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，省市區(qū)辦事處機場居委會居民，黨支部委員，一個65歲的老人，他所遭遇的簡單治安案件，除暴露出執(zhí)法、司法存在的問題外，又足可以與立法這樣的大問題聯(lián)系起來。

“散布毫無根據(jù)的言論”被拘留15天

年8月9日12時許，省市區(qū)辦事處黨支部委員，剛在辦事處開完會議，往家走的途中，突然被當(dāng)?shù)嘏沙鏊L等三人帶走，并被直接送到了區(qū)公安分局。傍晚，區(qū)公安分局對龍作出治安拘留15日的行政處罰決定，然后就送其到了拘留所。

區(qū)公安分局查明，年7月1日上午9時許，在橋蔬菜大棚基地煽動鬧事，致使工作人員全某受輕微傷。根據(jù)這一事實，該分局根據(jù)《治安管理處罰條例》的規(guī)定給予15日拘留。并告知，如果不服本決定可以在收到本決定書之日起60日內(nèi)向市公安局或者同級人民政府申請行政復(fù)議，或者依法向人民法院提起訴訟。

據(jù)說，那天上午，他根本不在現(xiàn)場，后來，他得知消息，同居委會的有關(guān)干部到現(xiàn)場時，“阻工鬧事”行為已經(jīng)發(fā)生，全某也已經(jīng)受傷。

被拘留后，的兒子龍傳平和當(dāng)?shù)鼐用褛w某一起來到市公安局，以的名義提起了行政復(fù)議申請。市公安局詢問情況后，沒有向他索要的委托手續(xù)，也沒有讓他簽字，口頭告訴他公安局決定立案了。

8月17日，市公安局作出復(fù)議決定：查明7月1日那天，在有居民拉扯全某，要與全某一起投水自盡時，身為黨支部委員的不僅不做疏導(dǎo)工作，反而在群眾中散布毫無根據(jù)的言論，導(dǎo)致了事態(tài)進一步擴大。據(jù)此，維持區(qū)公安分局的行政處罰決定。行政復(fù)議決定書還告知申請人，如不服本決定，可在5日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟。

尋求司法救濟道路艱難坎坷

年8月24日，被解除拘留后的第七天，聘請北京市東衛(wèi)律師事務(wù)所張國律師為他的人，向區(qū)人民法院提起行政訴訟，要求撤銷行政處罰決定。

區(qū)人民法院經(jīng)過開庭審理，以超過法定的起訴期限為由，裁定駁回了的起訴。

對區(qū)人民法院的裁定不服，即時提出了上訴。他不明白，自己在拘留所內(nèi)沒有委托他的兒子龍傳平申請復(fù)議，這個復(fù)議決定書是怎么出來的呢?區(qū)人民法院又是根據(jù)什么認(rèn)定自己向市公安局申請了行政復(fù)議?與此同時，又親自到市公安局申請行政復(fù)議，但該局卻不理會他的申請。他又到區(qū)人民政府提起行政復(fù)議申請，行政復(fù)議機關(guān)受理后，很快就作出不予受理決定書，理由是，已于年8月11日向市公安局申請了行政復(fù)議。該復(fù)議決定書同樣還告訴了，如不服本決定，可在15日內(nèi)依法向人民法院提起行政訴訟。不久，向市中級人民法院起訴區(qū)人民政府不作為，希望法院判令政府能受理他的復(fù)議申請。庭審中，區(qū)人民政府表示，根據(jù)管轄權(quán)限，無權(quán)撤銷上級政府公安機關(guān)的復(fù)議決定。

市中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，市公安局已作出了復(fù)議決定，向區(qū)人民政府提出復(fù)議申請沒有事實和法律依據(jù)。在判決之前，該案合議庭人員就表示，區(qū)政府不能撤銷市公安局的復(fù)議決定書，法院也不能撤銷這個復(fù)議決定書。最終敗訴。該合議庭人員還認(rèn)為，不服市公安局的復(fù)議決定，可以在15日內(nèi)提起訴訟，而不應(yīng)是5日。

另外，也可以向市公安局申訴，由公安機關(guān)撤銷該復(fù)議決定。

獲取司法救濟的路子真的走錯了嗎?申訴路子的艱難，眾所周知，就是在市中級人民法院，審理起訴區(qū)政府不作為的合議庭認(rèn)為，起訴區(qū)公安分局并沒有超過訴訟時效；而受理起訴區(qū)公安分局的合議庭已經(jīng)作出終審裁定，的起訴超過訴訟時效。

因此，如果向公安機關(guān)申訴要求撤銷復(fù)議決定，路子又該怎么走?我國法律對此并沒有明確的規(guī)定。

本案暴露出了治安管理處罰上的諸多法律空白。

公民被限制人身自由怎樣提起行政復(fù)議

首先，公民被限制人身自由怎樣提起行政復(fù)議?！吨伟补芾項l例》對此沒有規(guī)定?！缎姓?fù)議法》只是規(guī)定了在公民死亡或是無民事行為能力或限制行為能力等情況下，其近親屬可以申請行政復(fù)議，法定人可以代為申請行政復(fù)議；申請人可以委托人代為參加行政復(fù)議；公安部的《公安機關(guān)辦理行政復(fù)議案件程序規(guī)定》也只是規(guī)定，申請人在被限制人身自由期間申請行政復(fù)議的，執(zhí)行場所應(yīng)當(dāng)?shù)怯洸⒃?日內(nèi)將其行政復(fù)議申請書轉(zhuǎn)交公安行政復(fù)議機關(guān)。并沒有規(guī)定近親屬可不可以代為申請。

應(yīng)當(dāng)肯定，如果排除工作上的草率，市公安局在被限制人身自由期間，受理其子龍傳平代為提出的復(fù)議申請，追求的是一種法制進步，以便受處罰的人及時得到司法救濟。在行政訴訟中，最高人民法院的相關(guān)司法解釋就明確規(guī)定，公民因被限制人身自由而不能提起訴訟的，其近親屬可以依口頭或者書面委托以該公民的名義提起訴訟。問題是說他并沒有口頭或書面委托其子提出復(fù)議申請，也沒有向執(zhí)行場所提出過復(fù)議申請。況且，該司法解釋適用的范疇是行政訴訟。

這就帶來了問題，公民被限制人身自由，其近親屬可不可以代為提起行政復(fù)議呢?如果市公安局的復(fù)議決定是在龍傳平?jīng)]有受委托的情況下作出的，那么有沒有法律效力呢?公民不服治安裁決，多長期限內(nèi)可以提起行政訴訟。也是《行政復(fù)議法》實施以來存在的法律問題。

《行政處罰法》、《行政復(fù)議法》實施后，公安機關(guān)統(tǒng)一格式的公安行政處罰決定書會明確告訴被處罰人，不服決定可以在60日內(nèi)向上一級公安機關(guān)或者同級人民政府申請行政復(fù)議，或者依法提起行政訴訟。受治安處罰的當(dāng)事人，同樣會被如此告知權(quán)利。然而，《治安管理處罰條例》規(guī)定，不服治安裁決，可以在5日內(nèi)向上一級公安機關(guān)提出申訴；不服上一級公安機關(guān)裁決的，可以在5日內(nèi)向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。顯然，二者規(guī)定差別甚大。

那么，在治安處罰案件中，不服復(fù)議決定，應(yīng)在多少日內(nèi)提起行政訴訟呢?《行政訴訟法》第三十八條規(guī)定，申請人不服復(fù)議決定的，可以在15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除外?！缎姓幜P法》、《行政復(fù)議法》等法律的實施，充分保護行政相對人的權(quán)利，給當(dāng)事人充分的時間行使自己的權(quán)利，敦促行政機關(guān)依法行政；提高工作效率。我們已經(jīng)允許當(dāng)事人可以選擇復(fù)議機關(guān)，而不再局限于僅僅向上一級公安機關(guān)申請復(fù)議；我們也許可當(dāng)事人可以在60日內(nèi)申請復(fù)議，而不限定在5日之內(nèi)。那么，我們又有什么理由不允許當(dāng)事人依據(jù)行政訴訟法的規(guī)定在15日內(nèi)提起行政訴訟，而仍然要求在5日內(nèi)提起呢?

復(fù)議決定確有錯誤誰來撤銷

我國《行政訴訟法》規(guī)定了不服復(fù)議決定，行政相對人可以向人民法院提起行政訴訟而獲得司法救濟的渠道，人民法院可以撤銷違法、錯誤的復(fù)議決定。但是，如果復(fù)議決定確有錯誤，而行政相對人沒有起訴，或者起訴時超過訴訟時效，或者被申請人認(rèn)為復(fù)議決定確有錯誤，誰來對復(fù)議決定進行審查呢?法律對此尚無規(guī)定。