導(dǎo)語：如何才能寫好一篇延期舉證申請書，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

申請人： ，性別： ，民族 ， 年 月 日出生，

住所：

，聯(lián)系電話：

。

請求事項(xiàng)：請求法院準(zhǔn)許申請人延期舉證。

事實(shí)和理由：貴院受理申請人與

糾紛一案，因申請人

（原因），申請人在舉證期限內(nèi)無法提交證據(jù)材料，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，特申請延長舉證期限。

請予批準(zhǔn)。

此 致

人民法院

申請人：

年 月 日

篇2

一、民事訴訟證據(jù)規(guī)定中存在的若干問題

（一）舉證責(zé)任分配方面

關(guān)于舉證責(zé)任分配，《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第四條規(guī)定了舉證責(zé)任倒置的八種情形，即：“下列侵權(quán)訴訟，按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任：（一）因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任；（二）高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；（三）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在的因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；（四）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任；（五）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任；（六）因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任；（七）因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實(shí)施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；（八）因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。有關(guān)法律對侵權(quán)訴訟訴舉證責(zé)任有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定。”比《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第七十四條列舉的五項(xiàng)，增加了三項(xiàng)。《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》對疑難的合同糾紛，勞動爭議糾紛也作出了舉證責(zé)任分配。第五條規(guī)定“在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任?！钡诹鶙l規(guī)定“在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！鄙鲜鲞@些規(guī)定，在指導(dǎo)法官正確分配舉證責(zé)任方面，起到了積極作用。

司法實(shí)踐中存在的問題在于：對具體案件中當(dāng)事人舉證責(zé)任的分配，除《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》對舉證責(zé)任分配已有明確規(guī)定以及當(dāng)事人對事實(shí)的自認(rèn)和事實(shí)免證外，應(yīng)當(dāng)按照《民事訴訟法》第六十四條“當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證”的規(guī)定執(zhí)行。然而，該規(guī)定過于籠統(tǒng)，可操作性差，增加了法官貫徹執(zhí)行的難度。為了彌補(bǔ)缺陷，《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第七條規(guī)定“在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)?！边@一規(guī)定賦予了法官在舉證責(zé)任分配方面的的自由裁量權(quán)（或可稱舉證責(zé)任的分配權(quán)），在民事訴訟中，哪些層級的人民法院擁有舉證責(zé)任分配權(quán)，應(yīng)當(dāng)于何時作出分配，能否作出舉證責(zé)任倒置的決定，采用什么方式進(jìn)行等沒有進(jìn)一步作出規(guī)定。

（二）舉證期限方面

過去，當(dāng)事人往往利用《民事訴訟法》的規(guī)定，庭前不提供證據(jù)，在庭審中搞突然襲擊，或者在一審時不提供證據(jù)，在二審或再審中才提出證據(jù)，以達(dá)到拖延訴訟的目的。這種情況，嚴(yán)重干擾了訴訟活動的正常進(jìn)行，導(dǎo)致人民法院大量重復(fù)勞動，浪費(fèi)了有限的審判資源，妨礙審判效率的提高?！睹袷略V訟法》采取“證據(jù)隨時提出主義”，當(dāng)事人在人民法院審理的各個階段均可提出證據(jù)。而《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》確定了“舉證期限制度”：舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商確定或由人民法院指定；當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利；當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，由人民法院決定是否準(zhǔn)許。關(guān)于舉證期限所作的規(guī)定，旨在克服“以證據(jù)隨時提出主義”存在的弊端，加強(qiáng)法院對民事訴訟的管理程度，提高審判效率。

《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第三十四條規(guī)定“對當(dāng)事人逾期提供的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質(zhì)證。但對方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外”。司法實(shí)踐中存在的問題在于：對當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，法院如果認(rèn)為需要質(zhì)證，唯一的方式，是取得對方當(dāng)事人的同意，而對方當(dāng)事人對逾期提供證據(jù)材料的一方當(dāng)事人不遵守訴訟規(guī)定不滿，以及利益上的對立，一般都不會同意。證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證，未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)?！睹袷略V訟證據(jù)規(guī)定》第四十三條明確了：“當(dāng)事人舉證期限屆滿后提供的證據(jù)不是新的證據(jù)，人民法院不予采納，當(dāng)事人經(jīng)人民法院準(zhǔn)許延期舉證，但因客觀原因未能在準(zhǔn)許的期限內(nèi)提供，且不審理該證據(jù)可能導(dǎo)致裁判明顯不公的，其提供的證據(jù)可視為新的證據(jù)”。從審判實(shí)踐看，當(dāng)事人一般都未申請延期舉證，由于在舉證期限屆滿后提交的證據(jù)不屬于新證據(jù)，即使證據(jù)對案件處理結(jié)果確有重大影響，一審又不能采信，只能作出錯誤裁判。

（三）證據(jù)材料交換方面

《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第三十七條、第三十八條、第三十九條、第四十條確定了庭前證據(jù)交換制度。庭前證據(jù)交換的目的在于，在訴訟機(jī)會平等的前提下，由當(dāng)事人雙方收集證據(jù)證明其主張，明確爭執(zhí)焦點(diǎn)或形成爭點(diǎn)本身，以便在法庭審理過程中進(jìn)行充分的辯論。盡管從理論上說，法官可以不限于通過一次庭審了解案情，但在現(xiàn)代民事訴訟量劇增而司法資源相對匱乏的現(xiàn)實(shí)條件下，對于據(jù)于作出裁判的庭審提出了更高的效率要求。在其他條件相對穩(wěn)定的情況下，庭前證據(jù)交換顯得尤為重要。庭前證據(jù)交換制度不僅能夠幫助法官迅速、準(zhǔn)確地把握案情，使其裁判最大限度地接近真實(shí)，而且對于提高庭審的效率，加強(qiáng)司法審判資源的合理利用無疑大有裨益，促使案件繁簡分流、糾紛解決多元化。

司法實(shí)踐中存在的問題在于：在證據(jù)材料交換階段，舉證很大程度上成為一種訴訟技巧，出現(xiàn)了這樣的情況，一方人（以被告方為多）在舉證期滿前到法院要求查看對方的證據(jù)，其主要目的是為自己舉證作準(zhǔn)備。有的當(dāng)事人千方百計(jì)地推遲舉證，甚至在舉證期限的最后一天才提供己方的證據(jù)。根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》，“經(jīng)當(dāng)事人申請，人民法院可以組織當(dāng)事人在開庭審理前交換證據(jù)”。而對單方查閱證據(jù)沒有規(guī)定?？梢赃@樣理解，《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》對單方查閱證據(jù)是持否定態(tài)度的，想用庭前交換證據(jù)的方式取代單方查閱證據(jù)。單方查閱證據(jù)，實(shí)際上是一種不對等的證據(jù)交換，對另一方當(dāng)事人是不利的。從審判實(shí)踐看，有的被告人在查閱原告提供的證據(jù)后，在舉證期限的最后一天才提出一些證據(jù)，讓原告方措手不及。如果法官拒絕其查看證據(jù)，則被告的人可能提出異議，因?yàn)椤睹袷略V訟法》規(guī)定當(dāng)事人、訴訟人可以查閱本案有關(guān)材料。而且還存在著一部分案件并不進(jìn)行庭前證據(jù)交換的情況，此時一方當(dāng)事人能否事先查看對方的證據(jù)，現(xiàn)行法律規(guī)定也不明確。

（四）證人出庭作證方面

民事訴訟法及以后相應(yīng)的司法解釋，對證人出庭作證規(guī)定得比較籠統(tǒng)，關(guān)于證人出庭作證或不出庭作證的一些問題不明確，難以操作?！睹袷略V訟證據(jù)規(guī)定》對證人出庭作證問題，第五十三條至第五十八專門作了規(guī)定，明確了證人出庭作證的證言效力。如果證人是由一方當(dāng)事人所提供，該證人又不能出庭作證，在證據(jù)效力上，該種證言只能作為一種傳聞來看待，其證明效力遠(yuǎn)遠(yuǎn)弱于到庭作證的證人證言。《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》還明確了：“無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)”。《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第五十四條第三款規(guī)定：“證人因出庭作證而支出的合理費(fèi)用，由提供證據(jù)的一方當(dāng)事人先行支付，由敗訴一方當(dāng)事人承擔(dān)?！?/p>

司法實(shí)踐中存在的問題在于：首先，相當(dāng)數(shù)量的證人拒絕作證，一些證人雖不拒絕作證，但是卻拒絕出庭作證。在庭審中，法官對不出庭證人的證言，只好宣讀，對證人的質(zhì)疑和盤問難以進(jìn)行，合議庭無法了解證人證言的產(chǎn)生過程，證人作證時所處的環(huán)境和心態(tài)以及證人作證過程中是否受到威脅或賄買等情況，無法當(dāng)庭查證屬實(shí)，使得證人證言作為證據(jù)采用的可信度降低。其次，在審判實(shí)踐中的做法，證人出庭通知書往往由法官委托申請證人出庭的一方當(dāng)事人代為送達(dá)，并由其直接預(yù)付作證費(fèi)用給證人。實(shí)際上形成了申請的一方與證人同行、同住、同吃的情況，從感情上說，存在影響如實(shí)作證的可能性。由于《民事證據(jù)規(guī)定》對證人出庭作證義務(wù)的法律規(guī)定以及違背這些義務(wù)所應(yīng)給予的強(qiáng)制性制裁措施沒有明確的規(guī)定，導(dǎo)致不能很好地貫徹證人出庭作證制度。

二、解決上述問題的對策建議

（一）謹(jǐn)慎行使舉證責(zé)任承擔(dān)的分配權(quán)。多年來，在最高人民法院的要求和強(qiáng)調(diào)下，各級法院的法官通過各種途徑進(jìn)修法律?？?、本科、研究生，法官的文化素質(zhì)在迅速提高。近年來，由于法官法的修改，法院嚴(yán)把進(jìn)人關(guān)，進(jìn)入法院工作的人才素質(zhì)都高?？傊胤礁骷壢嗣穹ㄔ夯灸軌騽偃闻e證責(zé)任的分配權(quán)。如果對層級低的人民法院的法官素質(zhì)持懷疑態(tài)度，反對層次低的人民法院，特別是基層人民法院對舉證責(zé)任的分配權(quán)，一旦出現(xiàn)疑難案由的案件，只有逐級報請最高人民法院作出解釋，將會導(dǎo)致時間過份遲延，增大最高人民法院的工作壓力。而且，最高人民法院的解釋，占相當(dāng)大的比例是讓地方人民法院試行摸索一段時間后，在總結(jié)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上才作出的解釋。因此，否定地方人民法院對舉證責(zé)任的分配權(quán)，將會脫離現(xiàn)實(shí)。對于需要法院對舉證責(zé)任承擔(dān)作出分配的案件，應(yīng)于何時作出舉證責(zé)任擔(dān)的分配，有的法官主張?jiān)谠V訟過程中，收集到必要的證據(jù)材料后才進(jìn)行。理由是，立案部門僅根據(jù)當(dāng)事人提交的訴狀和初步的證據(jù)材料立案，僅對形式方面審查，確定的案由不一定準(zhǔn)確。在這一階段，不一定需要法官對舉證責(zé)任作出分配。而在訴訟進(jìn)行過程中，當(dāng)事人提交了一定的證據(jù)材料，法官能夠歸納出準(zhǔn)確的案由，此時的舉證責(zé)任確需法官自由分配時才進(jìn)行。而筆者主張，在填發(fā)《舉證通知書》前應(yīng)作出分配。如果擔(dān)心案由不準(zhǔn)，先進(jìn)行舉證，會大大超越舉證時限，降低審判效率。況且，沒有對舉證責(zé)任承擔(dān)作出分配，雙方當(dāng)事人各應(yīng)舉出哪些方面的證據(jù)材料一片盲然，不利于積極舉證。在填發(fā)《舉證通知書》前，根據(jù)訴狀，僅有的初步證據(jù)材料，并結(jié)合法官的審判經(jīng)驗(yàn)復(fù)核校正案由，不會有太大的困難。案由認(rèn)定后確有必要的，接著對舉證責(zé)任承擔(dān)作出分配，并列明在《舉證通知書》里，對當(dāng)事人各方應(yīng)舉出哪些方面的證據(jù)材料，一一列明。舉證責(zé)任倒置，由法律、司法解釋設(shè)定，法院應(yīng)按法律、司法解釋執(zhí)行。但是，社會生活是千變?nèi)f化的，新的案由時有出現(xiàn)。對出現(xiàn)新的案由，如有必要倒置舉證責(zé)任的，消極地等待法律，司法解釋作出規(guī)定后才執(zhí)行，顯然不適應(yīng)建立和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的需要。筆者主張以積極的態(tài)度對待，出現(xiàn)此類新的案件類型需要法官確定如何分配舉證責(zé)任時，情形由合議庭討論后，由院長提交審委會討論決定，本院審判委員會尚不能決定的，可請示上一級法院指導(dǎo)。對于倒置舉證責(zé)任的以外，可由承辦法官提出，交由合議庭討論，充分發(fā)揮集體智慧，避免遺漏舉證事項(xiàng)，影響案件審判質(zhì)量。

（二）對逾期提交的證據(jù)材料賦予法官靈活的決定權(quán)。實(shí)踐中有一定比例的民事案件不實(shí)行庭前證據(jù)交換，對當(dāng)事人未申請延期舉證，舉證期限逾期后提交的證據(jù)材料，如按《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》不組織質(zhì)證，進(jìn)而對決定案件勝敗的證據(jù)材料該采信的不予采信，一審法院只能作出錯誤判決。當(dāng)事人在二審、再審程序中提交未在一審中提交的證據(jù)材料，導(dǎo)致改判或發(fā)回重審的，不視為一審錯判。這一做法對于法院系統(tǒng)內(nèi)容易理解和接受，但在法院系統(tǒng)外，難免帶來不小的負(fù)面影響。無論如何宣傳解釋，在一審法院管轄范圍內(nèi)的干部、群眾都難以接受，始終認(rèn)為一審法院在程序上刁難當(dāng)事人，故意制造錯案，對一審法院的不滿情緒會越來越大，損害法院的威信，降低法院的形象。另一方面，這樣做會導(dǎo)致當(dāng)事人累訴，無疑會浪費(fèi)大量的人力、物力和財力，也浪費(fèi)法院有限的審判資源?？梢赃@樣說，《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》外表是對逾期舉證當(dāng)事人的一種懲罰，內(nèi)實(shí)為一審法院制造不小的壓力。筆者認(rèn)為，對逾期提交的的證據(jù)材料，如果憑借法官審查判斷，不組織質(zhì)證不會導(dǎo)致一審錯判的，則應(yīng)當(dāng)執(zhí)行《民事證據(jù)規(guī)定》；如果憑法官審查判斷認(rèn)為該證據(jù)事關(guān)重大，不質(zhì)證可能導(dǎo)致一審錯判的，則不能掉以輕心，不論當(dāng)事人是否申請庭前交換證據(jù)材料，也不論法院是否依職權(quán)決定庭前交換證據(jù)材料，也不論當(dāng)事人是否申請延期舉證，也不論是否已開過庭，均應(yīng)當(dāng)決定開庭組織質(zhì)證，確保案件的裁判質(zhì)量。但是，可以在制度設(shè)計(jì)上讓逾期提交證據(jù)的一方當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，對這種不當(dāng)行為起到一定的制止和懲罰作用。對逾期提交證據(jù)材料的一方當(dāng)事人，讓其承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，可從以下三個方面考慮：其一，對逾期提交證據(jù)材料的一方當(dāng)事人勝訴的，讓其承擔(dān)本應(yīng)由對方承擔(dān)的訴訟費(fèi)用；其二，對逾期提交證據(jù)材料而引起對方申請鑒定勘驗(yàn)等費(fèi)用的，由逾期提交證據(jù)的一方當(dāng)事人承擔(dān)；其三，對方當(dāng)事人因訴訟增加的誤工費(fèi)、食宿費(fèi)、交通費(fèi)損失等，由逾期提交證據(jù)材料的一方當(dāng)事人承擔(dān)。

（三）有條件地允許當(dāng)事人復(fù)制對方提交的證據(jù)材料。《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》規(guī)定了庭前證據(jù)交換制度，但在舉證期限內(nèi)，當(dāng)事人是否申請庭前交換證據(jù)難以預(yù)測，對當(dāng)事人分次提交的證據(jù)材料，舉證期限屆滿以后提交的證據(jù)材料是否需要法官依職權(quán)決定庭前交換證據(jù)不能確定。而當(dāng)事人如果要申請復(fù)制對方提供的證據(jù)材料，是否準(zhǔn)許不好確定。如果決定庭前交換證據(jù)材料，當(dāng)事人在之前申請復(fù)制對方的提交的證據(jù)材料，按照《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》不應(yīng)當(dāng)允許，但按照效力層次更高的《民事訴訟法》的規(guī)定，是允許的。在司法實(shí)踐中，當(dāng)事人（絕大多數(shù)為被告及其人）只申請復(fù)制對方當(dāng)事人提供的證據(jù)材料，而自己遲遲不提交證據(jù)材料，往往要在舉證期屆滿前一天才提交，這有違平等保護(hù)雙方當(dāng)事人訴訟權(quán)利的原則。但如果一概拒絕，雖然做到了平等保護(hù)雙方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，但與《民事訴訟法》的規(guī)定又有違背。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)允許一方當(dāng)事人復(fù)制對方當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，不過，對申請方多少該有一些限制?？梢砸笊暾埛教峤涣思悍阶C據(jù)材料完成舉證后，才允許其復(fù)制對方提交的證據(jù)材料。由法院預(yù)制一個空白文書，這個文書暫命名為“舉證完畢報告書”，內(nèi)容至少有：1、原、被告姓名及案由；2、于何時已提交完畢證據(jù)材料，以后不再提交證據(jù)材料；3、如果以后再提交證據(jù)材料，自愿承擔(dān)法律責(zé)任。并由申請人簽署“已閱知以上內(nèi)容”和姓名。此外，一方當(dāng)事人復(fù)制對方的證據(jù)材料后，在舉證期限屆滿前提交的證據(jù)材料，法官應(yīng)當(dāng)告知對方當(dāng)事人可以進(jìn)行查閱和復(fù)制，確有必要延期舉證的，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，以平等保護(hù)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。

篇3

第一條為公正、公平、合理地處理人事爭議，維護(hù)用人單位和個人的合法權(quán)益，規(guī)范人事爭議處理工作，根據(jù)《人事爭議處理暫行規(guī)定》、《省人事爭議處理暫行辦法》等有關(guān)文件精神，結(jié)合本市實(shí)際，制定本辦法。

第二條本辦法適用于下列人事爭議：

（一）事業(yè)單位與工作人員之間因辭職、辭退和履行聘用合同發(fā)生的爭議。

（二）依照法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定可以仲裁的其他人事爭議。

第三條當(dāng)事人在人事爭議處理中的地位平等，適用法律、法規(guī)、政策平等。

第四條處理人事爭議，應(yīng)當(dāng)以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，先行調(diào)解，及時裁決。

第五條人事爭議發(fā)生后，當(dāng)事人可以協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，可以向本單位（或主管部門）人事爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解；調(diào)解不成的，可以在規(guī)定的期限內(nèi)向人事爭議仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人也可以直接向人事爭議仲裁委員會申請仲裁。

第二章組織機(jī)構(gòu)

第六條市、轄市、區(qū)設(shè)立人事爭議仲裁委員會（以下簡稱仲裁委員會），分別負(fù)責(zé)處理管轄范圍內(nèi)的人事爭議。

上級仲裁委員會對下級仲裁委員會負(fù)有業(yè)務(wù)指導(dǎo)的責(zé)任。

第七條市人事爭議仲裁委員會受理下列人事爭議案件：

（一）市政府直屬事業(yè)單位以及市各部門、直屬機(jī)構(gòu)所屬事業(yè)單位發(fā)生的人事爭議；

（二）省人事廳委托的國家、省有關(guān)部門所屬駐事業(yè)單位發(fā)生的人事爭議；

（三）在全市有重大影響的人事爭議。

第八條轄市、區(qū)人事爭議仲裁委員會受理本轄市、區(qū)政府直屬事業(yè)單位及轄市、區(qū)各部門、直屬機(jī)構(gòu)所屬事業(yè)單位發(fā)生的人事爭議案件。

本市跨轄市、區(qū)人事爭議仲裁案件，由被申請人住所地的轄市、區(qū)人事爭議仲裁委員會處理。

第九條仲裁委員會之間因受理權(quán)發(fā)生爭議時，由雙方協(xié)商解決；協(xié)商不成時，由共同的上級政府人事部門指定受理。

第十條仲裁委員會由主任1人、副主任2-4人和委員若干人組成。仲裁委員會主任由同級人民政府分管人事工作的負(fù)責(zé)人或者政府人事部門主要負(fù)責(zé)人擔(dān)任，副主任、委員由有關(guān)方面負(fù)責(zé)人擔(dān)任。

仲裁委員會組成人員應(yīng)當(dāng)是單數(shù)。

第十一條仲裁委員會下設(shè)辦公室，為仲裁委員會的辦事機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)案件受理、仲裁文書送達(dá)、案件檔案管理、仲裁員聘請、仲裁費(fèi)用收取與管理等日常工作，辦理仲裁委員會授權(quán)的其他事宜。

仲裁委員會辦公室設(shè)立在同級政府人事部門。

第十二條仲裁委員會可以聘請政府等有關(guān)部門的人員、專家學(xué)者和律師為專職或兼職仲裁員。

第十三條仲裁員應(yīng)當(dāng)具備下列基本條件：

（一）擁護(hù)黨的路線、方針、政策；

（二）遵紀(jì)守法，作風(fēng)正派，廉潔自律；

（三）具有一定的法律知識，熟悉人事政策法規(guī)，有獨(dú)立辦案的工作能力；

（四）具有大專以上文化程度。

第十四條兼職仲裁員與專職仲裁員在執(zhí)行仲裁公務(wù)時享有同等權(quán)利。

兼職仲裁員參加仲裁活動時，所在單位應(yīng)給予支持。

第十五條事業(yè)單位（或主管部門）可根據(jù)情況設(shè)立由單位（或主管部門）人事處（科、室）代表、工會組織代表、職工代表三方組成的調(diào)解委員會，調(diào)解本單位的人事爭議。調(diào)解委員會的辦事機(jī)構(gòu)設(shè)在單位（或主管部門）的人事處（科、室），調(diào)解委員會的主任一般由單位（或主管部門）分管人事工作的負(fù)責(zé)人或人事處（科、室）負(fù)責(zé)人擔(dān)任。各級人事爭議仲裁委員會負(fù)責(zé)指導(dǎo)調(diào)解委員會的工作。

第三章申請和受理

第十六條當(dāng)事人對人事處理不服的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道人事爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)，以書面形式向仲裁委員會申請仲裁，并按被申請人數(shù)遞交副本。

因不可抗力或者其他正當(dāng)理由耽誤前款規(guī)定的申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計(jì)算。

第十七條仲裁申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）申請人、被申請人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所。如果申請人、被申請人是單位，應(yīng)寫明單位名稱、地址、法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)。

（二）仲裁請求和所根據(jù)的事實(shí)、理由。

（三）證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。

第十八條參加仲裁活動的當(dāng)事人，可以委托1-2名人代為參加人事仲裁。

當(dāng)事人委托人的，必須向仲裁委員會提交委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書。委托書必須明確委托事項(xiàng)和權(quán)限。委托人變更其人的權(quán)限或者解除委托的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)書面告知仲裁委員會。

第十九條當(dāng)事人在3人以上，并且有共同理由，可以推舉代表人參加仲裁活動，代表人數(shù)由仲裁委員會確定。代表人在仲裁活動中的行為，對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力。

第二十條仲裁委員會應(yīng)當(dāng)自收到仲裁申請之日起15個工作日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定。決定不予受理的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人，并說明不予受理的理由。決定受理的，應(yīng)當(dāng)在作出決定之日起7個工作日內(nèi)將仲裁申請書副本送達(dá)被申請人。

被申請人應(yīng)當(dāng)在收到仲裁申請書副本之日起15個工作日內(nèi)提交答辯書和有關(guān)證據(jù)。被申請人沒有按時提交或者不提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。

第四章仲裁庭的組成

第二十一條仲裁委員會處理人事爭議案件，實(shí)行仲裁庭制度。

仲裁庭由3名以上（含3名）的單數(shù)仲裁員組成。簡單的人事爭議案件，仲裁委員會可指定1名仲裁員獨(dú)任處理。

第二十二條仲裁委員會辦公室負(fù)責(zé)從仲裁員名冊中確定仲裁員組成仲裁庭。首席仲裁員由仲裁委員會指定1名仲裁員擔(dān)任。

第二十三條仲裁委員會辦公室應(yīng)當(dāng)自仲裁庭組成之日起5個工作日內(nèi)，將組庭通知書送達(dá)當(dāng)事人。

第二十四條仲裁員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行申請回避，當(dāng)事人也有權(quán)申請回避：

（一）是本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人、人近親屬的；

（二）與本案有利害關(guān)系的；

（三）與本案當(dāng)事人、人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的；

（四）私自會見當(dāng)事人、人，或者接受當(dāng)事人、人請客送禮的。

第二十五條當(dāng)事人提出回避申請，應(yīng)當(dāng)說明理由，提供相關(guān)的證明材料，并在首次開庭前提出?；乇苁掠稍谑状伍_庭后知道的，可以在最后一次開庭終結(jié)前提出。

第二十六條仲裁員是否回避由仲裁委員會主任決定，并通知當(dāng)事人。

第二十七條仲裁員因回避或者其他原因不能履行職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定重新指定仲裁員。

第二十八條因回避等原因重新組成仲裁庭的，當(dāng)事人可以請求已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行，是否準(zhǔn)許，由仲裁庭決定；仲裁庭也可以自行決定已進(jìn)行的仲裁程序是否重新進(jìn)行。

第五章開庭和裁決

第二十九條仲裁應(yīng)當(dāng)公開開庭進(jìn)行。涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的案件，或者仲裁委員會認(rèn)為不宜公開開庭的其他案件，不公開開庭。

對案情簡單、仲裁委員會認(rèn)為不需開庭的或當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，可以書面仲裁。書面仲裁應(yīng)當(dāng)在全面、準(zhǔn)確掌握案件事實(shí)的基礎(chǔ)上客觀、公正地進(jìn)行。

第三十條決定開庭處理的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)于開庭前5個工作日內(nèi)將開庭時間、地點(diǎn)等書面通知當(dāng)事人。當(dāng)事人有正當(dāng)理由的，可以在開庭前3日內(nèi)書面申請延期開庭；是否準(zhǔn)許，由仲裁庭決定。第二次開庭及以后開庭的通知期限由仲裁庭決定，并不受上述期限限制。

第三十一條申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席仲裁。

第三十二條仲裁庭開庭審理人事爭議案件按照以下程序進(jìn)行：

（一）由書記員查明雙方當(dāng)事人、人及有關(guān)人員是否到庭，宣布仲裁庭紀(jì)律；

（二）首席仲裁員宣布開庭，宣布仲裁員、書記員名單，告知當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，詢問當(dāng)事人是否申請回避并宣布案由；

（三）聽取申請人、被申請人的陳述，對需要進(jìn)一步了解的問題進(jìn)行當(dāng)庭調(diào)查，對有關(guān)證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證；

（四）聽取申請人、被申請人的當(dāng)庭辯論，并征詢雙方當(dāng)事人的最后意見；

（五）根據(jù)當(dāng)事人的意見，當(dāng)庭進(jìn)行調(diào)解；

（六）調(diào)解達(dá)不成協(xié)議時，應(yīng)及時休庭合議并作出裁決；

（七）仲裁庭復(fù)庭，宣布仲裁裁決；

（八）對當(dāng)庭難以作出裁決或需要提交仲裁委員會決定的疑難案件，仲裁庭可以宣布擇期裁決。

第三十三條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。

仲裁庭認(rèn)為需要可以要求當(dāng)事人補(bǔ)充舉證，當(dāng)事人在仲裁庭規(guī)定的合理期限內(nèi)不舉證的，或者舉證超過規(guī)定期限的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律責(zé)任。

仲裁庭認(rèn)為必要時，可以自行收集證據(jù)。仲裁庭向有關(guān)單位查閱與案件有關(guān)的檔案、資料和證明材料，并有權(quán)向知情人調(diào)查，有關(guān)單位和個人不得拒絕。

第三十四條證據(jù)應(yīng)當(dāng)在開庭時出示，當(dāng)事人可以質(zhì)證。

證據(jù)由仲裁庭認(rèn)定并查證屬實(shí)，才能作為裁決的根據(jù)。

第三十五條當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進(jìn)行辯論。辯論終結(jié)時，首席仲裁員或者獨(dú)任仲裁員應(yīng)當(dāng)征詢當(dāng)事人的最后意見。

第三十六條仲裁庭開庭應(yīng)當(dāng)制作筆錄。當(dāng)事人或者其他仲裁參與人認(rèn)為對自己的陳述記錄有遺漏或者差錯的，有權(quán)申請補(bǔ)正；如果不予補(bǔ)正，應(yīng)當(dāng)記錄該申請。

筆錄由仲裁員、記錄人員、當(dāng)事人或者其他仲裁參與人簽名或者蓋章。

第三十七條仲裁委員會及其工作人員、仲裁庭對案件中所涉及的國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私應(yīng)當(dāng)保密。

第三十八條仲裁庭處理人事爭議應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解，在查清事實(shí)、分清責(zé)任的基礎(chǔ)上促使當(dāng)事人雙方自愿達(dá)成協(xié)議。協(xié)議內(nèi)容不得違反法律、法規(guī)。

第三十九條調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)根據(jù)協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書。解書由仲裁庭成員簽名、雙方當(dāng)事人簽名、加蓋仲裁委員會印章，送達(dá)雙方當(dāng)事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即發(fā)生法律效力。

調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或調(diào)解書送達(dá)前當(dāng)事人反悔的，仲裁庭應(yīng)及時裁決。

第四十條在仲裁裁決前，申請人撤回申請，仲裁委員會可以審理同意并予以結(jié)案。

第四十一條仲裁庭由3名（或者3名以上）仲裁員組成，裁決前應(yīng)當(dāng)對仲裁案件進(jìn)行評議，記錄人員應(yīng)當(dāng)制作評議記錄。裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄，仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。

仲裁庭由1名仲裁員獨(dú)任的仲裁案件，裁決由仲裁員直接作出。

第四十二條仲裁庭對重大的或者疑難的人事爭議案件的處理，可以提交仲裁委員會討論決定；仲裁委員會的決定，仲裁庭必須執(zhí)行。

第四十三條仲裁庭處理人事爭議，一般應(yīng)當(dāng)在仲裁庭組成之日起60個工作日內(nèi)結(jié)案，案情復(fù)雜需要延期的，經(jīng)仲裁委員會批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延期，但延長期限不得超過30個工作日。

第四十四條仲裁庭應(yīng)當(dāng)在裁決作出后5個工作日內(nèi)制作裁決書。裁決書應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請求、爭議事實(shí)、裁決理由、裁決結(jié)果；仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)、裁決日期。裁決書由仲裁庭成員簽名并加蓋仲裁委員會的印章。

第六章執(zhí)行與監(jiān)督

第四十五條當(dāng)事人對仲裁裁決不服的，可依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，自收到仲裁裁決之日起15日內(nèi)，向人民法院提訟；期滿不的，仲裁裁決書即發(fā)生法律效力。

第四十六條當(dāng)事人對發(fā)生法律效力的仲裁裁決書和調(diào)解書應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定的期限履行。一方當(dāng)事人在法定期間內(nèi)不又不履行的，另一方當(dāng)事人可以向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

第七章法律責(zé)任

第四十七條當(dāng)事人及有關(guān)人員在仲裁過程中有下列行為之一的，仲裁委員會可以批評教育、責(zé)令改正；違反《中華人民共和國治安管理處罰法》的，由公安機(jī)關(guān)按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

（一）干擾仲裁活動，阻礙仲裁工作人員執(zhí)行公務(wù)的；

（二）拒絕提供有關(guān)文件、資料和其他證明材料的；

（三）提供虛假情況的；

（四）對仲裁工作人員、仲裁參加人、證人進(jìn)行打擊報復(fù)的；

（五）其他嚴(yán)重違反本辦法規(guī)定的行為。

篇4

    一、當(dāng)事人舉證

    第一條、原告向人民法院起訴或者被告提出反訴，應(yīng)當(dāng)附有符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料。

    第二條、當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。

    沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。

    第三條、人民法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明舉證的要求及法律后果，促使當(dāng)事人在合理期限內(nèi)積極、全面、正確、誠實(shí)地完成舉證。

    當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，可申請人民法院調(diào)查收集。

    第四條、下列侵權(quán)訴訟，按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任：

    （一）因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任；

    （二）高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；

    （三）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；

    （四）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任；

    （五）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任；

    （六）因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任；

    （七）因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實(shí)施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；

    （八）因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。

    有關(guān)法律對侵權(quán)訴訟的舉證責(zé)任有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定。

    第五條、在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。

    對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

    對權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

    第六條、在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

    第七條、在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。

    第八條、訴訟過程中，一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無需舉證。但涉及身份關(guān)系的案件除外。

    對一方當(dāng)事人陳述的事實(shí)，另一方當(dāng)事人既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)，經(jīng)審判人員充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)。

    當(dāng)事人委托人參加訴訟的，人的承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)。但未經(jīng)特別授權(quán)的人對事實(shí)的承認(rèn)直接導(dǎo)致承認(rèn)對方訴訟請求的除外；當(dāng)事人在場但對其人的承認(rèn)不作否認(rèn)表示的，視為當(dāng)事人的承認(rèn)。

    當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認(rèn)并經(jīng)對方當(dāng)事人同意，或者有充分證據(jù)證明其承認(rèn)行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實(shí)不符的，不能免除對方當(dāng)事人的舉證責(zé)任。

    第九條、下列事實(shí)，當(dāng)事人無需舉證證明：

    （一）眾所周知的事實(shí)；

    （二）自然規(guī)律及定理；

    （三）根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，能推定出的另一事實(shí)；

    （四）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí)；

    （五）已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)；

    （六）已為有效公證文書所證明的事實(shí)。

    前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）項(xiàng)，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。

    第十條、當(dāng)事人向人民法院提供證據(jù)，應(yīng)當(dāng)提供原件或者原物。如需自己保存證據(jù)原件、原物或者提供原件、原物確有困難的，可以提供經(jīng)人民法院核對無異的復(fù)制件或者復(fù)制品。

    第十一條、當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)予以證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館予以認(rèn)證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

    當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的，應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的證明手續(xù)。

    第十二條、當(dāng)事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本。

    第十三條、對雙方當(dāng)事人無爭議但涉及國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí)，人民法院可以責(zé)令當(dāng)事人提供有關(guān)證據(jù)。

    第十四條、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號，對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明，簽名蓋章，注明提交日期，并依照對方當(dāng)事人人數(shù)提出副本。

    人民法院收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，注明證據(jù)的名稱、份數(shù)和頁數(shù)以及收到的時間，由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。

    二、人民法院調(diào)查收集證據(jù)

    第十五條、《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定的“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)”，是指以下情形：

    （一）涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí)；

    （二）涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實(shí)體爭議無關(guān)的程序事項(xiàng)。

    第十六條、除本規(guī)定第十五條規(guī)定的情形外，人民法院調(diào)查收集證據(jù)，應(yīng)當(dāng)依當(dāng)事人的申請進(jìn)行。

    第十七條、符合下列條件之一的，當(dāng)事人及其訴訟人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)：

    （一）申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；

    （二）涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；

    （三）當(dāng)事人及其訴訟人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

    第十八條、當(dāng)事人及其訴訟人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)，應(yīng)當(dāng)提交書面申請。申請書應(yīng)當(dāng)載明被調(diào)查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況、所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容、需要由人民法院調(diào)查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實(shí)。

    第十九條、當(dāng)事人及其訴訟人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。

    人民法院對當(dāng)事人及其訴訟人的申請不予準(zhǔn)許的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或其訴訟人送達(dá)通知書。當(dāng)事人及其訴訟人可以在收到通知書的次日起三日內(nèi)向受理申請的人民法院書面申請復(fù)議一次。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請之日起五日內(nèi)作出答復(fù)。

    第二十條、調(diào)查人員調(diào)查收集的書證，可以是原件，也可以是經(jīng)核對無誤的副本或者復(fù)制件。是副本或者復(fù)制件的，應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明來源和取證情況。

    第二十一條、調(diào)查人員調(diào)查收集的物證應(yīng)當(dāng)是原物。被調(diào)查人提供原物確有困難的，可以提供復(fù)制品或者照片。提供復(fù)制品或者照片的，應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明取證情況。

    第二十二條、調(diào)查人員調(diào)查收集計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的，應(yīng)當(dāng)要求被調(diào)查人提供有關(guān)資料的原始載體。提供原始載體確有困難的，可以提供復(fù)制件。提供復(fù)制件的，調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明其來源和制作經(jīng)過。

    第二十三條、當(dāng)事人依據(jù)《民事訴訟法》第七十四條的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。

    當(dāng)事人申請保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保。

    法律、司法解釋規(guī)定訴前保全證據(jù)的，依照其規(guī)定辦理。

    第二十四條、人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以根據(jù)具體情況，采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。

    人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以要求當(dāng)事人或者訴訟人到場。

    第二十五條、當(dāng)事人申請鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形，當(dāng)事人申請重新鑒定的除外。

    對需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

    第二十六條、當(dāng)事人申請鑒定經(jīng)人民法院同意后，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員，協(xié)商不成的，由人民法院指定。

    第二十七條、當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：

    （一）鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；

    （二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；

    （三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

    （四）經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。

    對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

    第二十八條、一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

    第二十九條、審判人員對鑒定人出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有下列內(nèi)容：

    （一）委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容；

    （二）委托鑒定的材料；

    （三）鑒定的依據(jù)及使用的科學(xué)技術(shù)手段；

    （四）對鑒定過程的說明；

    （五）明確的鑒定結(jié)論；

    （六）對鑒定人鑒定資格的說明；

    （七）鑒定人員及鑒定機(jī)構(gòu)簽名蓋章。

    第三十條、人民法院勘驗(yàn)物證或者現(xiàn)場，應(yīng)當(dāng)制作筆錄，記錄勘驗(yàn)的時間、地點(diǎn)、勘驗(yàn)人、在場人、勘驗(yàn)的經(jīng)過、結(jié)果，由勘驗(yàn)人、在場人簽名或者蓋章。對于繪制的現(xiàn)場圖應(yīng)當(dāng)注明繪制的時間、方位、測繪人姓名、身份等內(nèi)容。

    第三十一條、摘錄有關(guān)單位制作的與案件事實(shí)相關(guān)的文件、材料，應(yīng)當(dāng)注明出處，并加蓋制作單位或者保管單位的印章，摘錄人和其他調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)在摘錄件上簽名或者蓋章。

    摘錄文件、材料應(yīng)當(dāng)保持內(nèi)容相應(yīng)的完整性，不得斷章取義。

    三、舉證時限與證據(jù)交換

    第三十二條、被告應(yīng)當(dāng)在答辯期屆滿前提出書面答辯，闡明其對原告訴訟請求及所依據(jù)的事實(shí)和理由的意見。

    第三十三條、人民法院應(yīng)當(dāng)在送達(dá)案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的同時向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書。舉證通知書應(yīng)當(dāng)載明舉證責(zé)任的分配原則與要求、可以向人民法院申請調(diào)查取證的情形、人民法院根據(jù)案件情況指定的舉證期限以及逾期提供證據(jù)的法律后果。

    舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可。

    由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于三十日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計(jì)算。

    第三十四條、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。

    對于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質(zhì)證。但對方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。

    當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。

    第三十五條、訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的，不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求。

    當(dāng)事人變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限。

    第三十六條、當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長舉證期限。當(dāng)事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。

    第三十七條、經(jīng)當(dāng)事人申請，人民法院可以組織當(dāng)事人在開庭審理前交換證據(jù)。

    人民法院對于證據(jù)較多或者復(fù)雜疑難的案件，應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據(jù)。

    第三十八條、交換證據(jù)的時間可以由當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認(rèn)可，也可以由人民法院指定。

    人民法院組織當(dāng)事人交換證據(jù)的，交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當(dāng)事人申請延期舉證經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的，證據(jù)交換日相應(yīng)順延。

    第三十九條、證據(jù)交換應(yīng)當(dāng)在審判人員的主持下進(jìn)行。

    在證據(jù)交換的過程中，審判人員對當(dāng)事人無異議的事實(shí)、證據(jù)應(yīng)當(dāng)記錄在卷；對有異議的證據(jù)，按照需要證明的事實(shí)分類記錄在卷，并記載異議的理由。通過證據(jù)交換，確定雙方當(dāng)事人爭議的主要問題。

    第四十條、當(dāng)事人收到對方交換的證據(jù)后提出反駁并提出新證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人在指定的時間進(jìn)行交換。

    證據(jù)交換一般不超過兩次。但重大、疑難和案情特別復(fù)雜的案件，人民法院認(rèn)為確有必要再次進(jìn)行證據(jù)交換的除外。

    第四十一條、《民事訴訟法》第一百二十五條第一款規(guī)定的“新的證據(jù)”，是指以下情形：

    （一）一審程序中的新的證據(jù)包括：當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)。

    （二）二審程序中的新的證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)。

    第四十二條、當(dāng)事在一審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在一審開庭前或者開庭審理時提出。

    當(dāng)事人在二審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在二審開庭前或者開庭審理時提出；二審不需要開庭審理的，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定的期限內(nèi)提出。

    第四十三條、當(dāng)事人舉證期限屆滿后提供的證據(jù)不是新的證據(jù)的，人民法院不予采納。

    當(dāng)事人經(jīng)人民法院準(zhǔn)許延期舉證，但因客觀原因未能在準(zhǔn)許的期限內(nèi)提供，且不審理該證據(jù)可能導(dǎo)致裁判明顯不公的，其提供的證據(jù)可視為新的證據(jù)。

    第四十四條、《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定的“新的證據(jù)”，是指原審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。

    當(dāng)事人在再審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在申請?jiān)賹彆r提出。

    第四十五條、一方當(dāng)事人提出新的證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知對方當(dāng)事人在合理期限內(nèi)提出意見或者舉證。

    第四十六條、由于當(dāng)事人的原因未能在指定期限內(nèi)舉證，致使案件在二審或者再審期間因提出新的證據(jù)被人民法院發(fā)回重審或者改判的，原審裁判不屬于錯誤裁判案件。一方當(dāng)事人請求提出新的證據(jù)的另一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)由此增加的差旅、誤工、證人出庭作證、訴訟等合理費(fèi)用以及由此擴(kuò)大的直接損失，人民法院應(yīng)予支持。

    四、質(zhì)證

    第四十七條、證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

    當(dāng)事人在證據(jù)交換過程中認(rèn)可并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

    第四十八條、涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人穩(wěn)私或者法律規(guī)定的其他應(yīng)當(dāng)保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證。

    第四十九條、對書證、物證、視聽資料進(jìn)行質(zhì)證時，當(dāng)事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情況之一的除外：

    （一）出示原件或者原物確有困難并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許出示復(fù)制件或者復(fù)制品的；

    （二）原件或者原物已不存在，但有證據(jù)證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件或原物一致的。

    第五十條、質(zhì)證時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁。

    第五十一條、質(zhì)證按下列順序進(jìn)行：

    （一）原告出示證據(jù)，被告、第三人與原告進(jìn)行質(zhì)證；

    （二）被告出示證據(jù)，原告、第三人與被告進(jìn)行質(zhì)證；

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與有關(guān)現(xiàn)行司法解釋及其他學(xué)術(shù)觀點(diǎn)對司法鑒定定義解釋不同的是，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)增加的部分更能體現(xiàn)司法鑒定的性質(zhì)、目的以及司法鑒定本身的特征，即司法鑒定不但是人民法院依法查明案件事實(shí)的重要程序和形式，而且是不同于其他證明案件事實(shí)的證據(jù)及其收集、核對方式的一種特殊方式。其特殊性在于：1、是當(dāng)通過其他方式不能收集證據(jù)，或現(xiàn)有證據(jù)無法查明案件爭議事實(shí)時才采用；2、是必須通過有關(guān)法律及司法解釋規(guī)定的特殊的證據(jù)取得方式，對訴訟前發(fā)生的事實(shí)，在訴訟中通過特殊的方式取得證據(jù)，即由當(dāng)事人申請而不是自己舉證，人民法院決定的訴訟程序；3、是這種程序中還包含著對鑒定本身的缺陷，可以通過補(bǔ)充鑒定去彌補(bǔ)，而補(bǔ)充鑒定本身則包含了人民法院對鑒定初步結(jié)果通過初步質(zhì)證，進(jìn)行初步審查、評判的過程。如對委托鑒定的送檢材料或鑒定材料：“有無虛假”的核對認(rèn)定，鑒定結(jié)論有無“缺陷”的評判，是否需要“補(bǔ)充鑒定”或“重新鑒定”的等認(rèn)定延伸形式。4、是人民法院的審查、評判與確認(rèn)鑒定結(jié)論是否正確的工作，將貫徹整個司法鑒定的全過程。5、是人民法院司法鑒定的目的，是尋求能夠證明有關(guān)案件爭議事實(shí)的證據(jù)；那些已有證據(jù)證明的事實(shí)，當(dāng)事人沒有爭議的事實(shí)，或通過人民法院審查與評判能夠認(rèn)定的事實(shí)，均不應(yīng)在此列。

沒有這部分的補(bǔ)充，司法鑒定的定義就不夠完整，在制定有關(guān)司法鑒定的規(guī)范時，就會出現(xiàn)漏洞或與審判實(shí)踐相脫離的情況，在審判實(shí)踐中往往會出現(xiàn)偏差。

二、關(guān)于司法鑒定的法律特征正確認(rèn)識司法鑒定的法律特征，對于人民法院制定和完善司法鑒定工作規(guī)范和制度，對于辦案法官在審判實(shí)踐中準(zhǔn)確把握和適用司法鑒定，有著極強(qiáng)的指導(dǎo)作用。鑒于對司法鑒定定義的上述理解，認(rèn)為司法鑒定具有以下法律特征；1、人民法院的司法鑒定，既不同于一般的訴訟鑒定，也不同于其他司法機(jī)關(guān)，如檢察機(jī)關(guān)和公安機(jī)關(guān)依據(jù)《刑事訴訟法》所作的刑事司法鑒定等的特殊鑒定，更不同于當(dāng)事人提供的單方委托的鑒定證據(jù)，是人民法院對已經(jīng)依法立案，進(jìn)入案件審判程序的一種特殊的訴訟鑒定的訴訟活動。即使檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)依據(jù)《刑事訴訟法》所作的刑事司法鑒定等的特殊鑒定，及當(dāng)事人提供的單方委托鑒定，也要經(jīng)過人民法院在訴訟程序中運(yùn)用有關(guān)證據(jù)規(guī)則，進(jìn)行質(zhì)證、排疑后，依法認(rèn)定。

2、人民法院的司法鑒定，是人民法院依據(jù)三大訴訟法對已依法進(jìn)入審判程序的有關(guān)案件依法進(jìn)行審理的的一項(xiàng)訴訟活動。不是其他有關(guān)部門或機(jī)構(gòu)（如其他社會鑒定機(jī)構(gòu)）的非訴訟活動，也不是其他司法機(jī)關(guān)的訴訟活動。其特殊性在于：第

一、司法鑒定要通過人民法院設(shè)立的司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行，但該司法鑒定機(jī)構(gòu)本身并不是法定的審判組織，其接受委托或指派所進(jìn)行的鑒定活動本身也不是訴訟活動。因此，不能把人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行的司法鑒定工作或鑒定管理活動，誤認(rèn)為是人民法院的審判活動。

第

二、人民法院設(shè)立的司法鑒定機(jī)構(gòu)，在一般情況下也不是直接進(jìn)行具體鑒定的鑒定單位或鑒定人，其主要職能是司法鑒定工作的委托管理和對確定的鑒定單位或鑒定人的具體鑒定工作進(jìn)行監(jiān)督、督促。具體鑒定工作，是必須經(jīng)過人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)經(jīng)過資格審查、確認(rèn)，并經(jīng)過社會公示程序并在人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)注冊備案的社會鑒定單位或鑒定人進(jìn)行的。在此，不能把人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行的司法鑒定工作或鑒定管理活動，與鑒定單位或鑒定人的具體鑒定工作相混淆。

第

三、鑒定結(jié)果必須要經(jīng)過人民法院審判案件的審判組織依法進(jìn)行的質(zhì)證、排疑、評判程序，才能形成最后的鑒定結(jié)論。最后的鑒定結(jié)論還要經(jīng)過人民法院審判組織的認(rèn)證程序，才能作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。即人民法院的司法鑒定工作與審判組織的審判活動，既有密切的聯(lián)系，又具有相對的獨(dú)立性。

在審判實(shí)踐中，我們應(yīng)當(dāng)特別注意：（1）司法鑒定工作只是取得證據(jù)的一種形式，不是求證事實(shí)的程序。（2）司法鑒定結(jié)論在經(jīng)當(dāng)事人質(zhì)證和法庭審查、認(rèn)定前，只是待供質(zhì)證、審查、認(rèn)定的證據(jù)材料，即“待查認(rèn)的證據(jù)”；辦案法官不能先入為主地認(rèn)為或想當(dāng)然地作為“是應(yīng)當(dāng)認(rèn)定的證據(jù)”。（3）絕對不能輕視或忽視對司法鑒定結(jié)論的質(zhì)證、審查、認(rèn)定的程序和過程。否則，就會出現(xiàn)程序錯誤，從而導(dǎo)致錯誤的判決。（4）對外，當(dāng)事人和社會上，不能把人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)及其委托鑒定單位或鑒定人所進(jìn)行的鑒定工作，誤認(rèn)為是人民法院審判組織的審判活動，即人民法院自己鑒定、自己認(rèn)定和審判；對內(nèi)，辦案法官也不能有該錯誤認(rèn)識，而忽視對司法鑒定結(jié)論的質(zhì)證、審查、認(rèn)定的工作和程序。

第

四、司法鑒定及其鑒定結(jié)論，是人民法院追求能夠證明案件事實(shí)的證據(jù)的過程。但在絕大多數(shù)的情況下，司法鑒定結(jié)論的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性和對爭議事實(shí)的證明力，取決于其依據(jù)的鑒定資料的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性和完整性。因此，如何收集和認(rèn)定進(jìn)行司法鑒定的所需鑒定資料，就成為一個不易把握的難題。在許多情況下，缺乏必要的鑒定資料就無法做出鑒定結(jié)論；根據(jù)不完整的資料做出的鑒定結(jié)論，也不會具有事實(shí)的完整性；根據(jù)未經(jīng)核對真實(shí)性的鑒定資料，做出的鑒定結(jié)論本身也就缺乏客觀真實(shí)性；依據(jù)與案件爭議事實(shí)缺乏關(guān)聯(lián)性的資料所做出的鑒定結(jié)論，當(dāng)然與鑒定所求證的事實(shí)也缺乏關(guān)聯(lián)性。由此，我們必不可免地遇到如何收集鑒定所需資料問題，和如何正確審查和認(rèn)定鑒定資料的真實(shí)性、合法性及與鑒定事項(xiàng)的關(guān)聯(lián)性問題。我們許多法官的做法是：一旦決定進(jìn)行司法鑒定，即將委托函往司法鑒定中心一送，就什么都不管了；有的在通知當(dāng)事人自己到司法鑒定中心送交有關(guān)資料后，就一心等待鑒定結(jié)果了。這種做法是錯誤的。其根源在于：他們只知道鑒定結(jié)論是證據(jù)，不知道鑒定資料也是證據(jù)，而且是保證鑒定結(jié)論正確性和準(zhǔn)確性的主要依據(jù)；只知道鑒定結(jié)論需要質(zhì)證核對，才能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，不知道鑒定資料或被鑒定物品也需要經(jīng)過質(zhì)證、核對，認(rèn)定其與需要鑒定證明事實(shí)的真實(shí)性、合法性及關(guān)聯(lián)性，才能作為鑒定依據(jù)的道理；只知道鑒定單位或鑒定人要核對鑒定資料，卻不知道收集、核對和認(rèn)定鑒定資料是人民法院的一項(xiàng)重要的訴訟活動，是辦案法官依法審理案件的重要的審判活動。試想，依據(jù)缺乏真實(shí)性、合法性及關(guān)聯(lián)性的鑒定資料，能夠鑒定出什么樣的結(jié)論呢？鑒定單位、鑒定人對鑒定資料的核對，能夠代替人民法院依照法律程序?qū)﹁b定資料的質(zhì)證、審核和認(rèn)定嗎？簡單講，就是鑒定人員對鑒定資料的核對記錄，能夠作為法官的辦案筆錄裝訂入卷嗎？顯然不能。有這樣一個案例：訴訟當(dāng)事人爭議的移交財產(chǎn)中有一件“玉龍船”飾品，但在移交時雙方?jīng)]有估價確定；在訴訟中，鑒定單位沒有評估，只是根據(jù)移交人自己白條記賬的360萬元價格，審核確認(rèn)為360萬元。但訴訟對方根據(jù)市場調(diào)查認(rèn)為只值千余元，相差懸殊。還有許多案例，或是因?yàn)闆]有必須的鑒定資料；或是鑒定資料僅系一方提供，未經(jīng)對方當(dāng)事人質(zhì)證核對；或是對當(dāng)事人質(zhì)證提出的鑒定資料缺乏真實(shí)性、合法性等異議，法官沒有審查認(rèn)定；或是法官草率的認(rèn)定難以讓當(dāng)事人信服。認(rèn)為，人民法院委托鑒定單位鑒定的，應(yīng)當(dāng)提供必要的經(jīng)過質(zhì)證、認(rèn)定的鑒定資料或物品；不能把鑒定資料是否具有真實(shí)性、合法性和與鑒定事實(shí)關(guān)聯(lián)性的質(zhì)證、核對、認(rèn)證等訴訟活動，放任給社會鑒定機(jī)構(gòu)通過其非訴訟活動去做。

如何正確審查和認(rèn)定鑒定資料是一個問題，而如何收集鑒定所需資料，則是另一個更容易被忽視的重要問題，即要對鑒定資料的舉證責(zé)任人進(jìn)行認(rèn)定并責(zé)令舉證。如某案件，被告建設(shè)方在工程竣工并結(jié)算后，拖延支付工程款，當(dāng)原告施工方提訟后卻以結(jié)算錯誤為由申請結(jié)算鑒定。法官不了解工程結(jié)算是雙方依據(jù)施工資料進(jìn)行計(jì)算、審核并確認(rèn)的程序和過程，不依法責(zé)令應(yīng)當(dāng)持有結(jié)算資料的申請人提供資料，反而責(zé)令對方提供資料；在對方當(dāng)事人提出舉證責(zé)任的異議后，法官在置之不理的同時，又不按照當(dāng)事人的申請進(jìn)行結(jié)算鑒定，卻搞了工程的現(xiàn)狀造價鑒定，鑒定中不但沒有工程變更設(shè)計(jì)實(shí)際增加的工程量，雨天停工費(fèi)用等，而且連雕塑工藝品約定的價格，也按照水泥、鋼筋等原材料成本計(jì)算費(fèi)用。不僅如此，這樣的司法鑒定結(jié)果做出后，申請人自己又提出：現(xiàn)實(shí)的工程量中，還有后續(xù)施工隊(duì)施工的部分等問題，使案情越審越復(fù)雜。法官不顧當(dāng)事人的合理異議，依據(jù)司法鑒定的結(jié)論判決，造成了對施工方明顯不公的判決結(jié)果。

3、人民法院的司法鑒定，主要應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人的申請進(jìn)行，依職權(quán)進(jìn)行鑒定的居次要地位。因?yàn)?，?）是我國的民事訴訟已由過去的“職權(quán)主義”轉(zhuǎn)變?yōu)椤爱?dāng)事人主義”，實(shí)行誰主張、誰舉證的原則。是否舉證及是否有必要申請鑒定均應(yīng)取決于當(dāng)事人的意思表示。（2）是最高人民法院的《證據(jù)規(guī)則》第二十五條第二款規(guī)定：對需要鑒定的事項(xiàng)，負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人不提出鑒定申請，致使對案件爭議事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。除去以上情況外，人民法院認(rèn)為必須進(jìn)行司法鑒定而依職權(quán)進(jìn)行的情況是較少的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格掌握。避免司法鑒定權(quán)利的濫用。

在審判實(shí)踐中，我們應(yīng)當(dāng)特別注意司法鑒定權(quán)利濫用的幾種情況：（1）屬于當(dāng)事人的舉證責(zé)任范圍，辦案法官誤認(rèn)為應(yīng)當(dāng)屬于依職權(quán)查證的；（2）負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，經(jīng)人民法院釋明，仍不申請鑒定，辦案法官自以為是地認(rèn)為應(yīng)當(dāng)鑒定的；（3）當(dāng)事人申請司法鑒定，但沒有正當(dāng)理由而拒絕繳納鑒定費(fèi)用，辦案法官自認(rèn)為不鑒定就無法判決的；（4）已有證據(jù)能夠證明的案件事實(shí)，當(dāng)事人沒有充分的證據(jù)和理由，但辦案法官自認(rèn)為應(yīng)當(dāng)進(jìn)行鑒定的。司法鑒定權(quán)利濫用的原因：一是辦案法官對于訴訟證據(jù)的有關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，學(xué)習(xí)不夠，理解不透，運(yùn)用錯誤；二是基于“人情”、“關(guān)系”辦案。有這樣一個案例：負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人向一審人民法院申請司法鑒定，但拒絕繳納鑒定費(fèi)，被一審法院認(rèn)定為舉證不能，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。對方當(dāng)事人根據(jù)自己掌握的“特殊”情況，立即向上級人民法院院長反映：二審法院的有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)已經(jīng)與對方當(dāng)事人串通，要在二審依職權(quán)搞司法鑒定。果不其然，曾經(jīng)申請司法鑒定的當(dāng)事人上訴后，二審法院真的就搞了依職權(quán)的司法鑒定，社會影響非常不好。還有一個建筑工程結(jié)算的案例：施工方與建設(shè)方在工程竣工后進(jìn)行了結(jié)算，雙方在確認(rèn)結(jié)算后，建設(shè)方拖延不付款。施工方后，建設(shè)方又提出結(jié)算有問題要求重新結(jié)算，但又不能舉證證明結(jié)算存在的問題。辦案法官卻認(rèn)為：既然有問題，就應(yīng)當(dāng)進(jìn)行結(jié)算的鑒定，并根據(jù)不全的施工資料進(jìn)行了司法鑒定，了雙方確認(rèn)的工程結(jié)算。（5）還有的案件，當(dāng)事人沒有申請司法鑒定，可辦案法官認(rèn)為需要鑒定，但在委托司法鑒定并經(jīng)當(dāng)事人質(zhì)證后，在該案件的判決書上卻又沒有作為證據(jù)利用。如某案，當(dāng)事人申請一項(xiàng)鑒定，法院卻搞了三項(xiàng)鑒定，鑒定費(fèi)就40多萬元，可該法院的最后判決卻因?yàn)殍b定資料不全及與當(dāng)事人的爭議焦點(diǎn)無關(guān)，一項(xiàng)也沒有采用。

4、人民法院進(jìn)行司法鑒定，主要有“指派”和“委托”鑒定兩種形式。認(rèn)為，有兩點(diǎn)應(yīng)當(dāng)明確：一是“指派鑒定”主要是指人民法院指定其依法設(shè)立的司法鑒定機(jī)構(gòu)并由其內(nèi)部具備資格的鑒定人員進(jìn)行的鑒定，在形式上沒有對外性。“委托鑒定”則主要是指由人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)委托登記在冊的鑒定人、鑒定機(jī)構(gòu)完成司法鑒定任務(wù)。無論是法院組織雙方當(dāng)事人協(xié)商確定鑒定人、鑒定機(jī)構(gòu)，或是在當(dāng)事人協(xié)商不成時由法院的司法鑒定機(jī)構(gòu)隨機(jī)選擇，均具有明顯的“對外性”；二是“指派鑒定”，一般由負(fù)責(zé)審判案件的審判組織指派交辦到法院的司法鑒定機(jī)構(gòu)并由該機(jī)構(gòu)的鑒定人進(jìn)行：“委托鑒定”則由審判組織交辦到法院的司法鑒定機(jī)構(gòu)，再由司法鑒定機(jī)構(gòu)統(tǒng)一對外委托或組織鑒定。司法鑒定機(jī)構(gòu)統(tǒng)一對外委托鑒定時，有當(dāng)事人協(xié)商確定鑒定機(jī)構(gòu)的，必須委托當(dāng)事人確定的鑒定機(jī)構(gòu)；當(dāng)事人協(xié)商不成的，審判組織應(yīng)事先告知司法鑒定機(jī)構(gòu)，由司法鑒定機(jī)構(gòu)隨機(jī)選擇鑒定機(jī)構(gòu)。

在審判實(shí)踐中，針對不同的地區(qū)或不同的案件，還有一些需要考慮的特殊情況：如地處偏遠(yuǎn)地區(qū)或山區(qū)的法院、法庭審理的案件，需要進(jìn)行司法鑒定而沒有就近的在冊鑒定單位，又不便于鑒定單位到現(xiàn)場勘驗(yàn)和出庭答疑的；或案件爭議標(biāo)的較小，農(nóng)村或農(nóng)民當(dāng)事人愿意就近由具有相應(yīng)資質(zhì)的評估鑒定單位的，人民法院可以從“司法為民”、“便民、利民”的角度應(yīng)予允許。最高人民法院的《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》中關(guān)于“凡需要進(jìn)行司法鑒定的案件，應(yīng)當(dāng)由人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)鑒定，或者由人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)統(tǒng)一對外委托鑒定”的規(guī)定，對此也沒有絕對禁止。

5、人民法院司法鑒定的對象，主要是案件審判中必須要通過鑒定手段查明的專門性問題或有關(guān)事物性態(tài)的事實(shí)，具體講就是專門性問題或有關(guān)事物。其具體表現(xiàn)形式，主要有人體檢（如人體傷、病、殘等）、文印檢（如文字、筆跡、印章等）、事檢（如工程造價審核、房屋或其他商品、物品的價值等）、物檢（如房屋或產(chǎn)品、商品本身質(zhì)量及真假偽劣等）及其他專門問題等。不能僅僅是“專門性問題”，因?yàn)椤皢栴}”的范圍太小，不能包容各種形態(tài)的“事”和“物”。因?yàn)?，人民法院需要進(jìn)行司法鑒定的事項(xiàng)，是要查明當(dāng)事人爭議的有關(guān)案件的法律事實(shí)。這里的“法律事實(shí)”，不是簡單的“專門性問題”所能包容窮盡的。“事”或“物”也不能簡單的包含在“問題”中。

明確司法鑒定對象的重要意義，在于司法鑒定對象的專門性問題或事實(shí)，必須具體化和具有針對性，即對當(dāng)事人爭議的事實(shí)或問題，或當(dāng)事人要求證明的具體事實(shí)。如某案，當(dāng)事人爭議的是對工程剩余的施工材料，究竟是應(yīng)當(dāng)依照合同的約定予以實(shí)物退還，還是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行定價賠償?shù)膯栴}。但是，審理該案的法院委托的卻是工程結(jié)算鑒定，鑒定結(jié)論中包含了剩余施工材料價值的結(jié)算數(shù)額，該法院并沒有查明實(shí)際剩余施工材料的品種、型號和數(shù)量，及審查、認(rèn)定是否能夠退還等爭議，就判決按照鑒定結(jié)論中剩余施工材料的價值退還款項(xiàng)。等于對剩余施工材料實(shí)物應(yīng)否退還的爭議焦點(diǎn)，根本沒有進(jìn)行審理，以鑒定結(jié)論中的“剩余施工材料價值”代替了對“工程剩余施工材料應(yīng)否依照合同約定進(jìn)行實(shí)物退還”爭議焦點(diǎn)的審理，先入為主地進(jìn)行鑒定。問題就出在司法鑒定的對象沒有搞清楚。

6、人民法院司法鑒定進(jìn)行的方式，主要為“檢驗(yàn)”、“鑒別”和“評定”三種。因此，鑒定結(jié)論的相應(yīng)表現(xiàn)形式一般也分為“檢驗(yàn)或?qū)徍私Y(jié)論”、“檢測鑒別結(jié)論”、“評估結(jié)論”三種，統(tǒng)稱為“鑒定結(jié)論”。但在審判實(shí)踐中，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)司法鑒定的具體對象和方式進(jìn)行具體化。如“工程結(jié)算鑒定”是對整個工程所有施工項(xiàng)目進(jìn)行的全面鑒定：“工程造價鑒定”主要是對工程建設(shè)的工程量及其材料、人工費(fèi)等造價成本的鑒定，不包括管理費(fèi)、稅費(fèi)、利潤等結(jié)算項(xiàng)目：“工程結(jié)算審核鑒定”則是對雙方已認(rèn)可的結(jié)算，在有關(guān)取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)或適用定額異議等事項(xiàng)的審核鑒定：“工程現(xiàn)狀造價鑒定”則是指完全不考慮施工中的設(shè)計(jì)變更、返工，因雨天、停電及因施工材料、進(jìn)度款不足的誤工費(fèi)用或材料價格實(shí)際高低等因素，僅根據(jù)工程實(shí)物建設(shè)現(xiàn)狀進(jìn)行的造價結(jié)算鑒定。這些不同的工程結(jié)算鑒定，必須根據(jù)當(dāng)事人的爭議焦點(diǎn)及其申請鑒定的請求范圍進(jìn)行。法官不得違背當(dāng)事人的爭議焦點(diǎn)或意思表示而隨意改變。

7、人民法院司法鑒定的鑒定結(jié)論，也具有明顯的特殊性。認(rèn)為：在審判實(shí)踐中，人民法院司法鑒定的結(jié)論，應(yīng)當(dāng)分為“初步鑒定結(jié)果”、“鑒定結(jié)論”和“重新鑒定結(jié)論”三種。初步鑒定結(jié)果，只是鑒定機(jī)構(gòu)經(jīng)過其自己的檢驗(yàn)、鑒別和評定工作，對人民法院委托的專門性問題或事物性態(tài)所得出的初步結(jié)果，是尚未經(jīng)過質(zhì)證核對程序的“證據(jù)材料”，并不是人民法院進(jìn)行司法鑒定所追求的目的或結(jié)果。因此，不能將初步鑒定結(jié)果直接作為或視為鑒定結(jié)論，而忽視當(dāng)事人質(zhì)證、問疑的權(quán)利和審判組織的核對程序，忽視鑒定單位應(yīng)當(dāng)出庭答疑、解釋、說明及對初步鑒定結(jié)果的修正或補(bǔ)充鑒定等后續(xù)工作程序，也不能忽視后續(xù)進(jìn)行的補(bǔ)充質(zhì)證工作，及審判組織對“鑒定結(jié)論”最后的審查、評判與認(rèn)定工作。因?yàn)?，修正或補(bǔ)充鑒定及補(bǔ)充質(zhì)證程序，是人民法院對初步鑒定結(jié)果的質(zhì)證、審查、認(rèn)定等審判活動向具體司法鑒定工作的延伸，成為確認(rèn)鑒定結(jié)論能否作為認(rèn)定案件事實(shí)依據(jù)的前提。在一般情況下，鑒定結(jié)論的出現(xiàn)，表明人民法院對初步鑒定結(jié)果進(jìn)行了質(zhì)證和核對。但是，在當(dāng)事人對鑒定結(jié)論進(jìn)行質(zhì)證仍持有異議，鑒定人的答疑或說明仍不能使當(dāng)事人信服，辦案法官經(jīng)過審查與評判，也不能得出鑒定結(jié)論正確可以作為證據(jù)利用的認(rèn)定結(jié)論的，或者二審法官認(rèn)為一審認(rèn)定的鑒定結(jié)論本身就存在嚴(yán)重缺陷，不足以認(rèn)定當(dāng)事人爭議的重要事實(shí)的，則應(yīng)當(dāng)依法不予認(rèn)定，有些發(fā)回重審的案件就是如此。關(guān)于申請重新鑒定的條件，最高人民法院已有明確規(guī)定，本文不再重復(fù)。在此，實(shí)際上提出的是在審判實(shí)踐中，特別要注意：在當(dāng)事人申請準(zhǔn)確的情況下，法官必須要正確適用質(zhì)證、審查、評判和認(rèn)定的程序和權(quán)利，避免鑒定事項(xiàng)或?qū)ο蟮腻e誤，避免對不能最后認(rèn)定的鑒定結(jié)論疏于審查，勉強(qiáng)認(rèn)定。

8、人民法院委托司法鑒定機(jī)構(gòu)所作的鑒定結(jié)論，都必須經(jīng)過人民法院的審判組織依照法律程序進(jìn)行審查與評判，當(dāng)最終認(rèn)定“鑒定結(jié)論”具有真實(shí)性、合法性，對案件的爭議事實(shí)具有證明作用時，才能作為證據(jù)使用。當(dāng)上述鑒定結(jié)論經(jīng)過當(dāng)事人質(zhì)證，審判組織核對，最終不能確定對案件有關(guān)的爭議事實(shí)具有證明作用時，人民法院應(yīng)當(dāng)通過確認(rèn)程序，否定其證據(jù)的證明作用，可以另行委托鑒定，或要求負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人另行舉證。

9、人民法院的司法鑒定工作，隨著形勢的發(fā)展，對我們辦案的法官如何正確認(rèn)識和理解司法鑒定的性質(zhì)，如何依法審與評判鑒定結(jié)論，準(zhǔn)確認(rèn)定鑒定結(jié)論是否正確，對案件的爭議事實(shí)能否具有證明作用，是否可以作為證據(jù)利用等，提出了認(rèn)為是很高也很嚴(yán)格的要求。但是，在長期的審判實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，我們的一些法官在這方面存在較多的問題：（1）是法官對已做出的司法鑒定往往有先入為主的主觀認(rèn)識，對當(dāng)事人質(zhì)證中提出的鑒定“缺陷”問題，缺乏足夠的重視和認(rèn)真審查，容易忽視鑒定人出庭說明、答疑是否具有針對性和說明、答疑內(nèi)容的科學(xué)性、合理性的審查、分析和認(rèn)定，容易忽視必要的法官釋明工作，以致造成當(dāng)事人要求重新鑒定或糾纏鑒定。（2）是因法官基于對司法鑒定的性質(zhì)和目的的模糊認(rèn)識，對司法鑒定結(jié)論的審查與評判工作不認(rèn)真，程序不規(guī)范或缺乏理性的指導(dǎo)，如對提出質(zhì)證異議的當(dāng)事人，要求其對提出的異議進(jìn)行舉證或說明其依據(jù)、理由，及要求對方對該異議的舉證或說明的理由是否認(rèn)可等。避免當(dāng)事人的“只提異議不舉證”、“只提問題不說明理由”的糾纏鑒定現(xiàn)象，或鑒定遺漏了重要的鑒定材料等問題的存在。（3）人民法院是國家審判機(jī)關(guān)，辦案法官是具有專門職責(zé)的司法專業(yè)人員，其職業(yè)職責(zé)的特點(diǎn)決定了法官不可能對社會各行各業(yè)及各項(xiàng)專業(yè)或各科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域，都熟悉或具有專業(yè)知識。辦案法官如果對各類不同的案件及不同的鑒定事項(xiàng)沒有一定的了解或知識，也無法對司法鑒定的事項(xiàng)，尤其是當(dāng)事人提出的質(zhì)證意見是否合理、鑒定人的答疑說明是否正確，做出正確審查與評判。這一點(diǎn)對法官來講，的確是一個難題。對此，在實(shí)踐中的做法是：（1）在認(rèn)真閱卷、熟悉案情的基礎(chǔ)上，盡量了解和掌握涉及案件爭議事實(shí)的一些專業(yè)知識、技術(shù)術(shù)語及其規(guī)范術(shù)語；（2）在力所能及的情況下，盡量請教有關(guān)專家或技術(shù)人員，提前掌握一些有關(guān)專業(yè)知識，避免不懂裝懂或連裝懂都裝不了；（3）在真正不懂時要虛心，注意引導(dǎo)當(dāng)事人和鑒定人提問和答疑，認(rèn)真聽取當(dāng)事人雙方意見和鑒定人的意見，并進(jìn)行內(nèi)在合理性的邏輯分析，不要在糊里糊涂的情況下，草率下結(jié)論。如果前面所講的“玉龍船”價值是360萬元還是近千元，法官不易判斷的話，那么，同一個工程經(jīng)兩個司法鑒定，卻結(jié)算出900萬元與300萬元相差懸殊的不同結(jié)果，就不能不要求法官要有一個最起碼的合理與否的判斷。

明確人民法院司法鑒定的法律特征，對正確理解和適用司法鑒定，制定各級人民法院關(guān)于司法鑒定管理的規(guī)范性文件，使辦案法官依法審查、決定是否需要鑒定，如何收集、認(rèn)定鑒定資料，和如何審查、認(rèn)定鑒定結(jié)論，保證審理案件的公正和效率，都具有極其重要的意義。

三、有關(guān)啟示和建議鑒于對上述司法鑒定的性質(zhì)及其特征的分析，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對人民法院及其法官，在案件審判中正確規(guī)范和把握司法鑒定工作有所啟示。由此，認(rèn)為：1、基于上述司法鑒定的第二個法律特征，司法鑒定的全部過程和全部鑒定資料及結(jié)論的收取、核對、質(zhì)證、排疑、認(rèn)定，都必須依法進(jìn)行，必須納入人民法院審判組織審理案件的訴訟程序中和司法監(jiān)督下，依法、規(guī)范進(jìn)行。對過去法官不問鑒定資料，只問鑒定結(jié)論；不管鑒定資料是否具有真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性和完整性，只看鑒定結(jié)果的錯誤做法，必須予以糾正。對當(dāng)事人自行找鑒定單位提交鑒定資料，或鑒定單位自行找當(dāng)事人收集、核對鑒定材料的做法，應(yīng)當(dāng)予以禁止。

2、基于司法鑒定的第三項(xiàng)特征，應(yīng)當(dāng)注意對當(dāng)事人申請司法鑒定的條件，及法院依法進(jìn)行審查、釋明及做出是否同意的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行明確的規(guī)范。如當(dāng)事人對已經(jīng)雙方認(rèn)可的工程結(jié)算或造價結(jié)果，又提出司法鑒定申請的；對已經(jīng)部分履行的工程結(jié)算又申請重新結(jié)算鑒定的；申請人確有鑒定材料拒不提供卻要求按現(xiàn)狀評估鑒定造價的，應(yīng)當(dāng)依法不予準(zhǔn)許。

3、基于司法鑒定的第二項(xiàng)特征，應(yīng)當(dāng)注意：（1）是依照最高人民法院的有關(guān)規(guī)定，必須建立起全省法院的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人的名冊登記及其公開制度；（2）對全省法院的司法鑒定工作進(jìn)行規(guī)范，即除因地處偏遠(yuǎn)地區(qū)而沒有就近鑒定單位的（如白沙、寶亭等縣），或爭議標(biāo)的較小不便于鑒定單位到現(xiàn)場勘驗(yàn)、出庭答疑的（如有些山區(qū)或偏遠(yuǎn)地區(qū)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、法庭）外，均應(yīng)當(dāng)在省高級法院確定的司法鑒定機(jī)構(gòu)及其鑒定單位、鑒定人登記名冊范圍內(nèi)進(jìn)行鑒定，不得隨意在上述范圍外委托鑒定；對除外情況的鑒定進(jìn)行規(guī)范的同時，應(yīng)當(dāng)要求在省高級法院確定的司法鑒定機(jī)構(gòu)備案；（3）是對當(dāng)事人提交的鑒定材料的登記、質(zhì)證及是否齊備的審查和認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)由辦案法官依照證據(jù)規(guī)則的規(guī)定進(jìn)行，法院委托鑒定單位進(jìn)行，必須經(jīng)過辦案法官的審核確認(rèn)并入卷備案，以免當(dāng)事人意見反復(fù)或不斷提交新的材料，影響司法鑒定的質(zhì)量和效率；（4）是嚴(yán)格規(guī)范和審查法院法官依職權(quán)決定司法鑒定的條件，防止，人為制造或擴(kuò)大當(dāng)事人的爭紛。

4、基于司法鑒定的第四項(xiàng)特征，應(yīng)當(dāng)注意：（1）是在由當(dāng)事人協(xié)商確定鑒定單位時，應(yīng)當(dāng)明確當(dāng)事人的權(quán)利是“協(xié)商確定鑒定單位”，而不是當(dāng)事人“委托鑒定單位”；（2）是法院必須向當(dāng)事人提交有關(guān)鑒定單位、鑒定人的登記名冊，并公開披露鑒定人、鑒定單位是否具有相應(yīng)鑒定資質(zhì)的真實(shí)材料，不能由法官經(jīng)選擇后披露，以保證當(dāng)事人的充分選擇權(quán)。除非當(dāng)事人在明知鑒定單位、鑒定人的登記名冊的情況下仍自愿選擇個別的鑒定單位，但參照仲裁的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人必須明確表示放棄異議權(quán)。

5、基于司法鑒定的第五項(xiàng)特征，法院在司法鑒定時，必須向當(dāng)事人釋明并確定需要鑒定的與解決案件爭議焦點(diǎn)的具體事實(shí)、對象或要求，并且向委托的鑒定單位明確。不能出現(xiàn)脫離當(dāng)事人爭議焦點(diǎn)或申請人申請鑒定范圍以外的鑒定事項(xiàng)；要嚴(yán)格避免出現(xiàn)最后的鑒定結(jié)論，不為法院判決采用，或鑒定結(jié)論與案件爭議焦點(diǎn)不符的情況。

6、基于司法鑒定的第

七、八項(xiàng)特征，應(yīng)當(dāng)注意：（1）是要區(qū)別對鑒定結(jié)論的初步質(zhì)證、認(rèn)定，與對補(bǔ)充鑒定、補(bǔ)充質(zhì)證后的鑒定結(jié)論的最后認(rèn)定；（2）是應(yīng)當(dāng)特別重視對經(jīng)初步質(zhì)證的質(zhì)證意見所形成的，需要補(bǔ)充鑒定確定事項(xiàng)的歸納和確認(rèn)（注意規(guī)范允許補(bǔ)充鑒定或不允許補(bǔ)充鑒定的認(rèn)定條件），準(zhǔn)確把握準(zhǔn)補(bǔ)充鑒定和補(bǔ)充質(zhì)證的范圍。

7、認(rèn)為，對于重大、疑難案件，需要鑒定的事項(xiàng)屬于新類型、涉及新技術(shù)的，或者需要專家組鑒別確定的，應(yīng)當(dāng)在合議庭評議確定后，報庭長或主管院長批準(zhǔn)，以便于領(lǐng)導(dǎo)或有關(guān)部門對重大、疑難案件的監(jiān)督。

綜上，提出在案件審理程序中，規(guī)范和完善司法鑒定工作的幾條建議：1、必須正確理解和準(zhǔn)確認(rèn)識司法鑒定的定義和性質(zhì)。特別是要提高法官對司法鑒定審查與評判工作重要性的認(rèn)識并加強(qiáng)培訓(xùn)，提高對鑒定結(jié)論是否正確，可否作為證據(jù)利用的準(zhǔn)確判斷能力。

2、在審判公開的原則下，必須建立人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定人、鑒定單位名冊及公開制度，司法鑒定結(jié)論采信率公布制度，以保障當(dāng)事人選擇權(quán)的充分行使，及法院司法鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人和鑒定單位司法鑒定信用體制的建立。

在我省地處偏遠(yuǎn)地區(qū)，沒有就近鑒定單位，不便于鑒定單位到現(xiàn)場勘驗(yàn)、派人出庭答疑的；或案件爭議標(biāo)的較小，需要鑒定的事項(xiàng)簡單且標(biāo)的不大；或當(dāng)事人共同認(rèn)可的當(dāng)?shù)赜幸欢ㄨb定能力的單位的，可以根據(jù)具體情況由審理案件的人民法院確定，但應(yīng)當(dāng)在省一級的高級人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)備案。

3、人民法院在審理案件中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件審理的需要，規(guī)范向當(dāng)事人釋明申請司法鑒定權(quán)利和條件的程序，以適應(yīng)不同文化水平和不同法律訴訟知識的社會群體及當(dāng)事人的訴訟需要。

認(rèn)為，當(dāng)事人向人民法院申請司法鑒定應(yīng)當(dāng)具備以下基本條件：（1）申請鑒定的事項(xiàng)，屬于案件爭議焦點(diǎn)需要認(rèn)定的主要事實(shí)依據(jù)的；（2）經(jīng)當(dāng)事人舉證，不能提供能夠證明爭議事實(shí)的證據(jù)，或已經(jīng)提供的相關(guān)證據(jù)，經(jīng)過質(zhì)證不能證明爭議事實(shí)的；（3）申請人對申請鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任；（4）申請鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。

4、要明確，請求人民法院進(jìn)行司法鑒定，既是當(dāng)事人的一項(xiàng)訴訟權(quán)利，同時也是當(dāng)事人的一項(xiàng)重要的舉證義務(wù)。要向當(dāng)事人明確，申請司法鑒定必須要根據(jù)案件當(dāng)事人爭議焦點(diǎn)必須要證明的爭議事實(shí)，提出具體、明確的鑒定事項(xiàng)，以避免無需的鑒定或出現(xiàn)不被法院采信的后果。即慎用不濫用。

針對鑒定事項(xiàng)，認(rèn)為大致可分為以下五類：第一類是申請人體傷殘及補(bǔ)償費(fèi)用鑒定檢驗(yàn)，如人體傷、病、殘等，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（1）當(dāng)事人訴訟爭議焦點(diǎn)為人體傷害、傷殘、病狀程度及等級確認(rèn)，或者治愈、恢復(fù)一定功能的所需費(fèi)用；（2）確有權(quán)利人的傷、病、殘事實(shí)，或者能夠治愈、恢復(fù)一定功能的事實(shí)；（3）沒有能夠通過傷、病、殘程度或等級可以認(rèn)定賠償標(biāo)準(zhǔn)及數(shù)額的證據(jù)等；第二類是申請文檢如文字、筆跡、印章等，應(yīng)當(dāng)具有原始參照物證據(jù)；第三類是申請建設(shè)工程結(jié)算鑒定或結(jié)算審核鑒定等；第四類是申請動產(chǎn)或不動產(chǎn)的價值評估鑒定；第五類是房產(chǎn)或商品的質(zhì)量或品質(zhì)檢驗(yàn)鑒定。

5、從司法為民出發(fā)，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人明示，提請司法鑒定的申請書應(yīng)當(dāng)具備的主要內(nèi)容，和人民法院對當(dāng)事人申請司法鑒定的審查程序。

當(dāng)事人提請司法鑒定的申請書應(yīng)當(dāng)具備的主要內(nèi)容，建議應(yīng)有：（1）申請人的名稱、住所地及其法定代表人的姓名、職務(wù)；（2）申請鑒定的具體事項(xiàng)；（3）鑒定事項(xiàng)與案件的關(guān)聯(lián)性；（4）鑒定目的或要求的合法性與合理性；（5）能否提供真實(shí)、合法、完整的鑒定資料，或提供鑒定物及其狀況、地址；（6）有無以往鑒定的情況或?qū)ι暾堣b定的具體事項(xiàng)已有證據(jù)的情況；（7）是否能夠交納鑒定費(fèi)用；（8）提出鑒定的基準(zhǔn)日。

對當(dāng)事人申請司法鑒定的審查程序，建議為：（1）法官對司法鑒定申請書主要內(nèi)容、申請鑒定事項(xiàng)和是否具備申請司法鑒定的條件，進(jìn)行初步審查；（2）召開聽證會，聽取其他當(dāng)事人對申請人的司法鑒定申請的合法性、必要性提出的質(zhì)證意見；（3）合議庭審查、評議并做出是否同意申請人的申請，進(jìn)行司法鑒定的決定。

人民法院在審查當(dāng)事人提出的司法鑒定申請，提交或舉證的鑒定資料、鑒定物，對鑒定資料和鑒定結(jié)論組織交換、質(zhì)證、認(rèn)證，及進(jìn)行有關(guān)的說明時，應(yīng)當(dāng)遵循公開、依法和公正的原則。

6、人民法院決定同意當(dāng)事人的鑒定申請后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件情況和被鑒定的對象，向申請人或其他當(dāng)事人送達(dá)《司法鑒定舉證通知書》，限期申請人或被確定負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人提供鑒定所必需的鑒定資料、被鑒定物品等。

申請人逾期不能提供的，視為放棄申請。但在期限內(nèi)申請延期提供并有正當(dāng)理由的除外。

7、人民法院對申請人提供的鑒定所必需的鑒定資料、被鑒定的對象、物等，應(yīng)當(dāng)依照證據(jù)的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行質(zhì)證；對專業(yè)性或技術(shù)性較強(qiáng)的資料，可由當(dāng)事人授權(quán)委托專業(yè)技術(shù)人員參加質(zhì)證。質(zhì)證的意見應(yīng)當(dāng)包括鑒定資料的真實(shí)性、合法性、完整性及對鑒定事項(xiàng)的關(guān)聯(lián)性等。

當(dāng)事人對鑒定資料有異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照證據(jù)規(guī)則的有關(guān)規(guī)定，責(zé)令負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人舉證或進(jìn)行必要的說明。

8、人民法院對經(jīng)當(dāng)事人質(zhì)證的鑒定資料、被鑒定的對象、物等，在確認(rèn)其真實(shí)性、合法性、完整性及對鑒定事項(xiàng)的關(guān)聯(lián)性的基礎(chǔ)上，應(yīng)依法做出可否作為鑒定資料的認(rèn)定。只有經(jīng)過依法質(zhì)證和認(rèn)定的鑒定資料或鑒定標(biāo)的物，才能作為對外委托的鑒定依據(jù)。

9、人民法院應(yīng)當(dāng)主持當(dāng)事人，在省高級人民法院確定并公開公布的，具有與需要鑒定事項(xiàng)相應(yīng)鑒定資格的鑒定單位、鑒定人名冊范圍內(nèi)選擇。在當(dāng)事人不能一致選定時，人民法院可以委托司法鑒定中心隨機(jī)選定。

10、人民法院在同意當(dāng)事人的鑒定申請并確定有關(guān)鑒定資料后，應(yīng)當(dāng)盡快填寫《司法鑒定案件移送書》一式兩份，經(jīng)審判長（或庭長）簽署意見后，移送法院司法鑒定中心并辦理移送登記。責(zé)令申請人按照鑒定中心通知的期限和數(shù)額，向委托的鑒定單位預(yù)交鑒定費(fèi)用，并將交費(fèi)憑證送交法院存卷備案。

《司法鑒定案件移送書》應(yīng)當(dāng)附有以下有關(guān)材料：（1）《司法鑒定申請書》和責(zé)令申請人按照鑒定中心的通知預(yù)交鑒定費(fèi)用的《通知書》；（2）經(jīng)過法庭質(zhì)證、認(rèn)證的當(dāng)事人舉證材料或鑒定資料，并裝訂成冊及附表；（3）法庭依職權(quán)調(diào)查核實(shí)的有關(guān)鑒定需要的材料；（4）既往的司法鑒定文書；（5）鑒定所需的其他材料；（6）當(dāng)事人或法庭確定的鑒定基準(zhǔn)日；（7）當(dāng)事人選定的鑒定單位或鑒定人。

11、關(guān)于人民法院依職權(quán)進(jìn)行司法鑒定，認(rèn)為應(yīng)限于以下情形：（1）確有可能損害國家利益、社會公共利益或第三人合法利益的嫌疑，需要通過司法鑒定取得證據(jù)的；（2）當(dāng)事人沒有提出鑒定申請，但涉及對全省有重大影響的案件事實(shí)，需要通過司法鑒定的證據(jù)查明的；（3）執(zhí)行人民法院生效的裁判文書，需要通過司法鑒定取得拍賣、抵償或查封依據(jù)的等。

12、人民法院審判案件，需要委托鑒定單位或鑒定人名冊范圍以外的社會鑒定機(jī)構(gòu)或有關(guān)專家進(jìn)行司法鑒定的，應(yīng)當(dāng)書面報請主管院長批準(zhǔn)后，移交司法鑒定中心，由司法鑒定中心統(tǒng)一對外委托和組織鑒定工作。需要委托外地鑒定單位或鑒定人鑒定的，參照以上原則進(jìn)行。

13、在已經(jīng)進(jìn)入司法鑒定程序，鑒定結(jié)論尚未做出前，當(dāng)事人認(rèn)為需要補(bǔ)充或增加鑒定事項(xiàng)的，必須提出書面申請并說明原因和理由，由人民法院審查決定。辦案的合議庭或獨(dú)任審判員根據(jù)審判案件的需要，認(rèn)為必須補(bǔ)充或增加鑒定事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)征求當(dāng)事人的意見并提出書面報告，報庭長審批后按規(guī)定程序移送。

鑒定單位或鑒定人不同意對增加的鑒定項(xiàng)目進(jìn)行鑒定，或鑒定結(jié)論已經(jīng)做出的，可就補(bǔ)充、增加部分的鑒定項(xiàng)目，另行委托鑒定。

14、鑒定單位或鑒定人根據(jù)鑒定工作的需要，要求察看現(xiàn)場或聽取當(dāng)事人對鑒定資料有關(guān)書面陳述的，由人民法院的辦案法官組織進(jìn)行。因?yàn)椴炜船F(xiàn)場也是人民法院依法進(jìn)行勘驗(yàn)物證或現(xiàn)場勘驗(yàn)的一項(xiàng)訴訟活動。

15、遇有以下情況的，司法鑒定中心應(yīng)當(dāng)及時向委托鑒定的人民法院書面報告，人民法院應(yīng)當(dāng)及時做出決定并通知司法鑒定機(jī)構(gòu)：（1）申請人逾期不預(yù)交鑒定費(fèi)用的；（2）鑒定單位或鑒定人認(rèn)為需要補(bǔ)充鑒定材料的；（3）鑒定單位或鑒定人對委托的鑒定項(xiàng)目不能做出鑒定結(jié)論的；（4）鑒定單位或鑒定人因其他原因不同意接受委托鑒定的。對上述第2項(xiàng)內(nèi)容，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令申請人限期提供，申請人如果確有困難不能提供的，可以申請并由人民法院決定是否依職權(quán)采集鑒定材料；對上述第3、4項(xiàng)，人民法院應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人重新選擇或通知司法鑒定中心隨機(jī)選擇。

16、人民法院組織當(dāng)事人質(zhì)證鑒定結(jié)論需要鑒定人出庭接受質(zhì)詢的，應(yīng)當(dāng)同時通知司法鑒定中心，并將當(dāng)事人的書面異議及依據(jù)隨通知一并送達(dá)。鑒定人對當(dāng)事人的異議意見不能當(dāng)庭答詢或說明的，可以以準(zhǔn)備書面答詢意見或者對初步鑒定結(jié)論需要進(jìn)行修正為由，請求休庭準(zhǔn)備。經(jīng)過再次質(zhì)證，當(dāng)事人對鑒定結(jié)論仍有異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)對鑒定結(jié)論是否存在缺陷或能否作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)做出認(rèn)定。

人民法院認(rèn)定鑒定結(jié)論有缺陷的，應(yīng)當(dāng)限期責(zé)令鑒定單位或鑒定人進(jìn)行補(bǔ)充鑒定，并組織重新質(zhì)證。

17、鑒定單位或鑒定人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭接受質(zhì)詢的，人民法院應(yīng)當(dāng)停止對其初步鑒定結(jié)論或鑒定結(jié)論的質(zhì)證，通知司法鑒定中心更換鑒定單位或鑒定人，并可以對該鑒定單位或鑒定人的行為，向司法鑒定中心提出取消其鑒定單位或鑒定人入冊資格的建議。

人民法院對于經(jīng)過充分質(zhì)證的鑒定結(jié)論，應(yīng)當(dāng)依法做出認(rèn)定。對于經(jīng)過補(bǔ)充鑒定，仍不能作為認(rèn)定事實(shí)或定案依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)通知鑒定中心更換鑒定單位或鑒定人。

鑒定中心委派的鑒定監(jiān)督員應(yīng)當(dāng)參加鑒定結(jié)論的質(zhì)證，并可以就監(jiān)督的情況進(jìn)行說明。

認(rèn)為，在審判實(shí)踐中，必須考慮鑒定人因各種原因不出庭的情況?！敖ㄗh”一項(xiàng)是根據(jù)最高人民法院《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》第十六條的規(guī)定，也考慮到審理案件的法院與省高院司法鑒定中心的不同；第二款規(guī)定考慮到合議庭對司法鑒定的最終認(rèn)定權(quán)與鑒定單位、鑒定人的實(shí)際能力問題；第三款則考慮了鑒定中心的監(jiān)督員如何出庭及發(fā)表意見的范圍問題。）

篇6

【案情簡介】

2007年7月17日內(nèi)蒙古赤峰市敖漢旗牛古吐鄉(xiāng)敖吉村農(nóng)民工趙某來到吉林省某電信公司工作，被公司派往長嶺地區(qū)安裝鐵塔，2007年8月5日趙某在工作過程中被絞磨砸傷雙腿。傷后公司派人將其從長嶺送到長春市中醫(yī)院救治，醫(yī)院診斷為：失血性休克、急性腎功能衰竭、右脛腓骨開放性粉碎性骨折，據(jù)此醫(yī)院下達(dá)了病危通知書。在家屬強(qiáng)烈要求下，三天后轉(zhuǎn)院到長春市中心醫(yī)院治療。電信公司支付了800元轉(zhuǎn)院費(fèi)用，借給趙某7000元住院治療費(fèi)，并派人護(hù)理了12天。在長春市中心醫(yī)院治療47天后，因醫(yī)院要為趙某截肢，趙某在沒有與電信公司聯(lián)系的情況下于2007年9月19日轉(zhuǎn)院到內(nèi)蒙古赤峰市醫(yī)院，住院7天后，又于9月26日轉(zhuǎn)院到敖漢旗光達(dá)骨科醫(yī)院治療，于12月2日出院。由于電信公司只負(fù)擔(dān)了部分醫(yī)療費(fèi)后便不再支付任何費(fèi)用，趙某為治病早已負(fù)債累累，家庭經(jīng)濟(jì)狀況陷入了極度的困難之中。趙某無奈之下，只能向長春市勞動和社會保障局申請工傷認(rèn)定，2008年2月27日長春市勞動和社會保障局作出工傷認(rèn)定決定，認(rèn)定趙某所受傷害為工傷。趙某依據(jù)工傷認(rèn)定決定，根據(jù)《工傷保險條例》及《吉林省實(shí)施〈工傷保險條例〉若干規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，請求長春市寬城區(qū)勞動爭議仲裁委員會依法裁決電信公司支付醫(yī)療費(fèi)81，159.72元；支付交通費(fèi)19，965元；支付陪護(hù)費(fèi)34，557.6元；支付住院伙食補(bǔ)助費(fèi)16，500元；支付工資報酬14，300元；支付工資賠償金14，300元；支付營養(yǎng)費(fèi)6，600元。并對上述7項(xiàng)費(fèi)用先于執(zhí)行。

【承辦過程】

由于趙某家庭生活困難，法律知識欠缺，也無力支付律師費(fèi)用，2008年8月15日，趙某來到吉林華港律師事務(wù)所申請法律援助，吉林華港律師事務(wù)所受理并批準(zhǔn)了他的法律援助申請，指派黃業(yè)律師承辦該案。

黃業(yè)律師接受該案后，認(rèn)真了解了案件的基本情況，及時查閱了相關(guān)的證據(jù)材料，根據(jù)《工傷保險條例》及《吉林省實(shí)施〈工傷保險條例〉若干規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定制作了勞動仲裁申請書，請求長春市寬城區(qū)勞動爭議仲裁委員會裁決電信公司支付上述7項(xiàng)相關(guān)費(fèi)用，并制作了詞。

長春市寬城區(qū)勞動爭議仲裁委員會于2008年9月28日開庭審理了此案。庭審中，電信公司辯稱：趙某是工程承包人陳某招來的工人，當(dāng)初公司與陳某訂有委托協(xié)議書，施工現(xiàn)場中出現(xiàn)任何安全問題均與公司無關(guān)。當(dāng)時給趙某的工資是700元每月。趙某受傷是因其在工作中麻痹大意造成的。在趙某受傷后，公司派人從長嶺將其送到長春市中醫(yī)院救治，三天后轉(zhuǎn)到長春市中心醫(yī)院治療。在長春市中醫(yī)院的所有費(fèi)用均由公司承擔(dān)，總計(jì)16，114元。轉(zhuǎn)往長春市中心醫(yī)院，公司借給趙某醫(yī)療費(fèi)用7，000元，借給護(hù)理人員400元，并去醫(yī)院探視時花費(fèi)1，800元。后來在公司不知情的情況下，趙某轉(zhuǎn)院到別處，2008年5月公司為趙某支付了勞動鑒定費(fèi)用180元，但沒有收到鑒定結(jié)果。因?yàn)楣九c陳某有協(xié)議，所以趙某的醫(yī)療費(fèi)用不應(yīng)由公司承擔(dān)。并且趙某轉(zhuǎn)院并沒有通知公司，公司不承認(rèn)其從長春市中心醫(yī)院轉(zhuǎn)院后的醫(yī)療費(fèi)用。

根據(jù)電信公司的答辯，律師黃業(yè)發(fā)表了如下意見：

趙某與電信公司存在事實(shí)勞動關(guān)系，雖然趙某是承包人陳某所招用的人員，但陳某是不具備用工主體的自然人，根據(jù)勞社部發(fā)【2005】12號《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任?！钡囊?guī)定，應(yīng)確認(rèn)趙某與電信公司具有勞動關(guān)系?，F(xiàn)趙某由于工作原因而受傷，已被長春市勞動和社會保障局作出工傷認(rèn)定，根據(jù)《吉林省農(nóng)民工參加工傷保險試行辦法》（吉勞社工字【2006】319號）第七條規(guī)定：“用人單位工程或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或自然人招用的農(nóng)民工工傷保險責(zé)任，由具備用工主體資格的發(fā)包單位承擔(dān)?！币虼?，電信公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，并按照《吉林省農(nóng)民工參加工傷保險試行辦法》第十條規(guī)定享受相關(guān)工傷保險待遇。

長春市寬城區(qū)勞動爭議仲裁委員會在庭審中認(rèn)為，根據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定，未參加工傷保險期間用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用。根據(jù)《工傷保險條例》規(guī)定，外出就醫(yī)需經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具證明，報經(jīng)辦機(jī)構(gòu)同意。因趙某轉(zhuǎn)院時沒有醫(yī)院轉(zhuǎn)院證明，也沒有告知電信公司，其轉(zhuǎn)到赤峰及敖漢旗光達(dá)骨科醫(yī)院的醫(yī)療費(fèi)用及交通、食宿費(fèi)待證據(jù)齊備時再行確認(rèn)。因此電信公司先行承擔(dān)趙某在長春市中心醫(yī)院治療費(fèi)用28，930.49元。趙某在住院期間的伙食費(fèi)，應(yīng)按電信公司的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)的70%給付，因電信公司沒有標(biāo)準(zhǔn)，因此伙食補(bǔ)助費(fèi)按每日10.5元計(jì)算，為10.5×47天=493.5元。趙某在停工留薪期間的工資，根據(jù)《吉林省工傷職工停工留薪期管理辦法（試行）》《吉林省工傷職工停工留薪期分類目錄（暫行）》之規(guī)定，趙某停工留薪期為8個月，如果達(dá)到規(guī)定的停工留薪期需要繼續(xù)治療的，工傷職工或用人單位應(yīng)在停工留薪期滿前5個工作日內(nèi)向設(shè)區(qū)的市級勞動鑒定委員會提出延長停工留薪期的確認(rèn)申請。但趙某沒有提出延期的申請，因此確認(rèn)其停工留薪期為8個月，電信公司應(yīng)支付工資福利待遇。關(guān)于趙某的工資標(biāo)準(zhǔn)，按照勞動爭議案件證據(jù)規(guī)則，有關(guān)工資支付方面的證據(jù)，用人單位負(fù)有舉證責(zé)任。在趙某不能舉證的情況下，仲裁庭對趙某的三位工友于某、李某、劉某提供的證人證言予以采信。確定趙某的工資為1，300元，因此電信公司應(yīng)支付趙某停工留薪期工資共計(jì)10，400元。根據(jù)《工傷保險條例》第三十一條第三款之規(guī)定，生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護(hù)理的，由所在單位負(fù)責(zé)。現(xiàn)單位沒有安排人員護(hù)理，趙某的護(hù)理費(fèi)應(yīng)由電信公司承擔(dān)，金額為5，200元（每月按最低工資標(biāo)準(zhǔn)650元計(jì)算）。趙某治療期間的交通費(fèi)用，應(yīng)本著實(shí)事求是的原則，根據(jù)出差補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行報銷。趙某及相關(guān)人員出行，應(yīng)當(dāng)盡量乘坐公共交通工具，并盡量減少出行人數(shù)和次數(shù)。只有在公共交通工具無法到達(dá)或時間不允許的情況下，方可采用其他交通工具。從趙某出具的交通費(fèi)票據(jù)來看，存在無必要包車和乘出租車等問題，根據(jù)合情合理的原則，仲裁委確認(rèn)趙某的交通費(fèi)用為3，267元。同時，仲裁委認(rèn)為按照《勞動合同法》的規(guī)定，用人單位逾期不支付勞動報酬的，應(yīng)按應(yīng)支付金額的50%以上100%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。但本案中趙某雖然沒有支付趙某工資，但趙某自受傷之日起至今沒有上崗工作，沒有取得勞動報酬，單位應(yīng)為其發(fā)放停工留薪期待遇，所以不符合加付賠償金的情形，工資賠償金的請求不予支持。因?yàn)闋I養(yǎng)費(fèi)的請求沒有相關(guān)規(guī)定，故不予支持。關(guān)于其他工傷保險待遇，應(yīng)待長春市勞動能力鑒定委員會對趙某進(jìn)行勞動能力鑒定后，按其鑒定結(jié)論，再享受相關(guān)待遇。仲裁委認(rèn)為，本案事實(shí)清楚，雙方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，雙方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，根據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十四條“仲裁庭對追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金的案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以裁決先予執(zhí)行，移送人民法院執(zhí)行。仲裁庭裁決先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確；（二）不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活。勞動者申請先予執(zhí)行的，可以不提供擔(dān)保?！敝俨梦瘜w某提出的先予執(zhí)行的合理部分給予支持。即：根據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定，對趙某在長春市中心醫(yī)院的治療費(fèi)用、趙某陪護(hù)費(fèi)用及趙某在住院期間的伙食補(bǔ)助費(fèi)，趙某親屬護(hù)理期間的交通費(fèi)用及趙某停工留薪期間的工資福利待遇。

【承辦結(jié)果】

長春市寬城區(qū)勞動爭議仲裁委員會依據(jù)《吉林省農(nóng)民工參加工傷保險試行辦法》第七條、第十條，《工傷保險條例》第二條第二款、第二十九條第四款、第三十一條，《吉林省工傷職工停工留薪期管理辦法（試行）》第三條，《吉林省工傷職工停工留薪期分類目錄（暫行）》之規(guī)定，結(jié)合本案實(shí)際，作出如下裁決：1.電信公司給付趙某住院治療期間的醫(yī)療費(fèi)28，930.49元；2.電信公司給付趙某停工留薪期的護(hù)理費(fèi)5，200元；3.電信公司給付趙某住院期間的伙食補(bǔ)助費(fèi)493.5元；4.電信公司給付趙某停工留薪期的工資10，400元；5.電信公司給付趙某治療期間的交通費(fèi)用3，267元；6.趙某的其它仲裁請求，仲裁委不予支持。上述費(fèi)用共48，290.99元，扣除電信公司借給趙某的醫(yī)療費(fèi)用7，000元，所余41，290.99元由電信公司在裁決生效后15日內(nèi)付清。電信公司收到裁決后，沒有向法院提訟，裁決書發(fā)生法律效力，電信公司給付了趙某41，290.99元。

篇7

關(guān)鍵字：即決判決，簡易判決，即決判決程序，督促程序

即決判決是簡易程序的一種重要形式，是英美法系國家民事訴訟中普遍存在的一項(xiàng)制度。其對于加快案件的審理、節(jié)約當(dāng)事人的時間和費(fèi)用以及國家的司法資源具有重要的作用。隨著近年來我國民事案件的迅速增長和當(dāng)事人惡意拖延訴訟情況的不斷出現(xiàn)，增設(shè)該制度日益顯得必要。本文擬通過對英美法系國家和地區(qū)即決判決制度功能的分析和即決判決制度的比較研究，提出確立我國簡易判決制度的初步構(gòu)想。

一、即決判決制度的概念和功能

（一）即決判決制度的概念

即決判決（Summary Judgment），又譯為簡易判決。關(guān)于其概念，布萊克法律詞典的解釋是：即決判決是對于重要的事實(shí)不存在真正的爭點(diǎn)，而且申請人有權(quán)獲得作為法律問題的判決的訴訟請求作出的判決。這一程序設(shè)計(jì)允許不經(jīng)過審理而對爭議快速的處理[1]（P606）。美國的凱恩教授認(rèn)為：即決判決是指“不經(jīng)過完全的審理，當(dāng)事人獲得的關(guān)于案件實(shí)體問題的終局的有拘束力的判決?！盵2]（P157）《英國民事訴訟規(guī)則》將即決判決界定為：“法院無需經(jīng)審理程序而逕行裁決訴訟請求或特定系爭點(diǎn)之程序?！盵3]（P112）從這些解釋和規(guī)定中，我們可以看出：首先，相對于經(jīng)過完全審理做出的判決而言，即決判決的“簡易”體現(xiàn)在省去了完全審理的過程；其次，盡管即決判決是在開庭審理前做出的，但它同樣具有解決糾紛、終結(jié)訴訟的效果。

即決判決規(guī)則的源頭可以追溯到英格蘭的1844年匯票法案。該法案最先規(guī)定了在少數(shù)幾類涉及確定金額的索賠且被告只有虛假抗辯的合同案件中不經(jīng)審判即解決案件的方法。在一百多年的發(fā)展過程中，即決判決在英國及其他普通法國家中都在不同程度上得到了發(fā)展，適用的范圍亦日益廣泛。即決判決在被移植到美國后，僅被用于攻擊“任何輕率的抗辯并挫敗通過使用正式訴辯以拖延對正當(dāng)請求救濟(jì)的企圖”[4]（P423）。直到1938年頒布聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則時，在州法院中，即決判決仍屬于例外事務(wù)。但是，聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則的起草者們卻將即決判決納入了聯(lián)邦規(guī)則，并且在其內(nèi)涵中，將即決判決延伸適用于包含衡平法案件在內(nèi)的所有案件，并延伸適用于全體當(dāng)事人[5]（P156）。長期以來，即決判決被作為一種例外的程序制度被法院謹(jǐn)慎地使用，因此，法院被預(yù)期應(yīng)當(dāng)對動議方更加嚴(yán)格。但隨著近年來民事案件的迅速增長，在英、美等普通法國家，即決判決被作為一項(xiàng)案件過濾制度被廣泛使用。

即決判決完全避免了開庭審理程序，在這一點(diǎn)上，它不同于旨在加快案件審理而簡化某些環(huán)節(jié)的簡易程序，當(dāng)然這里所說的簡易程序是從狹義上理解的。按照廣義的理解，簡易程序并沒有統(tǒng)一的形式，當(dāng)它不包括與普通民事審判相同的訴訟步驟時，該程序便是簡易的。以此為標(biāo)準(zhǔn)，即決判決從性質(zhì)上說應(yīng)當(dāng)屬于簡易程序， [1]而且，在英美法系國家被認(rèn)為是簡易程序的一種主要形式。另外，從即決判決所處的訴訟階段來看，其屬于審理前準(zhǔn)備程序中法院的一種判定。

（二）即決判決程序的功能

即決判決最初主要是作為原告的“訴訟武器”設(shè)計(jì)出來的，尤其是在支票和本票訴訟中。為了拖延訴訟，出現(xiàn)了事實(shí)上完全無根據(jù)的訴答，所謂“虛假答辯”，這些答辯使問題達(dá)到非優(yōu)雅的正義，或者表面上看就荒謬不堪。在這種情況下，法院如果認(rèn)為有理由認(rèn)定答辯是非真實(shí)的，就可以迅速地根據(jù)宣誓議定書認(rèn)定其不真實(shí)性，并根據(jù)原告的要求即刻做出判決[6]（P687-688）。今天，某些國家的即決判決程序仍然保持著制止虛假答辯的功能，但隨著社會經(jīng)濟(jì)生活的迅速發(fā)展，即決判決程序日臻完善，具備了更加豐富的功能。

第一，即決判決的首要功能是過濾掉大量的無爭議案件。當(dāng)事人申請即決判決的根據(jù)在于他認(rèn)為關(guān)于案件的重要事實(shí)并不存在真正的爭點(diǎn)或者是他相信對方當(dāng)事人對于他的訴訟請求提不出抗辯?？傊?，不存在實(shí)質(zhì)性事實(shí)爭議是適用即決判決的重要前提。法院做出即決判決的目的正是為了不經(jīng)過審理程序快速地解決無事實(shí)爭議的案件，在這一點(diǎn)上，即決判決與大陸法系國家的督促程序具有相似的功能。但是督促程序只能用來解決無爭議的債權(quán)債務(wù)案件，而即決判決具有更廣泛的適用范圍，絕大多數(shù)無事實(shí)爭議的民事案件都可以通過即決判決程序得以解決。

第二，即決判決具有促使當(dāng)事人補(bǔ)充訴訟證據(jù)、及時解決糾紛的功能。訴訟程序開始后，有的當(dāng)事人為了拖延訴訟、維持既得利益，不惜隱藏證據(jù)，消極抗辯。在此情況下，對方當(dāng)事人可以通過申請即決判決，迫使其披露他的證據(jù)，積極抗辯。因?yàn)楸簧暾埲艘狗ü傧嘈虐讣嬖谛枰_庭審理的理由，就必須通過宣誓陳述書或其它證據(jù)來證明他的主張。案件只有在訴訟雙方的積極配合下，才能早日明確爭議之所在，也只有證據(jù)充分的情況下，才能作出公平合理的裁判。

第三，即決判決具有簡化訴訟程序，加快訴訟進(jìn)程，節(jié)約當(dāng)事人時間和費(fèi)用以及國家司法資源的功能。適用即決判決程序的案件，都有不需要開庭審理的理由，比如一方當(dāng)事人沒有勝訴的可能或案件事實(shí)不存在真正的爭點(diǎn)。對于這類案件，不一定要走完整個訴訟進(jìn)程。如果一方當(dāng)事人認(rèn)為案件不存在實(shí)質(zhì)性事實(shí)爭議（或者說重要事實(shí)無爭點(diǎn)），只有法律上的爭議，就可以向法院申請即決判決，從而避免開庭審理程序?qū)τ跁r間、費(fèi)用的浪費(fèi)。在司法實(shí)踐中，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系很明確、毫無爭議可言的情況大量存在。但是實(shí)體法上的權(quán)利義務(wù)爭議如果不經(jīng)過具體的判決加以確認(rèn)，很可能不過是一種權(quán)利義務(wù)的假象。如果原告明知自己提起訴訟后被告必然不能作出抗辯，他就可以通過向法院申請即決判決，使自己的實(shí)體權(quán)利得以迅速實(shí)現(xiàn)。同理，被告亦可以利用該項(xiàng)制度，盡早結(jié)束訴訟。

二、即決判決程序的立法例

英美法系國家的即決判決程序具有大體相似的功能，但在具體的程序設(shè)計(jì)上又各具特色，體現(xiàn)出同一法系不同國家和地區(qū)民事訴訟程序的個性化特征。以下將從比較法角度對英國、美國及我國香港地區(qū)即決判決的相關(guān)法律規(guī)定作些簡要的介紹和分析，并試圖在揭示即決判決程序運(yùn)行狀況的基礎(chǔ)上，為建構(gòu)我國的即決判決程序提供可資借鑒的范例。

1 美國的即決判決程序

在美國，通過提交起訴狀正式提起的絕大多數(shù)案件——有85%-97%從沒有達(dá)到完全審理的階段[6]（P685）。這些案件大多數(shù)通過和解解決，那些沒能通過和解解決的案件，也只有一小部分可以進(jìn)入法庭審理階段，另一部分則通過審理前的判決結(jié)束訴訟。審理前的判決包括即決判決、缺席判決、[2]自愿和非自愿的駁回訴訟等。[3]這些訴前判決的既判力不是建立在事實(shí)的任何實(shí)質(zhì)性爭議或?qū)嶓w法的基礎(chǔ)之上，其中非自愿的駁回訴訟和缺席判決的產(chǎn)生，是因?yàn)楫?dāng)事人沒有遵守某些程序要求而招致的帶有懲罰意味的判決。顯然，審理前的判決都體現(xiàn)了訴訟效率的理念。但要透徹理解美國的即決判決，還要從美國民事訴訟程序構(gòu)造著眼。美國民事訴訟程序構(gòu)造的一個顯著特點(diǎn)是審理前程序與審理程序涇渭分明。訴答程序、發(fā)現(xiàn)程序和審理前會議構(gòu)成了審前階段，這一階段的主要功能在于明確爭點(diǎn)，為庭審做準(zhǔn)備。案件的爭點(diǎn)是當(dāng)事人雙方對其存在與否或真?zhèn)未嬖跔幾h，并且對于解決案件有重要影響的事實(shí)。如果當(dāng)事人對重要事實(shí)沒有爭議，也就沒有開庭審理的必要。為了將這類案件排除在法庭審理范圍之外，有必要賦予當(dāng)事人申請對案件作為法律問題判決的權(quán)利，體現(xiàn)這一立法思想的除了即決判決申請以外，還有基于訴答文書做出判決的申請[4]和作為法律事項(xiàng)的判決的申請。[5]

過去占主導(dǎo)的思想是，即決判決屬于例外，因此法院被預(yù)期應(yīng)當(dāng)對動議方更加嚴(yán)格。正如懷特（Wright）教授所言：“要求法官更嚴(yán)格地審查動議方提交的文件，但是對反對方提交的文件則要寬容許多?！痹谛聤W爾良地區(qū)法院，甚至有一個標(biāo)牌清楚地寫著：“不隨地吐痰，不作即決判決?！睆倪@些針對即決判決持謹(jǐn)慎態(tài)度的角度看來，在傳統(tǒng)上，責(zé)任負(fù)擔(dān)是置于動議方當(dāng)事人（原告或被告），動議方應(yīng)積極表明案件要件事實(shí)缺乏真正的爭點(diǎn)，因此應(yīng)給予即決判決。在采用該規(guī)則的早期，甚至對方當(dāng)事人作出的簡單否認(rèn)都足以挫敗要求即決判決的動議。而同時，在其他法院中，對即決判決則存在很嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，只要在對于非動議方當(dāng)事人是否能夠使陪審團(tuán)相信其請求的法律價值方面存在“最輕微的懷疑”，則要求即決判決的動議就會被駁回，駁回并非是基于非動議方所提交的證據(jù)，而是因?yàn)閯幼h方當(dāng)事人“不能夠表明不存在有爭議的要件事實(shí)”。

但是，到了20世紀(jì)80年代中期，對于“訴訟爆炸”的關(guān)注導(dǎo)致了對民事訴訟規(guī)則的徹底審查，從而在案件管理方面給了地區(qū)法院前所未有的權(quán)利。在此期間，美國最高法院對于3個案件的判決也與該趨勢相一致，不僅鼓勵將即決判決作為一個過濾設(shè)置以便更多地使用即決判決，而且放松了即決判決的標(biāo)準(zhǔn)。[6]其理由是，即決判決不僅將消除輕率訴訟，而且也會鼓勵更多的和解。與最后一輪審前信息交換一道，即決判決將會更好地幫助當(dāng)事人為和解而評估案件。

美國最高法院對于即決判決的態(tài)度在1986年的Celotex訴Catrett一案中達(dá)到了極致，在該案中，最高法院非明顯地鼓勵使用即決判決。在 Catrett一案中，最高法院解釋說，即決判決不再被當(dāng)作是一個“不受重視的程序捷徑”，而應(yīng)被認(rèn)為是包容在“聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則整體中的一個內(nèi)在組成部分，旨在確保公平、迅速和經(jīng)濟(jì)地決定每個案件”。

以Catrett一案為代表，法院在對待即決判決態(tài)度上的轉(zhuǎn)變，還意味著把即決判決作為處置不受歡迎的案件的首選方法，從而使即決判決的適用得以增加。帕翠西·沃德（Patricia Wald）法官在對哥倫比亞地區(qū)的地區(qū)法院所作的研究中發(fā)現(xiàn)，在1996年，在哥倫比亞地區(qū)法院的民事案件中，有42%的案件被撤銷，19%的案件在審前和解，3%的案件由審判終結(jié)，22%的案件由即決判決終結(jié)，7%的案件被移送到其他法院。這些統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)使她得出結(jié)論，即決判決是更常用的處置案件實(shí)體的方式，即決判決的使用率比和解還高[5]（P156-164）。

關(guān)于即決判決的程序，以《美國聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則》的規(guī)定為例來說明：即決判決的申請，原告是從訴訟開始20天之后，被告則是在任何時候都可以提出，但如果法院開庭審理時間已經(jīng)確定，那就要在開庭審理10日之前提出申請。申請即決判決的理由在于對于重要的事實(shí)并不存在真正的爭點(diǎn)，而且申請當(dāng)事人有權(quán)獲得作為法律問題的判決。即使對無關(guān)緊要的或微小的事實(shí)有爭議也不會妨礙做出即決判決，因?yàn)榧词箤@些爭議進(jìn)行審理，關(guān)于這些事實(shí)的決定也不會影響案件的結(jié)局 [7]（P159）。申請人應(yīng)當(dāng)舉證證明案件符合即決判決的條件，申請人的證據(jù)并不限于訴答文書，從發(fā)現(xiàn)程序得來的庭外證言、對質(zhì)問書的答復(fù)、被記錄的自認(rèn)以及宣誓陳述書都可以作為證明申請人主張的證據(jù)（第56條第3款）。如果對方當(dāng)事人反對做出即決判決，他不能僅僅依賴訴答文書中的單純主張或?qū)Ψ疆?dāng)事人請求的否認(rèn)，而應(yīng)當(dāng)通過宣誓陳述書或本條的其它規(guī)定所作的答辯，提出具體事實(shí)表明存在需要開庭審理的真正的爭點(diǎn)（第56條第5款）。如果原告反對做出即決判決，但他不能提出充分的證據(jù)證明重要的事實(shí)有爭點(diǎn)，那么被告不提出有關(guān)資料就可以得到即決判決。因?yàn)樵嬉@勝，必須使法官相信有能夠被承認(rèn)的、有說服力的、證明他的訴訟請求的證據(jù)。如果反對做出即決判決申請的一方當(dāng)事人提出，案件中的實(shí)質(zhì)性事實(shí)必須得到證人證言的證明，而證人的可信性只能通過陪審團(tuán)決定，這將是即決判決申請中最難解決的問題。如果申請書中的任何關(guān)鍵性證據(jù)是庭外錄取的證言或證人、當(dāng)事人的宣誓陳述書，那么即決判決幾乎不可能獲得 [7]（P161）。

法院對即決判決的申請做出裁判時，如果對重要事實(shí)是否有爭點(diǎn)存在懷疑，一般是傾向于從有利于反對即決判決的當(dāng)事人的方面去解釋。法院可以依職權(quán)駁回請求即決判決的申請。如果在法院審理過程中確實(shí)沒有爭點(diǎn)，則做出即決判決。雖然法律沒有明確要求法院對即決判決申請進(jìn)行審理而且法官可以僅僅依據(jù)訴訟文件決定即決判決申請，但是法官有決定進(jìn)行審理的自由裁量權(quán)。如果對即決判決申請進(jìn)行審理，可以允許當(dāng)事人進(jìn)行口頭辯論來支持他們的主張[7]（P164）。

2 英國的即決判決

根據(jù)英國民事司法改革以前的“法院規(guī)則第14號令”下的即決判決程序，如果原告用宣誓聲明提出他認(rèn)為被告除關(guān)于損害賠償金額外，對原告的請求提不出任何防御方法，那么原告可以申請即決判決。法院對于原告的申請可以做出原告勝訴的終局判決或中間判決，也可以給予被告有條件或無條件的防御許可，但原告提出的訴訟為誹謗、欺詐或海商法訴訟，則不能援用即決判決[8]（P37）。1999年4月26日，英國新《民事訴訟規(guī)則》正式生效，加強(qiáng)法院對案件的管理是新法的一個重要特點(diǎn)。新規(guī)則規(guī)定了法院對不需要開庭審理的系爭點(diǎn)進(jìn)行簡易方式處理的積極的案件管理模式，為實(shí)現(xiàn)此目的，新規(guī)則授權(quán)法院依當(dāng)事人申請和依職權(quán)行為對原告或被告做出即決判決。這就突破了以往只有當(dāng)事人申請才能做出即決判決的限制，擴(kuò)大了即決判決的適用范圍。按照新規(guī)則的規(guī)定，法院可以在各種類型的訴訟中對請求人或被告做出即決判決，但在對被告做出即決判決的訴訟中，以下三類案件屬于例外：（1）對承租人、抵押人、房屋延期占有人關(guān)于房屋占有的訴訟；（2）海事對物訴訟；（3）有爭議的遺囑認(rèn)證程序（新規(guī)則第24.3條）。與以前的訴訟規(guī)則相比，現(xiàn)行的訴訟規(guī)則規(guī)定法院可做出即決判決的標(biāo)準(zhǔn)更為寬松，僅僅對案件有爭議并不足以抵制即決判決的做出，只要案件符合以下兩種情形，法院就可以做出即決判決：第一，法院認(rèn)為原告的訴訟請求或某一系爭點(diǎn)沒有勝訴的可能，或認(rèn)為被告對原告訴訟請求或系爭點(diǎn)的抗辯沒有勝訴希望；第二，認(rèn)為沒有其它理由對該案件或系爭點(diǎn)舉行審理程序（24.2）。

關(guān)于即決判決的程序，新規(guī)則規(guī)定，原告只有在被請求作出即決判決的被告已提交送達(dá)收認(rèn)書以及答辯狀時，方可申請即決判決，但法院許可或訴訟指引另有規(guī)定的除外。如在被請求作出即決判決的被告提交答辯狀前，原告申請即決判決的，則被告在就即決判決舉行的審理程序前無須提交答辯狀。如進(jìn)行即決判決的審理程序日期確定的，法院至少須提前14日將審理程序日期、簡易法院在審理程序時裁決的系爭點(diǎn)通知當(dāng)事人（24.4）。

申請即決判決的被申請人，希望在審理程序中依賴書面證據(jù)的，則至少須在審理程序舉行前7日向法院提交書面證據(jù)，同時向有關(guān)的其他各方當(dāng)事人送達(dá)書面證據(jù)副本。如申請人希望在回復(fù)他方當(dāng)事人時依賴書面證據(jù)的，則至少須在審理程序前3日提交書面證據(jù)，以及向相對人送達(dá)書面證據(jù)副本（24.5）。

3 我國香港地區(qū)的即決判決[7]

我國香港地區(qū)的即決判決集中規(guī)定在高等法院規(guī)則第14號令，這一部分規(guī)定又直接以英國最高法院規(guī)則（RSC）第14號令為基礎(chǔ)，兩者存在一些相似的內(nèi)容。香港的即決判決適用于以令狀開始的每一種訴訟，但要排除下列案件：（1）原告提起的有關(guān)誹謗、惡意起訴、錯誤監(jiān)禁或的訴訟請求。（2）原告根據(jù)欺詐的主張?zhí)岢龅脑V訟請求。（3）海事對物訴訟。原告運(yùn)用即決判決的前提是起訴書已經(jīng)送達(dá)被告而且被告已經(jīng)發(fā)出了有意抗辯的通知。原告提出的即決判決申請必須通過傳票方式發(fā)出，并且要得到宣誓陳述書的支持。宣誓陳述書證明與申請有關(guān)的訴訟請求或部分訴訟請求所依賴的事實(shí)，而且宣誓陳述書要陳述宣誓證人相信被告對這一訴訟請求或部分訴訟請求提不出抗辯，或者對原告要求的損害賠償額無力抗辯。

根據(jù)原告的即決判決申請，法院可以做出以下命令：

（1）做出原告勝訴的判決，由被告支付訴訟費(fèi)。除非被告提出反宣誓證明書證明訴訟請求或部分訴訟請求存在爭點(diǎn)或爭議的問題應(yīng)該審理或者有一些其它原因應(yīng)當(dāng)對案件進(jìn)行審理，否則法院可以做出原告勝訴的判決。

（2） 給予被告有條件的防御許可和要求被告提供擔(dān)?；蛳蚍ㄔ豪U納訴訟請求金額。如果法官懷疑被告的真誠善意或者有理由相信被告的抗辯是虛假的，或者法官幾乎準(zhǔn)備對原告做出勝訴判決，在這些情況下，可以要求被告有條件的支付全部或部分訴訟請求金額或賠償金額或者要求被告向法院提供擔(dān)保。在Jacobs V. Booth‘s Dislilley CO.（1901）一案中，如果被告提出了可審理的問題，他就被允許無條件抗辯的這一嚴(yán)格的規(guī)則現(xiàn)在有所松動；[8]但如果被告沒有惡意的跡象或沒有證據(jù)顯示被告提出的抗辯是虛假的，那么就不應(yīng)該給予有條件防御的許可；[9]如果被告提出了合理的抗辯理由，就不應(yīng)該發(fā)出向法院支付的命令；同樣地，如果抗辯具有公平的可能性[10]或采用有條件防御的實(shí)際結(jié)果將會不公平地剝奪被告的抗辯權(quán)，[11]那么也不應(yīng)該發(fā)出有條件防御許可的命令。法院給予被告有條件防御許可時，應(yīng)該考慮所有的情況，包括被告的經(jīng)濟(jì)狀況。如果要求被告向法院支付他不能支付的金額作為許可防御的條件，那說明法院是在濫用自由裁量權(quán)，因?yàn)檫@樣做的結(jié)果無異于做出了對被告不利的判決，所以要求被告向法院支付的金額要具有可執(zhí)行性。

（3） 給予被告無條件的防御許可。被告表明有可審理的問題，他必須滿足法院提出的真實(shí)和善意的抗辯的要求，或者滿足法官要求的其它一些應(yīng)該進(jìn)行審理的理由。有時碰巧被告不能精確地指出任何準(zhǔn)確的問題或應(yīng)該被審理的爭議，但是很明顯因?yàn)橐恍┢渌驊?yīng)該進(jìn)行審理。比如，被告合理地要求質(zhì)問原告或?qū)υ孢M(jìn)行交叉詢問或者被告是一名遺囑執(zhí)行人或遺產(chǎn)管理人，他所提出的事實(shí)要參考死者保存或遺失的信件、記錄，諸如此類，這使得對文件完全的開示要求合情合理，因此，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審理而不應(yīng)該做出即決判決。其它審理的原因還可能包括被告不能接觸到能為他提供抗辯材料的一些關(guān)鍵證人，或者訴訟請求非常復(fù)雜或是技術(shù)性質(zhì)的問題，只有獲得關(guān)鍵的證據(jù)，才能很好地理解這一問題。

（4） 駁回申請，命令原告支付申請費(fèi)。如果原告申請即決判決的案件不在高等法院規(guī)則第14號令的范圍之內(nèi)，或者在法院看來原告知道被告依據(jù)某一爭執(zhí)點(diǎn)會得到無條件防御許可，那么法院可以駁回原告的申請并要求原告支付申請費(fèi)。法院的這種駁回權(quán)對于阻止當(dāng)事人濫用簡易程序是有益的。在某些案件中，原告求助于本條命令并不期望成功地獲得即決判決，而是為了迫使或誘使被告宣誓披露他的抗辯的內(nèi)容，這樣做是不合法的，因?yàn)檫@是對發(fā)現(xiàn)程序的濫用，在這種情況下應(yīng)當(dāng)駁回原告的申請。

三、我國即決判決制度的建構(gòu)

督促程序和即決判決程序，都是過濾案件的一種制度。督促程序主要存在于大陸法系國家，即決判決主要存在于英美法系國家。我國已經(jīng)有了督促程序，是否有必要再設(shè)置即決判決這一案件過濾制度，這是引進(jìn)這一制度首先需要回答的問題。筆者認(rèn)為，我國民事訴訟法中在已經(jīng)確立了督促程序的情況下，仍有必要引進(jìn)即決判決制度，理由是：

第，即決判決和督促程序各自處于不同的程序，發(fā)揮不同的作用。這是設(shè)置該項(xiàng)制度的基礎(chǔ)。盡管兩種制度在功能上有一定的交叉，即都有過濾無爭議案件、將開庭審理的案件限制在較小的范圍內(nèi)的功能，但二者所處的位置和所起的作用是有明顯不同的。督促程序是非訟程序，其主要是用非訟的方式解決無爭議案件，這就決定了其局限性，即被申請人只要提出異議，督促程序即告終結(jié)。即決判決是訴訟中的一項(xiàng)制度，主要適用于審理前準(zhǔn)備階段，適用對象為無事實(shí)爭議的案件。對即決判決的申請，被申請人僅提出異議是不夠的，還必須有相應(yīng)的理由和證據(jù)，才能阻止即決判決申請的成功。

第二，我國司法實(shí)踐需要即決判決程序。在德國、法國、日本、奧地利等大陸法系國家，民事案件的半數(shù)以上都被督促程序過濾掉，所以，其對即決判決程序的需求并不明顯。而我國，在很多法院，督促程序幾乎到了形同虛設(shè)的地步，這就決定了我國設(shè)立該制度的必要性。在我國，沒有事實(shí)上的爭議和一方當(dāng)事人完全沒有勝訴可能的案件并不鮮見。在許多情況下，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系很明確，毫無爭議可言，但是案件仍要走完整個程序。之所以出現(xiàn)這樣的案件，可能是被告故意借訴訟來拖延時日（這種情況居多數(shù)），也可能是原告無理纏訟。甚至可能是雙方都無惡意，只是訴訟已經(jīng)開始，而和解又一時沒有達(dá)成。對于前兩種情況，如果聽任訴訟按照正常的進(jìn)程發(fā)展，則無論是對可能勝訴的當(dāng)事人，還是法院，都是非常不經(jīng)濟(jì)的；對于后一類，更是讓雙方都難以忍受。因此，在這些案件中引進(jìn)即決判決制度，無論對糾紛的迅速解決，還是對當(dāng)事人權(quán)利的及時救濟(jì)，其積極意義都是很明顯的。特別是對當(dāng)前我國大量存在的債務(wù)人不愿意履行義務(wù)故意拖延訴訟的案件，督促程序無能為力，而即決判決程序可以有效解決這一問題。即決判決和督促程序結(jié)合起來，可以構(gòu)成一道過濾無爭議和無事實(shí)爭議案件的防線，并能有效制裁民事違法行為，提高人們的法制意識。

那么，如何建構(gòu)我國的即決判決程序。這里僅就其中的幾個主要問題做些探討：