反洗錢相關(guān)法規(guī)范文
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篇1
反洗錢工作一直是我行的常規(guī)性重點工作,由反洗錢專管員主要負責,全體員工共同學習參與。按照上級行的安排,在此期間開展的宣傳活動,也得到了很好的效果,將反洗錢思想推廣到普通群眾中,助力培養(yǎng)全民反洗錢意識的樹立工程。
首先,組織全員系統(tǒng)地了解反洗錢相關(guān)知識,掌握可疑資金的識別和分析,加強柜面宣傳,學習相關(guān)法律法規(guī)及各級人行的有關(guān)規(guī)定。利用晨會時間集中學習反洗錢及反恐怖融資相關(guān)法律法規(guī)及業(yè)務知識,強化反洗錢意識,增強崗位反洗錢工作履職能力。
其次,在網(wǎng)點積極開展宣傳、宣講。 利用網(wǎng)點宣傳電子屏等工具播放反洗錢宣傳視頻短片,LED顯示屏滾動播放反洗錢宣傳標語,在網(wǎng)點大廳和工作臺擺放反洗錢知識宣傳手冊和折頁,積極向客戶宣傳反洗錢知識,金融從業(yè)者不僅是從自身做到,更要做好社會宣傳的工作,承擔社會責任,增強客戶金融風險防范意識,引導樹立理性科學的投資理念。
篇2
【關(guān)鍵詞】反洗錢聯(lián)席會議制度 成員單位 協(xié)調(diào)機制構(gòu)建 有效途徑 甘肅省平?jīng)鍪?調(diào)查與思考
一、甘肅省平?jīng)鍪谢厩闆r
平?jīng)鍪形挥诟拭C省東部,地處陜甘寧三省區(qū)交匯處,是古“絲綢之路”的必經(jīng)重鎮(zhèn),素有隴上“旱碼頭”之稱。全市轄六縣一區(qū),2016年全市總土地面積1.12萬平方公里,總?cè)丝?09.23萬人,其中:城鎮(zhèn)人口72.12萬人。近年,人行平?jīng)鲋兄Ьo密結(jié)合全市經(jīng)濟社會發(fā)展實際,積極探索反洗錢成員單位間協(xié)調(diào)溝通機制建設(shè),初步形成了反洗錢工作合力。
(一)建立全市反洗錢聯(lián)席會議制度。為適應新形勢下反洗錢工作需要,全面落實《中華人民共和國反洗錢法》等法律法規(guī),建立健全“以防為主、打防結(jié)合、密切協(xié)作、高效務實”工作機制,形成工作合力,2012年人行平?jīng)鲋兄鸩萘恕镀經(jīng)鍪蟹聪村X工作聯(lián)席會議制度》被市政府以平政辦發(fā)[2012]145號文件形式批轉(zhuǎn)執(zhí),2015年人行平?jīng)鲋兄в种謱Υ隧椫贫冗M行修訂完善,確保制度內(nèi)容與工作實際同步,全面貫徹落實當前國家和總行反洗錢工作各項要求?!镀?jīng)鍪蟹聪村X聯(lián)席會議制度》涉及市司法局、市國安局、市法院等21個部門,制度明確了各聯(lián)席成員單位履職內(nèi)容,要求反洗錢聯(lián)席會議各成員單位在全市反洗錢工作機制框架內(nèi)開展工作,為貫徹落實國家、全省反洗錢工作精神、開展反洗錢宣傳、查處反洗錢案件打下了制度基礎(chǔ)。
(二)定期召開全市反洗錢聯(lián)席會議。根據(jù)反洗錢聯(lián)席會議制度,人行平?jīng)鲋兄款^,按季召開轄內(nèi)反洗錢聯(lián)席會議,傳達、貫徹國家反洗錢工作方針政策和反洗錢工作部際聯(lián)席會議精神;交流通報全市反洗錢工作進展情況,研究全市反洗錢工作新情況、新問題以及各成員單位提請研究的重大事項;通報季度經(jīng)濟案件,并針對有關(guān)工作進行協(xié)商,提出落實意見。通過定期召開聯(lián)席會議,統(tǒng)一協(xié)調(diào)各行業(yè)、各部門反洗錢工作,實現(xiàn)反洗錢信息資源互通共享,形成反洗錢工作合力,推動全市反洗錢工作順利開展。
(三)主動創(chuàng)建反洗錢信息平臺。2015年9月,人行平?jīng)鲋兄c市政府、市金融辦、市廣電局、市工商局和市銀監(jiān)局等部門聯(lián)手創(chuàng)建了“平?jīng)鍪薪?jīng)濟金融信息平臺”,制定實施了《平?jīng)鍪薪?jīng)濟金融信息平臺管理辦法》。該平臺采取召開信息會議、編發(fā)簡報形式建立,具體由平?jīng)鍪姓疇款^,市人行、市金融辦、市銀監(jiān)局負責信息,會議按季召開。利用該平臺與辦法,各反洗錢聯(lián)席會議成員單位按月收集、加工、整理涉及反洗錢工作方面的信息和相關(guān)政策法規(guī),定期于該平臺上,并提出防范意見和建議,進一步強化了反洗錢聯(lián)席會議各成員單位之間的交流溝通。
(四)多形式簽訂單位間反洗錢協(xié)議。因反洗錢聯(lián)席會議罐涉及成員較多,為切實做好反洗錢工作,人行平?jīng)鲋兄Ц鶕?jù)平?jīng)鰧嶋H,結(jié)合成員單位工作特點,分頭與部分成員單位建立多種形式的反洗錢工作協(xié)調(diào)制度。如2012年人行平?jīng)鲋兄c市銀監(jiān)局、市外管局共同簽訂了《平?jīng)鍪薪鹑谛畔?shù)據(jù)共享制度》,2013年與市工商局簽訂了《平?jīng)鍪衅髽I(yè)概況信息報送制度》;2014年與市法院、市國稅局、市地稅局分別草簽協(xié)議,建立反洗錢信息互通機制;2015年5月與市公安局經(jīng)偵大隊共同起草《平?jīng)鍪兴痉ㄇ閳髸讨贫取?,同?月與市檢察院口頭達成協(xié)議,按月向人行報送全市經(jīng)濟類訟訴案件等等。
二、當前反洗錢協(xié)調(diào)機制運行中存在的問題
因反洗錢聯(lián)席會議制度涉及部門眾多,其運轉(zhuǎn)效率如何,直接取決于協(xié)調(diào)機制內(nèi)各部門是否認真履職。通過對平?jīng)鍪鞋F(xiàn)有反洗錢協(xié)調(diào)機制運行情況調(diào)查,我們將機制運行中存在的問題歸結(jié)為以下幾點:
(一)對反洗錢工作認識不足。長期以來,人民銀行做為反洗錢行政主管部門,對構(gòu)建行之有效的反洗錢橫向協(xié)調(diào)機制抱有極高熱情,這給地方政府造成錯覺,認為反洗錢就是金融系統(tǒng)的事,就是人民銀行的事,與政府部門無關(guān)!政府部門更關(guān)注某項招商引資給地方財政帶來多少收益,很少考慮資金來源和性質(zhì)是否合法;監(jiān)管部門更關(guān)注于某個機構(gòu)營運是否合規(guī),很少考慮吸存、放貸資金的洗錢風險;金融機構(gòu)更關(guān)注于增加客戶、提高盈利,很少考慮拓展的業(yè)務是否合法、合規(guī)……。受部門利益限制,反洗錢協(xié)調(diào)機制內(nèi)各成員單位對反洗錢態(tài)度“冷熱不均”,反洗錢意識不強,缺乏主動開展反洗錢工作的積極性,反洗錢協(xié)調(diào)機制運行效果不佳。
(二)協(xié)調(diào)機構(gòu)運作形式單一。雖然全市已建立多部門、多形式的反洗錢工作制度,但反洗錢橫向協(xié)調(diào)機制運作形式較為單一,無論是定期召開反洗錢聯(lián)席會議,還是協(xié)調(diào)機制內(nèi)部單位之間簽訂協(xié)議、建立制度或共同發(fā)文等,都局限于互相通報反洗錢工作情況、傳遞反洗錢動態(tài)信息、交流反洗錢工作經(jīng)驗層面上,缺乏前瞻性、預見性的反洗錢運作方式,聯(lián)席機制內(nèi)各成員單位間反洗錢信息的無障礙溝通仍未實現(xiàn),反洗錢工作開展困難較多。
(三)反洗錢受地域限制明顯。反洗錢工作涉及預防、發(fā)現(xiàn)、報告、分析、調(diào)查和打擊等多個方面,時常需要跨區(qū)域的協(xié)調(diào)合作。但是目前基層反洗錢合作協(xié)調(diào)機制基本限于各行政區(qū)域內(nèi)的運作,既使建立跨縣、市、省的反洗錢合作協(xié)調(diào)動作機制,也多停留在人民銀行內(nèi)部間的運作,無法真正將公安、法院、檢察等重要職能部門納入跨區(qū)域合作范圍,在實施反洗錢檢查時,由于協(xié)作、協(xié)調(diào)、協(xié)查不力,依法取證較為困難。
(四)反洗錢監(jiān)管力量不足。根據(jù)《中華人民共和國反洗錢法》等相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定,人民銀行做為反洗錢行政主管部門,具有“承擔全國反洗錢工作的組織協(xié)調(diào)和監(jiān)督管理責任,負責涉嫌洗錢及恐怖活動的資金監(jiān)測”的權(quán)力和義務。但實際工作中,因基層央行(地市級中心支行和縣支行)反洗錢人員除了開展現(xiàn)場檢查,又要應對報表、宣傳、培訓,以會議落實制度的現(xiàn)象長期存在,不利于反洗錢聯(lián)席會議制度的有效落實。
三、進一步完善反洗錢工作協(xié)調(diào)機制的建議
實踐證明,要切實發(fā)揮反洗錢協(xié)調(diào)機制效能,必須提高思想認識,明確工作目標,發(fā)揮部門合力,探索科學有效的協(xié)作形式,從根本上改善現(xiàn)有的各自為政、條塊分割、冷熱不均的運行現(xiàn)狀。
(一)強化協(xié)調(diào)組織工作。各級人行應加強向當?shù)厝嗣裾聪村X工作匯報力度,使政府部門真正意識到防范洗錢風險與當?shù)亟?jīng)濟發(fā)展息息相關(guān),積極爭取當?shù)卣拖嚓P(guān)部門工作支持,建議將反洗錢協(xié)調(diào)機制辦公室設(shè)在政府部門,如金融辦等,反洗錢業(yè)務工作具體仍由人民銀行負責,而聯(lián)絡溝通工作由政府相關(guān)部門負責,借助政府實力,切實提升反洗錢工作效率。
(二)持續(xù)開展宣傳培訓。反洗錢聯(lián)席會議辦公室,應針對各成員單位的業(yè)務特點和職能要求,將反洗錢各聯(lián)席成員單位納入反洗錢宣傳義務主體,整合宣傳資源,適時召集成員單位參與反洗錢宣傳,或利用成員單位業(yè)務宣傳機會融入反洗錢宣傳,發(fā)揮宣傳合力。同時加大反洗錢培訓力度,通過多層次、多形式業(yè)務培訓,切實提高反洗錢業(yè)務人員工作能力。
(三)著重制定保密條款。反洗錢工作涉及商業(yè)機密和個人隱私,因此基層央行要著重建立反洗錢信息通報、互換方面的保密制度,應制訂“誰通報、誰負責”的原則,明確反洗錢信息通報范圍、內(nèi)容,對涉及國家秘密、商業(yè)機密或個人隱私的信息,提供單位應依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,限定披露范圍,從制度上保證反洗錢協(xié)調(diào)機制內(nèi)各成員單位互通信息的真實性和安全性。
(四)不斷充實成員單位。隨著經(jīng)濟金融發(fā)展,反洗錢涉及部門逐年增多,因此在現(xiàn)有反洗錢協(xié)調(diào)機制基礎(chǔ)上,有針對性地增加反洗錢協(xié)調(diào)機制成員,賦予其反洗錢工作職責和義務,為開展行之有效的反洗錢協(xié)調(diào)合作奠定基礎(chǔ)。
篇3
關(guān)鍵詞:虛擬貨幣;洗錢風險;防范對策
中圖分類號:D922.2 文獻標志碼:A 文章編號:1002-2589(2016)12-0122-02
隨著虛擬貨幣在市場上占據(jù)一定位置,利用虛擬貨幣制度漏洞洗錢的風險也隨之加大,因此應進一步完善其法律制度以及監(jiān)管體系,切實有效打擊利用虛擬貨幣洗錢的犯罪活動,維護市場秩序。
一、利用虛擬貨幣洗錢的現(xiàn)狀
虛擬貨幣是一種可以以數(shù)字形式交易,具有交易媒介和(或)計價單位及(或)價值儲存功能,但在任何法域不具有法定貨幣地位的數(shù)字形式的價值。根據(jù)揚基集團分析師的估算,僅虛擬貨幣市場2012年就已經(jīng)達475億美元,在接下來的5年中該市場將持續(xù)增長15%,至2017年將達到554億美元。而之所以發(fā)展如此迅速,主要源于其本質(zhì)上是數(shù)字數(shù)據(jù),而不是賴以存儲的媒介具有匿名性、跨國性、去中心化等特點。目前虛擬貨幣已經(jīng)成為一種普遍的投資工具,在特定的虛擬領(lǐng)域可以以通貨的形式,用來線上支付,購買產(chǎn)品。有些虛擬貨幣甚至可以避過法律約束,從線下直接與人民幣對價。
由于虛擬貨幣具有便利、高效、隱蔽的特性,利用虛擬貨幣交易平臺洗錢已經(jīng)成為洗錢犯罪的新手段。目前,虛擬貨幣作為互聯(lián)網(wǎng)高度發(fā)展的產(chǎn)物,不僅可以用于現(xiàn)實產(chǎn)品的購買,還可以轉(zhuǎn)讓虛擬資產(chǎn),使部分投機者低價收購,高價賣出,形成回流,而這個回流才是真正滋生市場操縱和流通、進行洗錢等導致金融監(jiān)控失效的中間層。且這個中間層,仍然不在相關(guān)法律法規(guī)的監(jiān)控下。
二、利用虛擬貨幣洗錢的原因
(一)缺乏法律制度保障
首先,我國對虛擬貨幣的界定是近幾年來才施行的,對于虛擬貨幣的立法也還在初級階段,責任歸屬也比較模糊。同時由于宣傳力度不夠,民眾對虛擬貨幣也并不了解。其次,我國現(xiàn)行沒有相關(guān)虛擬貨幣洗錢犯罪的立法規(guī)定,這非常不利于我國打擊利用虛擬貨幣洗錢的犯罪活動。最后,盡管倒賣虛擬貨幣在我國明令禁止,但仍有商家專門提供其買賣。由于使用虛擬貨幣洗錢犯罪的上游犯罪或輔犯罪大多數(shù)屬于網(wǎng)絡犯罪,而網(wǎng)絡犯罪的法定刑罰往往要比洗錢犯罪輕很多,導致虛擬貨幣洗錢活動日益猖獗。
(二)存在系統(tǒng)安全漏洞
首先,虛擬貨幣市場不同于現(xiàn)實的貨幣市場,交易參與者的身份核實變成了監(jiān)管的空白區(qū)域。任何人可以在任何地點、任何時間,利用任何身份創(chuàng)建一個賬號進入到虛擬貨幣市場。由此導致利用虛擬貨幣這一途徑洗錢的不法分子激增。其次,利用虛擬貨幣洗錢過程中,存在跨系統(tǒng)轉(zhuǎn)賬等交易流程手續(xù)費低廉,可以無限次轉(zhuǎn)賬等漏洞,更加助長了利用虛擬貨幣洗錢之風。最后,虛擬貨幣發(fā)行方交易平臺防火墻不健全,沒有所屬標識的虛擬貨幣可以被隨意盜取,并利用其洗錢,使虛擬貨幣的價值受到嚴重影響,且影響普通消費者對虛擬貨幣市場的信心。
(三)缺乏有效監(jiān)管體系
首先,日益增多的洗錢犯罪通過缺乏監(jiān)管的虛擬貨幣市場進行,賬戶的匿名性導致所進行的線上洗錢活動難以追查到責任人,使監(jiān)管受到制約,給反洗錢帶來難度。其次,虛擬貨幣市場上交易的性質(zhì)及內(nèi)容都不被重視,甚至于即使發(fā)現(xiàn)了洗錢相關(guān)的虛擬貨幣賬戶,也并不能意識到其重要性,白白放跑了有力證據(jù),使得利用虛擬貨幣洗錢犯罪活動更加隨意且金額龐大。最后,打擊洗錢活動,通常需要借助國際合作,而由于調(diào)查過程通常需要漫長而繁雜的程序與手續(xù),極其耗費時間,導致合作面臨較大挑戰(zhàn)。
三、防范虛擬貨幣洗錢風險的對策
(一)完善法律制度保障
1.加強法律宣傳
首先,各地政府要在網(wǎng)吧、虛擬貨幣轉(zhuǎn)換點、售賣處等貼上關(guān)于虛擬貨幣違法行為的橫幅及標語。聘請打擊虛擬貨幣洗錢方面的專門公安民警,舉辦普法講座等活動,增加對虛擬貨幣違法行為的禁止的網(wǎng)外宣傳。其次,加大對虛擬貨幣反洗錢的網(wǎng)絡宣傳,與各大網(wǎng)站協(xié)商在一定期限或時間段內(nèi)滾動播出打擊利用虛擬貨幣洗錢的廣播條,舉辦虛擬貨幣法律知識調(diào)查問卷,或?qū)⑾嚓P(guān)法律知識做成廣告貼在網(wǎng)站的公益廣告處,讓網(wǎng)民們充分了解虛擬貨幣反洗錢相關(guān)法律。最后,對于公司企業(yè)等機構(gòu),應加強其自律性,并使其積極接受反洗錢監(jiān)管。
2.完善法律法規(guī)
首先,應盡快制定具有操作性和針對性的虛擬貨幣反洗錢的相關(guān)法律法規(guī)《互聯(lián)網(wǎng)虛擬貨幣反洗錢法》,細化對于虛擬貨幣交易過程中的規(guī)定,要體現(xiàn)虛擬貨幣洗錢犯罪的特點,對虛擬貨幣發(fā)行方及服務方應承擔的反洗錢的義務做出具體規(guī)定,明確責任歸屬。其次,加速相關(guān)法律法規(guī)制定,完善當今應用《關(guān)于加強網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣管理工作的通知》或盡快出臺一部專門的法律法規(guī),運用現(xiàn)實社會的價值體系來切實解決根本問題。最后,確定執(zhí)法機構(gòu),不定時審查相應虛擬貨幣發(fā)行方主體及服務商,使相關(guān)企業(yè)不能逃避法律管制。
3.嚴懲違法行為
嚴懲違法參與洗錢的人或機構(gòu)相當于敲響整個虛擬貨幣市場的警鐘。對于追查到的網(wǎng)絡虛擬貨幣洗錢犯罪行為,一般是檢察官作為公訴人被賦予了自由裁量權(quán),有權(quán)以決定提訟或繼續(xù)或者改以其他罪名。因此,在使用虛擬貨幣洗錢犯罪的過程中,檢察官應該對于洗錢犯罪的潛在及現(xiàn)存的證據(jù)有所認識,以防止破壞接下來的,防止出現(xiàn)替代性判決(如網(wǎng)絡犯罪判決)。而網(wǎng)絡洗錢犯罪應與現(xiàn)實中洗錢處予同量刑。依據(jù)《反洗錢法》第32條:金融機構(gòu)有前款行為,致使洗錢后果發(fā)生的,處五十萬元以上五百萬元以下罰款,并對直接負責董事、高級管理人員和其他直接責任人員處五萬元以上五十萬元以下罰款。情節(jié)特別嚴重的,可吊銷其經(jīng)營許可證。依據(jù)《刑法》第191條:自然人明知的情況下參與洗錢的,沒收實施犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,處五年以下有期徒刑或拘役,并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金,情節(jié)嚴重的處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金。
(二)彌補安全體系漏洞
1.嚴格核實交易者資格
一方面,國內(nèi)虛擬貨幣平臺賬戶實名制的推行必不可少,應嚴格禁止國外第三方支付平臺的使用,使得國內(nèi)虛擬貨幣的交易必須運用到信用卡、銀行卡等與個人真實身份相關(guān)聯(lián)的支付工具。從事相關(guān)虛擬貨幣發(fā)行的金融機構(gòu)應加強對交易平臺個人交易的監(jiān)控。對于已發(fā)生的洗錢行為,警方也應迅速追查相關(guān)賬戶注冊的IP地址等,從網(wǎng)絡追蹤到個人,從而增加抓捕到洗錢者的可能;另一方面,網(wǎng)絡后臺制作一份“黑名單”對有前科的人實行終身禁止交易制度,一旦發(fā)現(xiàn)該身份相關(guān)的信息立即封掉其賬號。各個不同網(wǎng)絡的后臺應該共享一份“黑名單”,將國內(nèi)國外,各個區(qū)域的可能犯罪者全面監(jiān)控起來,打擊跨國洗錢。
2.完善跨系統(tǒng)交易流程
打擊虛擬貨幣洗錢要從兩方面進行。一方面,應該增加跨系統(tǒng)轉(zhuǎn)賬流程過程中的比例費用,增加洗錢的成本,而隨著洗錢成本的增加,會使洗錢的犯罪率在一定程度上減少??缦到y(tǒng)轉(zhuǎn)賬過程中,超過跨系統(tǒng)轉(zhuǎn)賬的規(guī)定次數(shù)和金額上限,應設(shè)定一個交易核實到賬時限,在該時限內(nèi),對該筆交易進行驗證。另一方面,對交易服務方及發(fā)行方要重點排查。為避免有發(fā)行方參與其中,應對其所發(fā)行的虛擬貨幣的總數(shù)有一個限額,例如對每個賬戶的最高限額控制在10%。加強其自律性,使整個流程中最主要的當事方配合打擊利用虛擬貨幣洗錢的活動。
3.加強系統(tǒng)防火墻
首先,應定期升級虛擬貨幣交易平臺的防火墻系統(tǒng),設(shè)立專門人員輪班監(jiān)控,將黑客利用漏洞攻擊的可能性降到最低。其次,應經(jīng)常提醒虛擬貨幣用戶所在交易環(huán)境是否安全,加強用戶的防木馬意識,提醒其在每次交易之前進行木馬查殺,將虛擬貨幣被盜的可能性降到最低。最后,虛擬貨幣大多數(shù)采用“分布式記賬”,鼓勵用戶為自身和其他交易者進行交易驗證,切實有效保護交易的安全。
(三)建立有效監(jiān)管體系
1.對系統(tǒng)交易的監(jiān)控
利用虛擬貨幣洗錢對案件的追查帶來了巨大的挑戰(zhàn),由于虛擬貨幣的去中心化、匿名化,對于大多數(shù)的交易是無法進行有效監(jiān)控的,因此,應采取輔手段,加強對于虛擬貨幣交易系統(tǒng)與其他商業(yè)世界的交界口的監(jiān)控。同時,在禁止了國外第三方支付平臺的情況下,犯罪分子洗錢活動必定會經(jīng)過實名注冊的信用卡或現(xiàn)實存在的銀行賬戶等,警方可通過對服務器或銀行遺留下的信息進行追查、監(jiān)控。
2.加強對洗錢案件的敏感度
虛擬貨幣洗錢由于其線上化匿名性,大多數(shù)追查為現(xiàn)實生活中對犯罪分子進行的追查。而由于我國虛擬貨幣宣傳不到位,一般警方在搜查中即使發(fā)現(xiàn)了電腦上的虛擬貨幣交易賬戶、電子錢包或轉(zhuǎn)賬票據(jù)等,也不能認識到其重要性。應加強對虛擬貨幣交易賬戶等的重視,在追查洗錢的過程中,一旦發(fā)現(xiàn)了犯罪分子可能持有虛擬貨幣,應立即控制所有智能電子設(shè)備以保持電子數(shù)據(jù)的完整,聯(lián)系相關(guān)專業(yè)偵查人員并請求幫助。
3.加強國際組織合作
首先,對于貸款資金流入我國的賬戶要保存其交易檔案,而對還款的資金來源要嚴格核實,確保其合法性。一旦發(fā)現(xiàn)洗錢行為,他國可以根據(jù)所提供信息的有效性從我國取得補償,我國會采取相應措施調(diào)查取證,在其過程中,國際組織積極配合。其次,為了保障國際合作的順利進行,調(diào)查人員需要充分了解對方相關(guān)的國際合作規(guī)則,以免因為認識理解不全面造成障礙,保障反洗錢活動跨國的時效性。最后,國內(nèi)與國外跨系統(tǒng)交易要遵照《支付機構(gòu)跨境外匯支付業(yè)務指導意見》,除了實名之外,還要簽署法律文件,注明交易來源及明細,如果是公司集團或機構(gòu)應注明法人代表,保證自身行為的合法性。
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篇4
【關(guān)鍵詞】 洗錢 基層 商業(yè)銀行
我國各商業(yè)銀行通過多年來反洗錢工作的開展,建立了反洗錢工作管理體系,反洗錢基礎(chǔ)管理已納入了日常管理工作之中?;鶎由虡I(yè)銀行的反洗錢基礎(chǔ)工作也得到顯著加強。
1 商業(yè)銀行基層機構(gòu)反洗錢工作現(xiàn)狀
各基層銀行相繼成立了內(nèi)部反洗錢工作組織,設(shè)置了反洗錢工作崗位,建立了反洗錢崗位責任制,制定了內(nèi)部反洗錢工作操作程序,明確專人具體負責。例如,XX支行反洗錢工作領(lǐng)導小組及辦公室具有各自明確的職責,如反洗錢工作領(lǐng)導小組的主要職責是:制定行內(nèi)反洗錢規(guī)則,并監(jiān)督和檢查該規(guī)則的執(zhí)行情況;研究和改進反洗錢措施,提高員工的反洗錢意識。從總體履職情況情況來看,都高度重視反洗錢工作,明確了交易主管在反洗錢工作中的組織領(lǐng)導職責,能夠做到按反洗錢法有關(guān)規(guī)定進行客戶身份識別、客戶身份資料及交易記錄保存,及時進行客戶風險等級分類等工作,能夠按要求完成反洗錢監(jiān)測分析系統(tǒng)的分析確認和補錄工作。另外,反洗錢工作網(wǎng)絡初步形成。經(jīng)過多年努力,已初步形成了大額和可疑資金交易信息采集、分析與核查網(wǎng)絡,客戶、銀行和公安等執(zhí)法部門三位一體的反洗錢工作機制初步形成。
盡管如此,基層商業(yè)銀行在反洗錢工作中仍有許多不足,存在一系列問題。據(jù)人民銀行對某大型國有銀行某分行的合規(guī)檢查結(jié)果顯示,此行在履行組織機構(gòu)和內(nèi)控機制建設(shè)、客戶身份識別、大額可疑交易報告等反洗錢義務方面均存在嚴重的違法問題。如,組織機構(gòu)和內(nèi)控制度建設(shè)方面,沒有制定部門反洗錢操作制度及實施細則;反洗錢培訓工作不到位;客戶身份識別方面,未登記控股股東或?qū)嶋H控制人信息占被抽查賬戶資料總數(shù)的74.5%;在對公客戶調(diào)查,對私客戶聯(lián)網(wǎng)身份調(diào)查以及對高風險客戶基本信息審核工作方面,均沒有按規(guī)定落實到位。
2 基層商業(yè)銀行反洗錢工作難點剖析
就目前而言,基層商業(yè)銀行反洗錢工作還存在很多難點和不足,具體表現(xiàn)在以下幾個方面:
(1)基層金融機構(gòu)反洗錢意識不強,警惕性不足,執(zhí)行反洗錢規(guī)定的主動性不強。一些基層金融機構(gòu)為拉存款??蛻舳潘蓪﹂_戶資料的審核管理,只重視開戶的數(shù)量而忽視質(zhì)量,客戶身份識別方面只是按要求被動地去做,容易因業(yè)務量大而忽視客戶身份的核實和資金交易的調(diào)查,缺乏反洗錢工作的主動性,導致基層商業(yè)銀行反洗錢成效甚微,洗錢風險增加。如:少數(shù)柜員因客戶多、業(yè)務繁忙就對一些較為熟識的客戶放松要求,甚至是對要求必須核查的業(yè)務也不按要求核查,造成事實上的未嚴格執(zhí)行反洗錢制度。
(2)反洗錢技術(shù)手段相對滯后。一方面,金融機構(gòu)對存款人開戶資料的真實性、合法性難以辨別。開戶證件種類多,缺少有效識別其真?zhèn)问侄蔚那闆r下,反洗錢工作難以順利開展。另一方面,數(shù)據(jù)采集方式不全面,上報數(shù)據(jù)完整性、準確性不足。目前基層商業(yè)銀行反洗錢數(shù)據(jù)采集主要依靠上級提供,自身難以采取有效技術(shù)手段直接獲取相關(guān)數(shù)據(jù)信息,交易對手信息無法全部查詢收集。另外,基層商業(yè)銀行反洗錢科技手段較為落后,缺乏有效的監(jiān)控,尤其是網(wǎng)上銀行業(yè)務使得高科技洗錢犯罪越來越隱秘,給基層商業(yè)銀行反洗錢技術(shù)的更新帶來了很大的壓力。如:通過異地POS進行刷卡的交易,系統(tǒng)提取的交易記錄難以真實顯示出交易對手的基本信息,補錄則需要通過其他方式進行進一步收集交易對手的信息,既增加了工作環(huán)節(jié),又難以保證交易對手信息的真實性。
(3)基層商業(yè)銀行專業(yè)人才缺乏。應當報告的大額和可疑交易形式多樣,應當核查的可疑資金交易形式多項,要準確辨別大額可疑資金交易,需要金融機構(gòu)從業(yè)人員對客戶的具體情況有相當程度的了解,因而需要精通外語、金融、法律、計算機等相關(guān)知識的復合人才。而目前基層商業(yè)銀行員工普遍缺乏專業(yè)的反洗錢技能,主要是對反洗錢法律法規(guī)的了解不夠深入,對反洗錢知識的學習也不夠積極主動,業(yè)務操作水平還較低,容易僅憑經(jīng)驗判斷,而缺乏全面科學的分析,不能有效防范洗錢風險。
(4)反洗錢內(nèi)控制度執(zhí)行不到位。反洗錢內(nèi)控制度執(zhí)行是否到位,直接關(guān)系到基層商業(yè)銀行反洗錢工作質(zhì)量和水平,如反洗錢獎懲激勵機制不健全,反洗錢崗位人員編制不落實,員工培訓機制有待改進和加強等。
另外,基層商業(yè)銀行反洗錢工作的自我管理力度不夠,社會公眾對反洗錢認識不足,不能有效配合銀行反洗錢工作的開展等等,都是基層銀行反洗錢工作面臨的難點。
3 對基層商業(yè)銀行反洗錢工作的幾點建議
(1)更新理念,提高反洗錢意識。觀念的轉(zhuǎn)變是基層商業(yè)銀行反洗錢工作取得效果的保障。既要指提高銀行工作人員的意識,也包括提高社會公眾的反洗錢意識。一方面,銀行可以開展反洗錢相關(guān)法律法規(guī)的宣傳或者是競賽活動,讓基層銀行員工充分了解基本的反洗錢法規(guī),意識到反洗錢工作的重要性,明確自己的職責和義務,自覺加強和提高反洗錢工作能力。另一方面,政府、金融機構(gòu)要在主要社會服務窗口張貼反洗錢警示宣傳,通過電視、報紙等新聞媒介開展反洗錢常識講座,曝光典型案件以引導、教育廣大群眾提高反洗錢犯罪活動的警惕性;公開反洗錢舉報電話,發(fā)動社會監(jiān)督力量,擴大影響,讓公眾積極參與反洗錢的活動,更深入地打擊洗錢犯罪活動。
(2)革新技術(shù),增強反洗錢能力。革新反洗錢技術(shù)是防控洗錢犯罪的有效手段,尤其是隨著科技的日益發(fā)達,洗錢犯罪的手段也日益翻新,銀行必須創(chuàng)新反洗錢管理手段。首先,可以開發(fā)出先進的基層銀行現(xiàn)場驗證軟件,以確??蛻粜畔⒌恼_性,其次,改進反洗錢數(shù)據(jù)的采集方式,引入更加科學的電子數(shù)據(jù)采集系統(tǒng),使可疑交易數(shù)據(jù)能更及時、更完整地得以采集和傳送。再次,針對網(wǎng)絡洗錢的特征,可以改進反洗錢的監(jiān)控系統(tǒng),強化電子銀行交易監(jiān)測,將大額度支付與銀行財務系統(tǒng)連接,將可疑賬戶與資金關(guān)聯(lián)賬戶交易信息實行自動監(jiān)測。
(3)提高銀行員工職業(yè)素質(zhì)?;鶎由虡I(yè)銀行員工基本素質(zhì)水平低是反洗錢工作的主要制約因素之一,商業(yè)銀行應當加大反洗錢隊伍的投入,提高其素質(zhì)。比如引進一批懂法律、外匯業(yè)務,有經(jīng)驗的金融人才,組建專門的反洗錢隊伍。同時還需加強在職員工的反洗錢能力培養(yǎng),定期組織反洗錢專項培訓,從反洗錢常識和技能出發(fā),加強員工的反洗錢基本能力,并在此基礎(chǔ)上幫助員工及時認識到當前反洗錢的形勢,增強他們工作的積極性和效率,全面提升基層商業(yè)銀行員工的反洗錢工作水平。
(4)健全銀行反洗錢內(nèi)控制度。完善基層商業(yè)銀行內(nèi)部反洗錢控制制度是突破反洗錢工作的內(nèi)在要求。首先,必須合理規(guī)劃,依據(jù)實際情況制定具體的反洗錢制度和措施,明確各部門職責,細化反洗錢的各項規(guī)章制度,整合流程,充分重視其他各部門和反洗錢部門的通力合作,充分發(fā)揮各部門的優(yōu)勢,形成合力,常抓反洗錢工作,使其成為日常工作中被加以考慮的一項必要環(huán)節(jié)。其次,加強基層商業(yè)銀行反洗錢監(jiān)管,一方面是加強銀行內(nèi)部的日常監(jiān)督和信息核查,定期和不定期對銀行業(yè)務操作和客戶信息進行檢查,消除隱患,另一方面,要切實加強大額現(xiàn)金的管理和重點區(qū)域、重點企業(yè)資金往來的監(jiān)測。再次,銀行還可以適當增加網(wǎng)絡交易記錄的保存時間,違法及洗錢犯罪提供更多的線索和證據(jù),有效控制洗錢犯罪。
(5)建立反洗錢工作激勵約束機制。基層商業(yè)銀行做好反洗錢工作的決定性因素最終還是人的因素。一是要設(shè)立一種基層商業(yè)銀行反洗錢操作與管理相對獨立的崗位,擇優(yōu)選拔反洗錢崗位人員,并與經(jīng)營業(yè)績和績效脫鉤,實行崗位津貼制,使反洗錢崗位人員得以相對安心和穩(wěn)定;二是建立基層商業(yè)銀行反洗錢工作崗位考核制度,加大獎懲考核激勵力度,形成獨立的反洗錢崗位工作績效工資考核制度;三是建立基層商業(yè)銀行反洗錢骨干優(yōu)先晉升制度,將反洗錢骨干納入基層銀行內(nèi)控管理人員職務晉升的后備庫,從政治上、職務晉升上予以關(guān)心和關(guān)注,激發(fā)反洗錢骨干人員的積極性和主動性。
參考文獻:
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篇5
洗錢,是指將犯罪、黑惡勢力性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,通過各種手段掩飾,隱瞞其來源和性質(zhì),使其在形式上合法化的行為。
在全球一體化進程快速推進的當下,跨境資金移動較以前而言,變得更容易了。與犯罪收益及恐怖組織有關(guān)的資金向金融系統(tǒng)及其他經(jīng)濟活動的流入對正常的經(jīng)濟活動產(chǎn)生了極其惡劣的影響。抑制洗錢活動需要整個國際社會的合作與配合,我國也早在2006年10月31日就正式公布了《中華人民共和國反洗錢法》(中華人民共和國主席令第56號)。
《中華人民共和國反洗錢法》中所稱的“反洗錢”,是指為了預防通過各種方式掩飾、隱瞞犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的洗錢活動,依照本法規(guī)定采取相關(guān)措施的行為。
金融機構(gòu)負有防止洗錢,杜絕不法資金源頭的法律義務。在《中華人民共和國反洗錢法》第3條中就金融機構(gòu)等應履行的義務等也進行了明確,并在結(jié)合《金融機構(gòu)大額交易和可疑交易報告管理辦法》(中國人民銀行令[2006]第2號),《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》(中國人民銀行令[2006]第1號)及《金融機構(gòu)客戶身份識別和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》(中國人民銀行令 中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令 中國證券監(jiān)督管理委員會令 中國保險監(jiān)督管理委員會令[2007]第2號)相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上,就國內(nèi)金融機構(gòu)應履行的反洗錢基本義務進行總結(jié),大致分為以下幾點:
(1)建立健全反洗錢內(nèi)部控制制度(其中包括:大額交易和可疑交易報告內(nèi)部管理制度和操作規(guī)程),并向中國人民銀行報備。
(2)設(shè)立專門的反洗錢崗位,明確專人負責大額交易和可疑交易報告工作。
(3)建立健全和執(zhí)行客戶身份識別制度。
(4)通過第三方識別客戶身份時需滿足規(guī)定要求。
(5)身份信息核實。
(6)建立客戶資料和交易記錄保存制度。
(7)按照規(guī)定執(zhí)行大額交易和可疑交易報告制度。
(8)依法協(xié)助、配合司法機關(guān)和行政執(zhí)法機關(guān)打擊洗錢活動。
(9)對依法履行反洗錢義務獲得的客戶身份資料和交易信息應當予以保密;非依法律規(guī)定, 不得向任何單位和個人提供。
(10)應當對報告可疑交易、配合中國人民銀行調(diào)查可疑交易活動等有關(guān)反洗錢工作信息予 以保密,不得違反規(guī)定向客戶和其他人員提供。
(11)在履行反洗錢義務過程中,發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的,應當及時以書面形式向中國人民銀行當?shù)胤种C構(gòu)和公安機關(guān)報告。
(12)應當在規(guī)定的期限內(nèi),妥善保存客戶身份資料和能夠反映每筆交易的數(shù)據(jù)信息、業(yè)務憑證、帳簿等相關(guān)資料。
(13)反洗錢培訓和宣傳。
國內(nèi)金融機構(gòu)在履行以上反洗錢基本義務的同時,要進行合理及有效的反洗錢管理工作。在整個反洗錢管理過程中,風險識別,風險評估與風險控制的關(guān)系是密不可分的。風險識別是基礎(chǔ),風險評估是核心,根據(jù)風險監(jiān)測結(jié)果實施不同級別的風險控制措施是最終目的。
1、風險識別
根據(jù)客戶的身份、賬戶情況、業(yè)務等特征與洗錢的關(guān)聯(lián)性,確定客戶識別點;根據(jù)犯罪趨勢、典型案例、常見可疑交易類型及其識別點等,確定資金監(jiān)測識別點;根據(jù)監(jiān)管機構(gòu)的風險提示、評估結(jié)果、內(nèi)審發(fā)現(xiàn)事項等,確定驗證內(nèi)控機制有效性的識別點。
2、風險評估
將上述風險識別點確定后,通過設(shè)計一整套完整的評估指標體系和評估模型,對收集的數(shù)據(jù)進行分析,得出評價結(jié)果。
按客戶特征,可考慮將其細分為:正常、關(guān)注、高風險;對資金監(jiān)測,確立有效的預警系統(tǒng);對反洗錢相關(guān)內(nèi)部控制等制度,進行整體評估。
由于風險是隨時在變化的,因此風險評估最理想的方法是采用持續(xù)且動態(tài)的跟蹤、監(jiān)測,定性分析和定量分析相結(jié)合的方式進行。
3、風險控制
根據(jù)評估、監(jiān)測結(jié)果,酌情制定并完善管理措施。在反洗錢領(lǐng)域全面推進風險為本的原則,雖難以期盼風險為本的反洗錢管理框架能夠完全消除洗錢行為和防范恐怖融資,但是仍須在理論與實踐、成本與效益之間尋求平衡,采取合理措施,動態(tài)識別和完善反洗錢內(nèi)控流程中的薄弱環(huán)節(jié)。
客戶風險等級劃分是提高反洗錢工作效率的基礎(chǔ)性工作。
客戶風險等級劃分管理是指金融機構(gòu)按照洗錢風險特征和等級劃分標準,將客戶劃歸不同的風險等級,采取相應風險管控措施的洗錢風險控制方法。
客戶風險等級劃分時的風險因素包括:地區(qū)風險、客戶風險、產(chǎn)品和服務風險。
(1)地區(qū)風險是指嚴重犯罪活動多發(fā)地區(qū)等客戶或其交易對手所屬國家或地區(qū)性質(zhì)所隱含的風險因素。
(2)客戶風險是指客戶身份或客戶行為所隱含的風險因素。
(3)產(chǎn)品和服務風險是指金融機構(gòu)提供的某類產(chǎn)品或服務可能造成更高的洗錢風險或恐怖融資風險。
目前,PBOC已開始推廣機構(gòu)信用代碼信息查詢系統(tǒng),今后還將出臺客戶洗錢風險等級劃分工作指引,進一步規(guī)范客戶洗錢風險等級劃分工作。
在我國的相關(guān)法律法規(guī)中針對洗錢活動等出臺了一系列的懲罰措施等,具體相關(guān)內(nèi)容的明文規(guī)定如下:
《中華人民共和國刑法修正案(八)》
第一百九十一條[洗錢罪]明知是犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì),有下列行為之一的,沒收實施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金:
(一)提供資金賬戶的;
(二)協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的;
(三)通過轉(zhuǎn)帳或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;
(四)協(xié)助將資金匯往境外的;
篇6
——以網(wǎng)絡洗錢為視角
(福州大學 法學院,福建 福州 350002)
摘要:隨著我國金融市場建設(shè)和網(wǎng)上金融服務的不斷發(fā)展,網(wǎng)絡洗錢犯罪隨之而來,并呈現(xiàn)出不斷擴大的趨勢。刑法在面對這種新型犯罪時表現(xiàn)出滯后性,未能及時、科學、有效地打擊金融犯罪。以網(wǎng)絡洗錢為視角,以金融法制建設(shè)的刑法功能理論為依據(jù),研究打擊網(wǎng)絡洗錢犯罪的刑法規(guī)制和突破點,即完善其刑事立法及刑事司法制度并建立預防犯罪機制,提高刑法及時性與震懾力來預防與懲治網(wǎng)絡洗錢犯罪。
關(guān)鍵詞:網(wǎng)絡洗錢犯罪;金融法制建設(shè);預防犯罪機制
中圖分類號:D920.0 文獻標識碼:A 文章編號:1671-9255(2012)03-0039-04
一、網(wǎng)絡洗錢
洗錢犯罪隨著網(wǎng)絡技術(shù)的廣泛使用和網(wǎng)上金融交易的便捷已發(fā)展到更高級別的網(wǎng)絡洗錢犯罪。網(wǎng)絡洗錢是指洗錢者利用網(wǎng)上銀行及其他金融機構(gòu)提供的網(wǎng)絡金融服務,并通過電子支付平臺進行洗錢的犯罪行為。作為洗錢罪的新型表現(xiàn)方式,網(wǎng)絡洗錢是金融犯罪與網(wǎng)絡犯罪的復合形式,其主要形式包括:利用網(wǎng)絡銀行、網(wǎng)絡賭博、電子貨幣及電子商務平臺等使之成為資金運作通道的洗錢方式。網(wǎng)絡洗錢與傳統(tǒng)洗錢犯罪有許多不同,不僅在犯罪主體構(gòu)成、行為方式上有所差異,而且具有匿名性、網(wǎng)絡性、隱蔽性等特點, 洗錢者為了實現(xiàn)資金流動、轉(zhuǎn)移來達到洗錢的目的,往往利用網(wǎng)絡支付賬號進行虛假交易,給打擊洗錢犯罪工作帶來了嚴峻的挑戰(zhàn)。[1]由于網(wǎng)絡支付行為的交易隱蔽、資金量分散、交易記錄不完善,反洗錢監(jiān)控和偵查一再陷入困境。一方面,非面對面的交易方式使得洗錢者更容易用多個匿名賬號買賣物品,且由于注冊虛擬賬戶的方便性,更隱蔽地實現(xiàn)賬戶間的資金轉(zhuǎn)移,再加上網(wǎng)絡金融服務運營商如支付機構(gòu)對用戶身份審查管理不完善,使得監(jiān)管部門不易準確查到交易雙方的身份信息,難以鎖定和追蹤犯罪分子,
從而增加監(jiān)控追蹤交易和資金流動的難度;另一方面,反洗錢相關(guān)法律法規(guī)缺乏對網(wǎng)絡支付組織的風險監(jiān)管內(nèi)容,相關(guān)規(guī)定如《非金融機構(gòu)支付服務管理辦法》在反洗錢監(jiān)管方面只提出“支付機構(gòu)應當遵循反洗錢的有關(guān)規(guī)定,履行反洗錢義務”和“《支付業(yè)務許可證》的申請人要有符合要求的反洗錢措施”,但怎樣遵循規(guī)定,履行什么樣的反洗錢義務——是否履行具有本行業(yè)特點的反洗錢義務,還是履行與金融機構(gòu)一樣的義務,這樣的具體內(nèi)容未做明確表述,缺乏相應的實施細則。[2]另外,在認定網(wǎng)絡犯罪過程中由于缺乏網(wǎng)絡證據(jù)且網(wǎng)絡證據(jù)的效力也未加以確認,使得執(zhí)法機關(guān)難以作為刑事證據(jù)犯罪嫌疑人。在對其法律規(guī)制方面,我國雖然已制定了規(guī)制網(wǎng)絡洗錢犯罪的規(guī)章,如《非金融機構(gòu)支付服務管理辦法》、《非金融機構(gòu)支付服務管理辦法實施細則》、《支付清算組織反洗錢和反恐怖融資指引》,但這些均是中國人民銀行制定的部門規(guī)章,法律層次較低,不足以震懾網(wǎng)絡洗錢的犯罪態(tài)勢,不足以有效的預防和規(guī)制網(wǎng)絡洗錢犯罪。因此,應該在時機成熟時提高法律層級,制定規(guī)范網(wǎng)絡洗錢犯罪的法律法規(guī),為對網(wǎng)絡洗錢犯罪進行有效的事前預防和事后處罰提供法律依據(jù)。[3]
二、金融法制建設(shè)中的刑法功能
(一)刑法功能在金融法制建設(shè)中的運用
我國目前尚未建立起成熟的市場經(jīng)濟體制,金融改革也正在逐步推進,金融市場尚不完善,在市場經(jīng)濟發(fā)達國家普遍存在的一些金融犯罪現(xiàn)象,有相當一部分在我國還暫時不會發(fā)生或僅屬個別現(xiàn)象。但如果等到犯罪泛濫再行立法,又會給國家社會造成難以彌補的損失。因此,我國的金融刑事立法要逐步擺脫“經(jīng)驗型立法”模式,適當超前立法。除了對目前普遍存在的金融犯罪作出相應規(guī)定外,應在科學預測的基礎(chǔ)上對那些尚未產(chǎn)生或尚未大量產(chǎn)生但隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展進程必將衍生出的某些金融犯罪作出恰當?shù)那罢靶砸?guī)定。因此,刑法不僅應對現(xiàn)實生活中的金融犯罪行為做出規(guī)定,也應對可預見的具有嚴重危害性的金融犯罪行為加以規(guī)定,特別要加強對層出不窮的新型金融犯罪的超前立法,以避免因社會經(jīng)濟形勢發(fā)展而導致的刑法滯后性的問題。只有及時調(diào)整和增設(shè)金融犯罪類型,進一步擴大金融犯罪圈,才能更好預防和打擊金融犯罪,適應金融法制建設(shè)的需求。當今國際金融犯罪的迅猛擴張以及國際條約的簽署,要求金融刑法①的國際化,與國際接軌。因此,刑法必須強化刑法震懾力,通過設(shè)計相應的刑法條款與具體金融法規(guī)產(chǎn)生抵制金融犯罪的聯(lián)動機制,并不斷加強國際合作,進而來保證金融法制建設(shè)的順利進行。
(二)刑法功能在金融法制建設(shè)中的局限性
首先,刑法缺乏前瞻性,無法事前預防與遏制。由于我國金融法制不健全不完善,容易給犯罪分子鉆法律的漏洞,此時刑法無法對新型金融犯罪活動進行預防性的事前規(guī)制, 最后通常不斷進行事后立法,由于缺乏前瞻性,行為人難以預測犯罪的可能性,反而刑法難以行使應有的規(guī)制功能。
篇7
[關(guān)鍵詞] 反洗錢;審計;審計策略
doi : 10 . 3969 / j . issn . 1673 - 0194 . 2016. 21. 006
[中圖分類號] F239.4;F832.2 [文獻標識碼] A [文章編號] 1673 - 0194(2016)21- 0015- 03
0 引 言
中國人民銀行的《反洗錢報告》顯示:與洗錢有關(guān)的案件數(shù)量呈現(xiàn)總量上的攀升趨勢,幾年間案件數(shù)量就增加了二十倍以上,涉案金額增長得更是迅猛。國際貨幣基金組織對我國每年的洗錢金額進行過比較權(quán)威的估計,指出每年該數(shù)大體相當于經(jīng)濟總量的2%,總計能夠達兩千至三千億元人民幣。這些數(shù)據(jù)表明:我國目前的反洗錢工作形勢嚴峻,增強反洗錢力度迫在眉睫。
現(xiàn)實中大量的洗錢案顯示,面對愈來愈復雜的洗錢手法,我們必須要通過多部門多領(lǐng)域的合作,才能對金融經(jīng)濟領(lǐng)域進行有效的監(jiān)管。審計由于其獨立性、有效性的的特點,在反洗錢工作中應當充分發(fā)揮其作用。另外,注冊會計師審計和內(nèi)部審計作為審計主體的重要構(gòu)成,肩負反洗錢審計責無旁貸。
1 公司洗錢常見手法
洗錢是包括存放(將犯罪所得放進金融體系內(nèi))、掩藏(將犯罪所得轉(zhuǎn)換如支票、貴重金屬、股票、保險等形式)、整合(將經(jīng)過不同的掩飾后的財產(chǎn)如合法財產(chǎn)般融入經(jīng)濟體系)三個階段,這三個階段經(jīng)常相互重疊,其所用的洗錢方式也各種各樣,大致分為三大類,即通過現(xiàn)金洗錢,交易洗錢和通過金融洗錢,一種洗錢方式下可能有多重洗錢手段,一次完整的洗錢往往是多種手段的結(jié)合。
1.1 通過現(xiàn)金洗錢
1.1.1 化整為零存入銀行,通過銀行洗錢是較為常見的現(xiàn)金洗錢方式
國際金融行動特別工作組的成員國們大多對存款劃定了臨界數(shù)額,只要超過了臨界數(shù)額,辦理業(yè)務的銀行就必須對該客戶及銀行帳戶的真實受益人進行身份確認。為了避免遇到這樣的障礙,洗錢者會將收益分成低于法律規(guī)定的臨界數(shù)額的許多小份,然后通過許多個雇傭人把這些小數(shù)額的現(xiàn)金存入銀行。
1.1.2 現(xiàn)金走私,這是將一種臟錢投入流通領(lǐng)域而不被懷疑的方式
大宗的犯罪活動帶來大量的現(xiàn)金,如果洗錢者所在的國家反洗錢監(jiān)管比較嚴格,洗錢者會將現(xiàn)金偷運到境外監(jiān)管寬松的國家和地區(qū),以實現(xiàn)將臟錢重新投入流通領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)洗錢的目的。
1.2 通過交易洗錢
這類洗錢的目的便是要使人把違法收益誤以為是合法取得的經(jīng)營收益,因此洗錢者有必要選擇一種或幾種經(jīng)營活動用以掩人耳目,為其洗錢作掩護。這里的交易指企業(yè)的經(jīng)營活動。具體的交易洗錢方式又可分為以下幾種:
1.2.1 通過現(xiàn)金結(jié)算交易洗錢
最簡單的洗錢方式之一:混雜犯罪收益與合法的經(jīng)濟活動收益。這就要求選擇交易頻繁、現(xiàn)金周轉(zhuǎn)數(shù)量大的商業(yè)經(jīng)營活動,以把臟錢混進正常合法的營業(yè)收益中。早在幾十年前,黑手黨就已經(jīng)開始通過現(xiàn)金結(jié)算貿(mào)易洗錢了,他們利用洗衣店的盈利洗錢,在計算營業(yè)額時,將通過賭博、走私、勒索等獲得的臟錢與洗衣店的正常收益混在一起向稅務機關(guān)申報納稅,扣除應繳稅款后,非法所得就成了合法收入。
1.2.2 通過進出口貿(mào)易洗錢
利用進出口貿(mào)易進行洗錢也是企業(yè)洗錢大手法之一。企業(yè)在進口時商定高報進貨價格,高的金額以其他隱蔽形式支付給供貨商,再以回扣方式分得贓款,使得非法收益留存在外;出口降低商品價格,或者開具虛假高金額的發(fā)票,進口商將貨款差存入出口商的國外賬戶。另外,也可能是完全偽造進出口訂貨單,用以掩蓋洗錢活動。
1.2.3 通過偽造企業(yè)間交易洗錢
這種洗錢方式通常易發(fā)生在多個企業(yè)之間,有些企業(yè)盈利少,業(yè)績較差,想要粉飾財務報表,給其他企業(yè)的洗錢犯罪提供了方便。通過企業(yè)間交易運作與杠桿作用,洗錢的過程往往更復雜、數(shù)額更巨大,犯罪難以被發(fā)現(xiàn)。這種方式洗錢可能是多個獨立經(jīng)營企業(yè)共同參與,也可能是企業(yè)集團及其下屬公司等關(guān)聯(lián)企業(yè)(包括關(guān)聯(lián)方為注冊的空殼公司),甚至可能發(fā)展為地下錢莊,形成專門幫助企業(yè)洗錢的犯罪組織。
1.3 通過金融洗錢
1.3.1 通過保險公司洗錢
(1)通過短期退單方法洗錢。即洗錢者以購買大額財險并一次性繳納所有保費,在保險人簽出保單后隨即要求退保,并將該筆錢付給不存在保險利益的第三方。
(2)通過團單個做的方式進行洗錢。即以企業(yè)或團體單位名義購入團體保險,過一段時間以后要求退保,將資金退回其指定的公司或個人賬戶中。
(3)通過制造事故,套取賠款的方式洗錢。如通過偽造企業(yè)財險事故、車險事故等方式,套取理賠資金來洗錢。
1.3.2 通過保險中介洗錢
(1)借助保險中間人來套得資金。雖然保險的相關(guān)法有明確規(guī)定財產(chǎn)保險直銷業(yè)務不允許支付手續(xù)費,但部分財險公司卻將直銷業(yè)務在業(yè)務中列支,保險行業(yè)的監(jiān)管漏洞使得洗錢者有機會通過中間人虛假違規(guī)套取手續(xù)費,以手續(xù)費的形式將臟錢“洗”出。
(2)有些財險公司通過保險中間人進行賄賂。即財險公司為了獲取某些保險標的項目,借助保險的中間人向掌握相關(guān)信息和資源的單位或者個人進行賄賂,支付高額的保費傭金后將商業(yè)賄賂款再以保費傭金的形式“洗”出。
1.3.3 通過證券洗錢
證券洗錢主要是通過股票、債券、期貨在內(nèi)的金融資產(chǎn)的不同賬戶轉(zhuǎn)移,以及短期內(nèi)大量的買賣和并購企業(yè)再抽出資金的方式洗錢。 由于金融工具和交易品種繁多又復雜,加之,在金融市場上洗錢者可以進行大量的買進和賣出交易,容易假借交易抹去洗錢的痕跡,所以,全球資本市場的形成為洗錢提供了最好的保護。另外,證券經(jīng)紀人在一種激烈競爭的環(huán)境中進行買賣交易,對賬戶上的大數(shù)額資金來源表現(xiàn)出過分的關(guān)心并不現(xiàn)實,也為洗錢提供了便利。因此,證券市場對洗錢者來說充滿了誘惑力。
2 審計參與反洗錢的必要性
審計是一項具有獨立性的經(jīng)濟監(jiān)督活動,它在維護國家與社會公眾的利益,維護社會經(jīng)濟秩序,辨別功過是非方面起著重要的作用。洗錢活動危害國家、社會的穩(wěn)定與利益,由此看來,審計在反洗錢活動中應當有其不可替代的地位。
眾所周知,因為洗錢是使臟錢合法化的重要途徑,所以洗錢與必然有著千絲萬縷的聯(lián)系,不管國家體制如何,各個國家均存在腐敗公職人員借洗錢洗凈非法所得的現(xiàn)象,擾亂了經(jīng)濟的正常秩序,并給社會帶來了嚴重的負面影響。從政府審計的作用上來看,其最基本的作用是憑借政府的強制性維護社會經(jīng)濟秩序、查錯防弊,因此,政府在反洗錢方面應加大審計在其中的參與程度,提升國家審計在反洗錢中的指導作用,將反洗錢審計工作提高到應有的高度。
社會期望注冊會計師介入反洗錢的呼聲隨著洗錢的愈加泛濫越來越高,會計師在報表審計中需要關(guān)注對會計報表可能產(chǎn)生某些重大影響的違法行為,而洗錢活動必然會對報表產(chǎn)生巨大的影響,所以注冊會計師關(guān)注洗錢有其必然性,另外,注冊會計師在反洗錢審計中有獨立性、專業(yè)勝任能力和對公眾利益的關(guān)注三個優(yōu)勢,這些都成為注冊會計師履行反洗錢義務的基礎(chǔ)。
此外,金融機構(gòu)本身也應當關(guān)注反洗錢機制的建設(shè)。金融機構(gòu)作為大量資金交匯處,成為洗錢違法犯罪最主要的渠道。洗錢不僅影響金融機構(gòu)的外部經(jīng)營環(huán)境、損害金融機構(gòu)的信譽、引發(fā)金融機構(gòu)支付危機,甚至造成資金流動異常,打破特定時期內(nèi)資本與貨幣供求的平衡關(guān)系,利率和匯率異常波動。因此金融機構(gòu)建立健全內(nèi)部審計機制能夠有效發(fā)現(xiàn)或防范洗錢問題,并且可以彌補外部審計的不足,進行查缺補漏,大大地保證反洗錢的效率和效果。
總之,審計參與反洗錢工作是大勢所趨,也是必然結(jié)果,我們應當努力推進審計在反洗錢中的參與程度,提高反洗錢的效率效果。
3 反洗錢的審計策略
審計策略是指審計人員在審計時的審計方法和重點,有針對性的審計策略可以幫助審計人員集中有限的審計資源在重大風險領(lǐng)域,以最小的人力、物力、財力投入,完成審計任務。下文從審計視角簡要分析反洗錢策略。
3.1 對反洗錢內(nèi)控制度建設(shè)和執(zhí)行情況進行測試
在審計計劃階段應初步了解企業(yè)內(nèi)部是否建立反洗錢內(nèi)部控制,該內(nèi)部控制是否按照相關(guān)法律法規(guī)或者行業(yè)規(guī)范設(shè)立,以及該企業(yè)是否遵循了內(nèi)部控制的要求。由于運行有效的內(nèi)部控制能夠防止或者及時發(fā)現(xiàn)違法行為的發(fā)生,了解企業(yè)的內(nèi)部環(huán)境有助于審計人員確定企業(yè)可能存在的洗錢風險。這里主要檢查企業(yè)的反洗錢內(nèi)部控制制度建設(shè)和執(zhí)行情況,比如審計人員檢查金融機構(gòu)本身是否制定有實用性強的反洗錢相關(guān)辦法,用以識別洗錢高風險業(yè)務及業(yè)務環(huán)節(jié)的識別程序,可以通過查閱法和詢問法,查閱相關(guān)文件檔案,咨詢相關(guān)領(lǐng)導與業(yè)務員。
3.2 加強洗錢風險評估
審計人員應實施風險評估程序,進一步了解被審計單位的情況,重點關(guān)注機構(gòu)被用于洗錢和恐怖融資活動的可能性,包括自身提供的產(chǎn)品、服務、銷售渠道、面對的客戶群體等導致的內(nèi)在風險。對客戶的資料和交易盡職情況調(diào)查,是否對客戶的資料和交易記錄進行妥善的保存,比如銀行內(nèi)部審計時,審查客戶開戶時是否核對并登記有效證明文件和資料,是否為身份不明的客戶提供存款、結(jié)算服務等,主要通過查閱原始資料方式進行檢查。
3.3 重點關(guān)注大額和可疑交易
在實施審計實質(zhì)性程序時,審計人員應將關(guān)注點放在對底稿的實質(zhì)性分析上,并與同行業(yè)的其他企業(yè)做橫向比較測試,分析企業(yè)的現(xiàn)金流量、財務指標以及關(guān)聯(lián)企業(yè)間的資金往來。如果企業(yè)參與洗錢活動,那么必然會出現(xiàn)資金的異常狀況,所以在實質(zhì)性測試階段應對具有洗錢活動常見特征的交易行為和大額交易行為給予重點關(guān)注。如保險機構(gòu)頻繁大量地對某個人或者團體進行賠付或者辦理退保,銀行短期內(nèi)賬戶資金分散轉(zhuǎn)入、集中轉(zhuǎn)出或分散轉(zhuǎn)出、集中轉(zhuǎn)入。
3.4 關(guān)注關(guān)聯(lián)性業(yè)務
關(guān)聯(lián)性業(yè)務是指關(guān)聯(lián)方之間的交易業(yè)務往來,關(guān)聯(lián)性業(yè)務通常是企業(yè)進行洗錢的主要手段。由于關(guān)聯(lián)方之間存在的是控制與被控制關(guān)系,所以關(guān)聯(lián)方交易可能是不公平的,而且是容易縱的。當這種交易被用于將非法所得及收益合法化時,關(guān)聯(lián)交易便會成為一種洗錢行為。因此,審計人員應該重點關(guān)注看似缺乏經(jīng)濟目的,價格顯失公允的關(guān)聯(lián)性業(yè)務,在必要時,可以采用盤點法和詢問法,實地盤查或者詢問相關(guān)人員以明確交易的真實性。
3.5 關(guān)注進出口業(yè)務相關(guān)環(huán)節(jié)
根據(jù)上文洗錢手法所述,在進出口環(huán)節(jié)上,審計人員應該予以重視。在審計中,審計人員應當關(guān)注現(xiàn)金以及業(yè)績表現(xiàn)異常的企業(yè),不僅要將財務指標進行縱向橫向比較,還要重視資金的流向,加大進出口業(yè)務相關(guān)憑證的抽查范圍和數(shù)量,同時,還應該要取得海關(guān)、稅務等部門的合作,將企業(yè)的原始記錄與相關(guān)部門的留存的憑證相比較等,以幫助審計人員發(fā)現(xiàn)可能尋在的問題。
4 結(jié) 語
洗錢活動中的資金來源、去向等都會留下相應的軌跡,審計由于其特殊的經(jīng)濟監(jiān)督職能和財務方面查錯防弊的專業(yè)技能能夠當此重任。相比于歐美發(fā)達國家,我國的反洗錢工作才剛剛起步,當務之急是明確反洗錢審計的地位,強化內(nèi)部審計的建設(shè),加強對注冊會計師應對反洗錢的挑戰(zhàn)和沖擊的指導,才能在反洗錢的過程中,切實重視反洗錢審計的作用,將其作為反洗錢查處的主導力量,不斷健全反洗錢審計的相關(guān)制度,才能增強反洗錢的有效性。
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篇8
【關(guān)鍵詞】保險業(yè) 洗錢風險 類型
一、我國保險業(yè)的主要洗錢類型
保險業(yè)潛在的洗錢風險是隱含在業(yè)務流程操作過程中,保險公司在接納客戶及與客戶交易過程中主要涉及的業(yè)務流程包括:新契約、保險合同保全、理賠等三個環(huán)節(jié)。這三個環(huán)節(jié)潛在的洗錢風險點經(jīng)洗錢分子的操作可演變?yōu)橥ㄟ^第三方支付保單、團險個做、長險短做、福利保單、地下保單,利用保險公司等典型洗錢類型。
(一)通過第三方支付保單洗錢
第三方參與尤其是由第三方支付保費的現(xiàn)象表明,投保人只是資金提供者用以掩飾資金真實來源的幌子。投保人通過其所在的公司為其繳納保費,事后再經(jīng)其他途徑補償該公司。往往保險公司對此缺乏進一步調(diào)查手段和意識,從而投保人極易借第三方即該公司實現(xiàn)“漂白資金”的目的。
(二)通過團險個做洗錢
團險個做洗錢是以企業(yè)的名義為員工購買團體保險,然后過一段時間要求退保,保險公司將資金打回企業(yè)或者其指定的個人賬戶中。例如,王某、李某等4人于2009年8月購買150萬元的某保險理財產(chǎn)品,以“保險費代交授權(quán)書”形式通過所在單位賬戶開立支票一次性繳納保險費,并繳納2%初始手續(xù)費。在隨后的三個月里,4人分別提前提取所投保險大部分份額,扣除手續(xù)費后,轉(zhuǎn)入其個人銀行賬戶。
(三)通過長險短做洗錢
長險短做洗錢就是通過購買高額長期壽險,先一次性繳納全部保費,保險合同成立后過了很短時間就要求退保,按保單的現(xiàn)金價值拿回資金,完成洗錢過程。由于我國規(guī)定一個人可以同時購買多份保單,洗錢者可以通過這種方法一次性“漂白”大量“黑錢”,并可以要求保險公司將退保金打到與投保時不同的賬戶,甚至直接現(xiàn)金退保。
(四)利用保險公司洗錢
保險公司將代收客戶的小額現(xiàn)金保費存入銀行后再劃轉(zhuǎn)給保險公司的業(yè)務,一般情況下,銀行和保險公司不會懷疑保險公司繳存現(xiàn)金合法性。若投保人采取提前退保、保單質(zhì)押或到期領(lǐng)取保險金至其他賬戶,即可將進入保險系統(tǒng)的“黑錢”順利完成洗錢過程。
(五)通過福利保單洗錢
福利保單是指把公款轉(zhuǎn)為私款的,為單位職工辦理保險,可以得到現(xiàn)金退保,或保單到期時,可以獲得現(xiàn)金為主的保險。福利保單,已經(jīng)成為滋生腐敗,逃避國家稅收,變相截留國家資金,使國有資產(chǎn)向私人轉(zhuǎn)移的新手段。為了躲避國家對個人所得稅的征收,達到多發(fā)獎金和薪酬的目的,在許多行業(yè)已經(jīng)成為公開的秘密,在保險業(yè)內(nèi)也已經(jīng)不是秘密。
(六)通過地下保單洗錢
地下保單,通常是指境外或港澳地區(qū)保險公司的推銷員在內(nèi)地向內(nèi)地居民進行推銷,內(nèi)地居民在內(nèi)地簽署投保單、繳納保費,然后由推銷人員將投保單、保費攜帶到境外,由港澳地區(qū)的保險公司在當?shù)睾灠l(fā)保單。洗錢者只要將“地下保單”在境外退保或者質(zhì)押,就可以拿到“洗好”的錢,實現(xiàn)將“黑錢”轉(zhuǎn)移到境外的目的。
二、我國保險業(yè)防范洗錢風險難點
(一)“風險為本”的反洗錢工作理念尚未建立
從調(diào)查情況看,保險公司以客戶為中心的反洗錢工作流程還未建立,常常出現(xiàn)內(nèi)控合規(guī)部門與產(chǎn)品營銷部門平行運行的“兩層皮”現(xiàn)象,部門條塊分割嚴重,如對新產(chǎn)品、新業(yè)務未確立足夠的洗錢風險管理程序和控制措施。有部分保險公司從高級管理層到一般員工,對反洗錢重要性認識不夠,反洗錢意識不強。如對銀保產(chǎn)品的可疑交易,保險公司常常認為銀行已經(jīng)上報,而銀行卻認為保險公司已經(jīng)上報,往往導致該筆可疑交易均未被保險公司或銀行上報。
(二)反洗錢內(nèi)控制度缺陷
保險公司的反洗錢內(nèi)控制度形同虛設(shè)。一方面保險公司的保險業(yè)務員在保單審核過程中,由于過于相信熟客、相信直覺,不嚴格按照相關(guān)操作流程逐條對其投保人進行核保;另一方面,保險公司工作我國保險業(yè)洗錢風險和對策分析
孔繁琦
(中國人民銀行南京分行,江蘇 南京 210004)
【摘要】隨著保險業(yè)務的不斷創(chuàng)新,保險產(chǎn)品與銀行等其他金融產(chǎn)品日益融合,為洗錢者大量轉(zhuǎn)移資金和模糊資金交易軌跡提供了新的空間。本文在分析研究保險業(yè)洗錢風險類型的基礎(chǔ)上,探索保險業(yè)機構(gòu)可能涉及洗錢的關(guān)鍵業(yè)務環(huán)節(jié)及防范洗錢風險難點,有針對性地提出加強與完善我國保險業(yè)機構(gòu)防范洗錢風險的對策建議。
【關(guān)鍵詞】保險業(yè) 洗錢風險 類型人員缺少對客戶相關(guān)身份信息和交易信息的敏感度,對客戶異常退保和理賠的資金關(guān)注程度也只停留在表面,不能有效識別和報告可疑交易;此外,保險公司工作人員依賴定量抓取可疑交易指標,對細微、不易察覺異常交易,未加輔以人工識別,從而給洗錢分子留下了可乘之機。
(三)大量的中介業(yè)務模糊洗錢行為
中介業(yè)務在保險公司中占據(jù)重要地位。以2008年為例,全國中介業(yè)務實現(xiàn)保費8043億元,占總保費收入的82%由于中介不是法律上的反洗錢義務主體,對保險洗錢往往傾向于“不作為”,即使保險公司與中介就履行反洗錢職責有所約定,中介承擔的也僅是契約義務,保險公司很難有效約束其反洗錢行為、準確了解客戶身份和資金來源。真實洗錢行為在“委托—”銷售模式中趨于淡化、模糊或流失。
三、我國保險業(yè)防范洗錢風險解決措施
(一)完善相關(guān)法律法規(guī)
建議監(jiān)管部門結(jié)合保險業(yè)實際和國際同行標準,對《反洗錢法》具體的操作程序、標準盡可能細化,進一步細化保險機構(gòu)在承保、保全和理賠各業(yè)務階段具體的客戶身份識別、大額可疑交易報告等反洗錢義務。通過完善的保險業(yè)反洗錢法律制度,確保保險業(yè)反洗錢工作有法可依,堅決防范犯罪分子利用保險業(yè)的漏洞與弱點洗錢的行為。
(二)建立有效風險為本方法并完善反洗錢內(nèi)控制度
保險業(yè)應根據(jù)《反洗錢法》和新修訂的《保險法》,結(jié)合保險業(yè)反洗錢實際情況,對現(xiàn)有反洗錢內(nèi)控制度作系統(tǒng)化的修訂和完善,建立風險為本的反洗錢工作方法,制定以客戶為中心的反洗錢工作流程及客戶風險等級劃分制度,并按照分級管理的原則對下屬分支機構(gòu)執(zhí)行反洗錢內(nèi)部控制制度的情況進行監(jiān)督、檢查,以使風險內(nèi)控部門能及時堵塞漏洞,有效預防洗錢風險,防范和控制洗錢行為的發(fā)生。
(三)加強系統(tǒng)開發(fā),發(fā)揮數(shù)據(jù)系統(tǒng)優(yōu)勢,提高發(fā)現(xiàn)和跟蹤可疑交易的能力
保險交易雖然比銀行交易簡單、交易量少,但保險業(yè)涉及面更廣、專業(yè)性更強、環(huán)節(jié)更多,保險機構(gòu)應建立動態(tài)的可疑交易報告系統(tǒng),實現(xiàn)反洗錢監(jiān)測系統(tǒng)與業(yè)務系統(tǒng)間的聯(lián)通對接,將可疑交易監(jiān)測工作貫穿于業(yè)務辦理的各個環(huán)節(jié),同時加強金融創(chuàng)新產(chǎn)品的超前監(jiān)管,有效防范各種新業(yè)務帶來的洗錢風險。
(四)加強宣傳培訓
保險公司對內(nèi)要加強培訓,建立完善的培訓機制,提高員工的反洗錢意識,讓全體員工對履行反洗錢義務有清醒、準確的認識,積極營造反洗錢工作氛圍。對外要積極擴大反洗錢工作宣傳力度,在更大的范圍內(nèi)普及反洗錢知識,使反洗錢理念深入人心,有效地降低洗錢行為的發(fā)生,切實提高保險業(yè)反洗錢工作的效率和效果。
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篇9
隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的蓬勃發(fā)展,作為新型支付工具的網(wǎng)絡虛擬貨幣在交易范圍、使用頻率上均呈現(xiàn)出幾何級數(shù)式的擴張和增長趨勢,比特幣浪潮一時風靡全球。正當人們熱衷于虛擬貨幣所帶來的數(shù)字化支付便捷時,其所固有的虛擬性、便利性和跨時空性等特征以及現(xiàn)行法律制度的不完善都使得虛擬貨幣存在被犯罪分子利用的可能,成為洗錢犯罪的新型工具。
本文以虛擬貨幣的市場流動方式為立足點,分析了其在發(fā)行與交易環(huán)節(jié)所蘊含的潛在洗錢風險,闡述了虛擬貨幣監(jiān)管體系的構(gòu)建思路,提出了切實可行的防控建議。文章分為四個部分:第一部分簡要介紹了虛擬貨幣的產(chǎn)生和洗錢風險;第二部分概述了虛擬貨幣洗錢犯罪的具體行為模式;第三部分分析了虛擬貨幣洗錢的監(jiān)管難點;第四部分提出了虛擬貨幣反洗錢監(jiān)管體系的構(gòu)建思路。
一、虛擬貨幣的產(chǎn)生和洗錢風險
網(wǎng)絡虛擬貨幣最早可追溯至1998年,當時美國Flooz公司的理念是創(chuàng)造一種在線虛擬流通貨幣,用以替代信用卡,進而成為在線貨幣供應商。這種最初形態(tài)的虛擬貨幣在性質(zhì)上類似于商業(yè)代金券。隨著互聯(lián)網(wǎng)的迅速發(fā)展,虛擬貨幣作為一種電子商務的產(chǎn)物得以存續(xù),并向更高級的貨幣形態(tài)發(fā)展。比特金、萊特銀、無限銅、便士鋁等一系列虛擬貨幣應運而生。目前,全球范圍內(nèi)發(fā)行的虛擬貨幣已達百余種。
對虛擬貨幣與電子貨幣的外延,學術(shù)界向來有著明確的界定。作為現(xiàn)實貨幣結(jié)算工具的電子貨幣,在外延上,主要包括借記卡、貸記卡、電子票據(jù)等貨幣等價形態(tài)。虛擬貨幣則是在虛擬世界中使用的非真實的貨幣,主要包括以下幾類:1.虛擬游戲幣。游戲玩家對游戲幣的相互交易構(gòu)成了虛擬游戲幣“金融市場”;2.網(wǎng)絡服務商創(chuàng)造的在線虛擬貨幣。這類貨幣可以用于消費網(wǎng)絡服務商所提供的特定產(chǎn)品和服務,比如,騰訊公司發(fā)行的Q幣,它與法幣的“匯率”大致為1:1。不過,根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定,官方渠道僅允許以人民購買虛擬游戲幣,后者不得兌換為法定貨幣;3.網(wǎng)絡中介貨幣。消費者可通過貨幣交換獲得該網(wǎng)絡中介貨幣,比如,比特幣,它既可能用于網(wǎng)上金融投資,也可能作為新式貨幣在生活中使用。一般而言,這種貨幣轉(zhuǎn)換的好處是,虛擬貨幣服務商收取的服務費較銀行卡直接劃轉(zhuǎn)的轉(zhuǎn)賬費用略低,并且在跨境交易中不必考慮匯率波動及貨幣發(fā)行當局對外匯的管制等問題。
現(xiàn)實世界與虛擬網(wǎng)絡的鴻溝看似把電子貨幣及虛擬貨幣區(qū)分得涇渭分明,然而,如果虛擬貨幣僅僅游走于網(wǎng)絡世界,那么它勢必無法對現(xiàn)實金融秩序構(gòu)成威脅,更不可能成為洗錢犯罪的新型犯罪工具。因為《刑法》第191條規(guī)定,洗錢罪所掩飾、隱瞞的“違法所得及其產(chǎn)生的收益”必須是現(xiàn)實的財產(chǎn)性權(quán)益。掩飾、隱瞞虛擬貨幣不構(gòu)成刑法意義上的洗錢犯罪。隨著虛擬貨幣國際認可度的不斷提升和國內(nèi)市場份額的占比擴大,虛擬貨幣流通方式正經(jīng)歷著由傳統(tǒng)的單向定向流通向準雙向流通的演進。通過地下錢莊、網(wǎng)上交易及非法拍賣網(wǎng)站等隱性兌付渠道,均可能實現(xiàn)準雙向間接兌換,進而引發(fā)網(wǎng)絡用戶充值賬戶風險的杠桿放大、變相黑市貨幣流通、掠奪央行貨幣發(fā)行權(quán)等金融監(jiān)管體系和秩序的混亂,為虛擬貨幣互聯(lián)網(wǎng)洗錢犯罪奠定了行事基礎(chǔ)。
二、虛擬貨幣洗錢的行為模式
金融機構(gòu)與第三方支付平臺的聯(lián)通,為洗錢犯罪提供了新的犯罪渠道,即通過虛擬貨幣與人民幣的互轉(zhuǎn)進行資金的跨地域轉(zhuǎn)移,或者通過虛擬貨幣由多賬戶向單賬戶的聚集,進行資金的積聚轉(zhuǎn)移。有的網(wǎng)絡服務商更是將其與賭博游戲?qū)樱ㄟ^“非法資金-游戲籌碼-合法資金”的模式將黑錢漂白洗出。
網(wǎng)絡用戶通過虛擬貨幣發(fā)行平臺從虛擬貨幣服務商處購買虛擬貨幣后,通常有兩種選擇:1.通過交易平臺的消費、轉(zhuǎn)讓或贈予行為,將虛擬貨幣利益轉(zhuǎn)移至其他賬戶;2.通過第三方支付平臺實現(xiàn)不同虛擬貨幣或虛擬貨幣與現(xiàn)實貨幣之間的轉(zhuǎn)換。由于現(xiàn)行法律規(guī)定只能進行以現(xiàn)實貨幣兌換虛擬貨幣的定向流通,因此,虛擬貨幣要想兌換成現(xiàn)實貨幣只能借助第三方支付平臺實現(xiàn)。同時,由于第三方支付平臺的國內(nèi)外關(guān)聯(lián),一旦洗錢者發(fā)現(xiàn)資金不安全,隨時可能通過第三方支付平臺將非法資金隱匿、分散、抽逃、轉(zhuǎn)移,進而實現(xiàn)跨境洗錢的目的。主要的洗錢行為模式包括但不限于:
(一)套現(xiàn)虛擬貨幣
洗錢者將黑錢換購成虛擬貨幣,通過虛擬貨幣交易平臺進行“單-單”賬戶或者“單-多”賬戶流轉(zhuǎn),達到在多賬戶間進行虛擬貨幣分散和交換的目的,最終將所有賬戶中的虛擬貨幣聚集在若干個特定賬戶中;或是利用第三方支付平臺套現(xiàn);或是將虛擬貨幣跨境聚集于允許現(xiàn)實貨幣與虛擬貨幣雙向流通的國家(如韓國),通過虛擬貨幣發(fā)行平臺套現(xiàn)法定貨幣。在虛擬貨幣發(fā)行平臺無法實現(xiàn)雙向流通的交易市場,通過尋找那些黑市錢莊的“倒爺”,收購所持有的虛擬貨幣,以此套取法定貨幣。
(二)贖回虛擬貨幣
監(jiān)管部門對于虛擬貨幣發(fā)行環(huán)節(jié)中現(xiàn)實貨幣與虛擬貨幣的單向流通作了原則性的限制規(guī)定,但該規(guī)定僅適用于消費者和虛擬貨幣發(fā)行人正常交易的情形。在虛擬貨幣發(fā)行人面臨破產(chǎn)清算,或者虛擬貨幣交易合同依法被撤銷、解除、宣告無效等特殊情況下,消費者仍有權(quán)要求虛擬貨幣發(fā)行人對虛擬貨幣進行贖回。一旦虛擬貨幣洗錢者與虛擬貨幣發(fā)行人惡意串通,將黑錢以虛擬貨幣的形式暫存于虛擬貨幣發(fā)行人處,待風險過后再將雙方之間訂立的買賣合同予以撤銷、解除或宣告無效,即可實現(xiàn)黑錢漂白的目的。
(三)參與賭博游戲
洗錢者往往會選擇不禁止網(wǎng)絡賭博游戲的境外法域來規(guī)避洗錢的法律風險,以為例,如果洗錢者想要將黑錢洗白,可先將這筆錢兌換成虛擬貨幣,匿名在賭博游戲中同時買雙方獲勝。那么,無論最終比賽結(jié)果如何,洗錢者所投入的一半黑錢都將具有充分的資金來源解釋,從而達到將混淆黑白的目的。
三、虛擬貨幣洗錢的監(jiān)管難點
在傳統(tǒng)經(jīng)濟運行領(lǐng)域,金融機構(gòu)賦有履行反洗錢義務的特殊職責,非金融機構(gòu)則并不在此限。這種觀點可以從BCBS對洗錢的定義中得以體現(xiàn)。BCBS認為,洗錢是指“銀行或者其他金融機構(gòu)可能無意間被利用為犯罪資金的轉(zhuǎn)移或者存儲中介,犯罪分子及同伙利用金融系統(tǒng)將資金從一個賬戶向另一個賬戶作支付或者轉(zhuǎn)移,以掩蓋款項的真實來源和受益所有權(quán)關(guān)系,或者利用金融系統(tǒng)提供的安全保管服務存放款項”。然而,我國《反洗錢法》卻有意突破了對反洗錢職責主體的限定,明確規(guī)定金融機構(gòu)和按照規(guī)定應當履行反洗錢義務的特定非金融機構(gòu)都是反洗錢活動的監(jiān)控主體和被監(jiān)管對象??梢?,立法者已經(jīng)察覺到非金融機構(gòu)作為監(jiān)控主體和被監(jiān)管對象的必要性和迫切性。具體而言,虛擬貨幣反洗錢監(jiān)管與傳統(tǒng)的反洗錢監(jiān)管具有以下不同之處:一是虛擬貨幣游離于傳統(tǒng)的金融體系外,金融監(jiān)管措施應對乏力。虛擬貨幣服務商向來將客戶信息、交易信息和資金流向等視為商業(yè)秘密,加之相關(guān)信息的不當透露可能涉及侵犯消費者隱私權(quán)等敏感話題,有關(guān)部門通常難以獲得有關(guān)資料并進行有效監(jiān)管;二是虛擬貨幣的虛擬性特征極大地增強了洗錢行為的隱蔽性。在缺乏有效監(jiān)管機制及信息高度不對稱的情況下,虛擬貨幣服務商可能隨時更新、篡改交易數(shù)據(jù),有關(guān)部門難以第一時間進行電子取證;三是虛擬貨幣能夠輕易突破時空的限制,將資金轉(zhuǎn)移到全球任何一個不經(jīng)意的角落,特別是那些明示或默示承認現(xiàn)實貨幣與虛擬貨幣雙向流通合法的境外法域;四是虛擬貨幣的交易信息難以有效利用,可疑交易甄別困難,即使技術(shù)上能夠滿足監(jiān)管要求,在具體貫徹執(zhí)行時,其結(jié)果可能不是因為成本過高而失去經(jīng)濟價值,就是因為甄別數(shù)據(jù)的工作量太大而失去執(zhí)行價值。
四、虛擬貨幣反洗錢監(jiān)管體系的構(gòu)建思路
在互聯(lián)網(wǎng)金融蓬勃發(fā)展的時代背景下,虛擬貨幣所特有的虛擬性、便利性和跨時空性特征,使現(xiàn)行監(jiān)管模式面臨嚴峻挑戰(zhàn)。虛擬貨幣市場所固有的缺陷,使對金融監(jiān)管機制的完善具備了迫切而必要的理由。這些監(jiān)管措施應同時兼顧防御性管理、保護性管理和合規(guī)性管理等多個方面,以此來積極有效地防范虛擬貨幣的洗錢風險。
(一)注重監(jiān)管法的域外效力問題。目前,我國尚未就虛擬貨幣制定經(jīng)濟立法,也沒有出臺虛擬貨幣反洗錢法規(guī),面對虛擬貨幣洗錢這一潛在犯罪風險,這種立法活動刻不容緩。全球金融一體化的發(fā)展趨勢要求我國在制定相關(guān)法律或者監(jiān)管政策時,應全面考慮國際因素,以此來緩解國際層面的法律沖突問題。在傳統(tǒng)的金融監(jiān)管法中,監(jiān)管部門只對法域內(nèi)發(fā)生的金融活動進行監(jiān)管,對我國法域之外的金融活動行為沒有約束力。而虛擬貨幣卻能輕易突破國際金融邊際,在此特點的驅(qū)動下,虛擬貨幣發(fā)行商為了實現(xiàn)利益最大化,將更愿意將業(yè)務活動轉(zhuǎn)移至監(jiān)管更為寬松的境外法域。如果各國缺乏有效的監(jiān)管聯(lián)動,虛擬貨幣洗錢風險將不斷積聚,當危機爆發(fā)時,可能通過蝴蝶效應觸發(fā)地緣區(qū)域或全球范圍內(nèi)的金融體系洗錢風險。因此,我國監(jiān)管部門在制定相關(guān)法律政策時,必須作出通盤的考慮,通過加強雙邊及多邊信息共享和協(xié)調(diào)監(jiān)管,最大程度上贏得全球范圍內(nèi)洗錢風險監(jiān)管的有效性和可執(zhí)行性。
(二)健全完善統(tǒng)一的虛擬貨幣監(jiān)管平臺?,F(xiàn)行虛擬貨幣的發(fā)行主體主要是網(wǎng)絡服務運營商和網(wǎng)絡公司。這種發(fā)行主體的行業(yè)特殊性,使得虛擬貨幣市場與古代“錢莊”、“票號”相類似,各家“銀票”都有自身的適用范圍,并以各自的商業(yè)信用做擔保。發(fā)行對象的分散性和多元化,勢必導致監(jiān)管部門無力顧及所有虛擬貨幣發(fā)行人的現(xiàn)實窘境。在跨市場有效監(jiān)管機制缺位的情況下,一旦某家或某幾家虛擬貨幣發(fā)行商出現(xiàn)幣信危機,或者因過量發(fā)行導致虛擬貨幣幣值通脹,在現(xiàn)實貨幣與虛擬貨幣準雙向流通的市場,必將傳導并沖擊實體金融體系的穩(wěn)定和健康發(fā)展,從而為洗錢犯罪留下空隙。
為了規(guī)避洗錢風險,有專家指出,虛擬貨幣應當由金融當局統(tǒng)一監(jiān)管,由政府組建專門的管理機構(gòu),成立官方的“虛擬世界銀行”。事實上,早在1994年,歐洲貨幣組織就提出只有銀行才允許發(fā)行電子貨幣的呼吁。隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展,世界范圍內(nèi)多數(shù)國家雖對電子貨幣發(fā)行主體的范圍有所擴充,但仍限定在信用機構(gòu)的范圍之內(nèi)。
我國可以建立以虛擬貨幣發(fā)行機構(gòu)為樞紐、政府專門監(jiān)管部門為中心、第三方支付系統(tǒng)為補充的虛擬貨幣發(fā)行交易監(jiān)管平臺,由銀行或者其他信用機構(gòu)擔任虛擬貨幣受托發(fā)行的工作,虛擬貨幣的發(fā)行利益仍歸網(wǎng)絡服務運營商和網(wǎng)絡公司,通過法定委托關(guān)系的構(gòu)建實現(xiàn)金融機構(gòu)反洗錢的重要監(jiān)控職能。由于網(wǎng)絡服務運營商具備虛擬貨幣利益歸屬人和委托發(fā)行人的雙重身份,可以對受托銀行或者其他信用機構(gòu)起到有效監(jiān)督制約的作用,進一步防范洗錢風險的發(fā)生。政府監(jiān)管部門通過直接介入虛擬貨幣交易監(jiān)管從而掌握相關(guān)交易信息,為反洗錢風險的防范提供執(zhí)行依據(jù)。虛擬貨幣發(fā)行、管理與經(jīng)營的三維分置,可以在有效隔斷虛擬貨幣對實體金融沖擊的同時,最大程度地保障網(wǎng)絡服務運營商和網(wǎng)絡公司的利益。
(三)建立反洗錢風險實時監(jiān)測和預警機制。由于網(wǎng)絡虛擬貨幣消費者可能會與多個網(wǎng)絡服務運營商或網(wǎng)絡公司發(fā)生交易,因此對這些經(jīng)營者中屬于同一虛擬貨幣消費者的賬戶進行實時監(jiān)測就顯得至關(guān)重要。該實時監(jiān)測可分為兩部分。一是對虛擬貨幣賬戶單筆交易或者某時段內(nèi)的交易進行監(jiān)測。一旦發(fā)現(xiàn)異動則予預警,并做好跟蹤監(jiān)測,嚴防發(fā)生洗錢風險;二是對虛擬貨幣消費者的所有關(guān)聯(lián)賬戶進行合并監(jiān)測。一旦發(fā)現(xiàn)某時段內(nèi)出現(xiàn)可疑交易,及時進行預警。這種主動的事中風險控制,有利于監(jiān)管部門對虛擬貨幣洗錢風險作出全面、客觀、及時的評價和判斷。
篇10
一、保單貼現(xiàn)業(yè)務概述
( 一) 保單貼現(xiàn)的含義與用途
所謂保單貼現(xiàn),指的是死亡壽險合同的被保險人在特殊情況下轉(zhuǎn)讓保險單的行為,保單受讓人向其提前支付部分保險金并代其續(xù)交保險費,保險人則在未來將死亡保險金直接支付給受讓人。其中,轉(zhuǎn)讓壽險保單的被保險人是貼現(xiàn)需求者,稱為“貼現(xiàn)人”; 受讓保險單的人是貼現(xiàn)供給者,屬于投資人; 提前預付的部分保險金叫做“貼現(xiàn)金”。簡單講,保單貼現(xiàn)就是壽險合同的被保險人有償變更死亡受益人的一種金融交易。保單貼現(xiàn)最重要的用途有兩個: 一是用于末期疾病患者( 預期壽命一般不足兩年) 的治療費用籌集,能夠使其在病故之前預先獲取自己的死亡保險金以供疾病治療,這被稱為“臨終者貼現(xiàn)安排”( viaticalsettlement) ; 二是用于年老者( 一般超過 65 歲但身體尚健) 的生活費用籌集,能夠助其解決眼前的養(yǎng)老支付或改善生活,這被稱為“生存者貼現(xiàn)安排”( life settlement) 。理論上,只要被保險人不再需要對將來的死亡風險進行保障,或者當前因各種原因( 例如面臨財務困境) 急需資金,都可以選擇貼現(xiàn)既有的死亡壽險保單[2]。對保單貼現(xiàn)需求者即被保險人,保單貼現(xiàn)提供了一種新的低成本的融資手段,被保險人可以收回保單面值即保險金額 50% ~80% 的資金[3]。同時,保單貼現(xiàn)的供需雙方均享有稅收優(yōu)待,例如美國從 1996 年起就規(guī)定保單貼現(xiàn)者獲得的貼現(xiàn)金和新指定的受益人領(lǐng)取的保險金均可免稅,我國臺灣地區(qū)稅法亦仿效之[4]。但是,保單貼現(xiàn)交易中的諸多新生風險也加大了市場監(jiān)管難度,其中就包括洗錢風險在內(nèi)。
( 二) 保單貼現(xiàn)的交易流程
根據(jù)貼現(xiàn)需求者與貼現(xiàn)供給者以及其他投資人的相互關(guān)系不同,保單貼現(xiàn)可以分為直接貼現(xiàn)與間接貼現(xiàn)兩種。如圖 1 所示,直接貼現(xiàn)中的供給者同時也是唯一的投資人,需求者與其直接訂立貼現(xiàn)協(xié)議,保險金與預付的貼現(xiàn)金的差額部分即為供給者的盈利。其中,貼現(xiàn)供給者理論上可以是自然人,也可以是專門成立的貼現(xiàn)公司。如圖 2 所示,間接貼現(xiàn)采取了資產(chǎn)證券化的運作模式,引入了資本市場上數(shù)量眾多的投資人參與,貼現(xiàn)需求者和供給者都不與其他投資人直接發(fā)生關(guān)系,而由供給者發(fā)起設(shè)立的特殊目的機構(gòu)( SPV) 起到橋梁作用。此時,貼現(xiàn)供給者只能是依法成立的法人企業(yè),通過設(shè)立 SPV 并發(fā)行受益權(quán)擔保證券來籌集資金、委托理財。接受委托的信托基金則憑借保險金的請求以及其他投資活動獲得收益,再經(jīng)由 SPV 在貼現(xiàn)供給者與其他投資人之間分配,完成整個的保單貼現(xiàn)交易流程。這其中,投資人認購的受益權(quán)擔保證券可以自由轉(zhuǎn)讓,是一種衍生金融工具。
二、保單貼現(xiàn)業(yè)務暗含的洗錢風險
( 一) 保單貼現(xiàn)洗錢的方式
1. 利用保單貼現(xiàn)需求者洗錢
這類洗錢主要是為了得到保單貼現(xiàn)金,又分兩種情況,一種是利用既有的壽險合同被保險人。首先,打算清洗資金的上游犯罪人需要物色到那些身體與年齡條件適合并有意愿進行保單貼現(xiàn)的被保險人,然后說服他們進行保單貼現(xiàn),同時誘導其約定保單貼現(xiàn)供給者將貼現(xiàn)金轉(zhuǎn)到洗錢者指定的賬戶內(nèi),交換條件是洗錢者向他們另行支付高于貼現(xiàn)金額的貨幣。事實上,這筆另行支付的較高金額就是“黑錢”,而貼現(xiàn)供給者未來轉(zhuǎn)入的貼現(xiàn)金就是清洗過后的表面合法的資金。為了促成保單貼現(xiàn)的順利完成,洗錢者還往往唆使被保險人在貼現(xiàn)協(xié)議中接受較低的貼現(xiàn)金額,如此造成自己實收貼現(xiàn)金的減少被視作洗錢的成本。第二種情況是利用尚未投保的潛在被保險人,將其作為洗錢的道具。此時,洗錢者可能以投保人的身份為那些“道具”去投保壽險并交納保費。根據(jù)很多國家或地區(qū)( 包括中國大陸) 的法律規(guī)定,只要被保險人同意投保人的投保,視為二者間具有保險利益,無需考察彼此的真實關(guān)系。另外,洗錢者也可能讓“道具”自己去投保,但仍然是幫他們交納保費。保單生效后,洗錢者再讓“道具”們出面簽訂保單貼現(xiàn)協(xié)議,并支付其一定數(shù)額的報酬,最后由洗錢者自己的賬戶接收保單貼現(xiàn)金額。這里的“保費”和“報酬”投入也是黑錢,收到的貼現(xiàn)金就是白錢。同樣為了保單貼現(xiàn)更順利地完成,上述第一種情況中自愿壓低貼現(xiàn)金額的做法也時常被運用。這里還需要指出的是,為了提高單位時間內(nèi)資金清洗的數(shù)量,洗錢者們多選擇躉交保費。反洗錢研究通常把洗錢活動歸納為放置( placement) 、離析( layering) 和歸并( integration) 三個階段,在上述兩種洗錢過程中,洗錢者交納保費或者支付報酬可視為黑錢“放置”,保單貼現(xiàn)協(xié)議的洽談和簽訂可視為資金“離析”,而貼現(xiàn)金額的接收則屬于最后的資金“歸并”。
2. 利用保單貼現(xiàn)供給者及其關(guān)聯(lián)方洗錢
這類洗錢主要是為了得到保險人的保額給付,也有兩種情況。一種是上游罪犯或受其支配的人以自然人的身份充當保單貼現(xiàn)供給者,通過向貼現(xiàn)需求者支付貼現(xiàn)金以及代其交納續(xù)期保費來放置黑錢,等到將來被保險人身故后再向保險人領(lǐng)取保險金以實現(xiàn)資金歸并。另一種情況是,上游罪犯通過控制或設(shè)立保單貼現(xiàn)公司以及相關(guān)聯(lián)的 SPV 和信托基金來實現(xiàn),類似于反洗錢的“金融行動特別工作組( FATF) ”所歸納的“前臺公司”( front company) 洗錢[5]。具體講,就是上游罪犯并購或自己開設(shè)專業(yè)性的保單貼現(xiàn)公司乃至信托基金,將高額的違法所得作為注冊資本和營運資金“放置”于內(nèi),從事表面合法的保單貼現(xiàn)業(yè)務以及附屬業(yè)務( 例如信托投資) 。其中貼現(xiàn)協(xié)議的簽訂、SPV 的設(shè)立、受益權(quán)擔保證券的發(fā)行與兌付以及資金委托與受托等活動均屬于資金“離析”的過程,最后從保險人處領(lǐng)取死亡保險金并進行盈利分配可視作資金“歸并”。與前述的其他幾種洗錢方式相比,這種洗錢方式的規(guī)模要大得多,黑錢與白錢的混合也更充分,因此更受黑社會性質(zhì)的有組織犯罪機構(gòu)青睞。
( 二) 保單貼現(xiàn)洗錢的動機
1. 從洗錢行為與保單貼現(xiàn)的共通屬性分析
洗錢的根本目的是使非法所得能被應用而非法活動本身不被偵測。為此,洗錢的三個階段必須協(xié)調(diào)配合、緊密相扣。其中,資金“放置”是為了剝離“非法收益與非法行為的直接聯(lián)系”[6],資金“離析”是為了讓被清洗資金的路徑和所有權(quán)盡可能的模糊,而資金“歸并”則使非法所得已經(jīng)具有表面上的合法外衣,標志著洗錢的成功實現(xiàn)。換言之,凡是能夠讓資金的流動越迂回、越曲折、越出人意料的交易形式,就越能成為洗錢的理想工具。顯然,從圖1 尤其是圖2 容易看出,保單貼現(xiàn)充分契合上述條件。首先,其涉及的交易主體數(shù)量不少,可供洗錢者靈活選擇參與的角色; 其次,能夠產(chǎn)生資金流的交易行為( 圖中虛線所示) 很多、資金運動的過程極復雜,有利于洗錢環(huán)節(jié)的增加、交易過程的拉長和資金的頻繁調(diào)動。此外,保單貼現(xiàn)交易各方之間的信息不對稱還很突出,這有助于洗錢者隱藏自己的真實身份。綜合而言,保單貼現(xiàn)是一種天然的洗錢通道。
2. 從保單貼現(xiàn)洗錢的成本收益分析
“洗錢活動本質(zhì)上是一種經(jīng)濟現(xiàn)象”[7],追逐經(jīng)濟利益是洗錢者的重要目標甚至終極目標。越是低成本或者高收益的洗錢方式越能吸引洗錢者的介入。對此,根據(jù)前文的介紹可以看出,保單貼現(xiàn)洗錢恰恰具有很大的吸引力。例如,利用貼現(xiàn)需求者進行的洗錢,資金歸并量可以達到保險金額的五至八成,明顯高于利用退保洗錢和保單質(zhì)押貸款洗錢。再如,利用貼現(xiàn)供給者及其關(guān)聯(lián)方進行的洗錢,一方面,被保險人必有一死,保險金的領(lǐng)取實為確定,故資金歸并有了底限保障,另一方面,根據(jù)美國保單貼現(xiàn)專業(yè)網(wǎng)站的介紹,保單貼現(xiàn)投資的平均年化回報率最高可達 30% ~40%[3],是其他那些往往沒有回報只有損耗的洗錢交易所望塵莫及的①。由此,也就不難理解保單貼現(xiàn)潛在的洗錢高危性。
3. 從保單貼現(xiàn)交易的制度規(guī)范分析
上文指出保單貼現(xiàn)的交易特性決定了它適合于作為洗錢工具,而另一方面,既有的反洗錢制度措施又尚未真正覆蓋到保單貼現(xiàn)領(lǐng)域,這更是加大了保單貼現(xiàn)業(yè)務的洗錢風險。從金融創(chuàng)新最為活躍的美國市場來看,雖然絕大多數(shù)的州早已立法對保單貼現(xiàn)交易加以規(guī)范,但是,立法的根本目標都主要在于保護貼現(xiàn)人( 即被保險人一方) 和投資者的利益,監(jiān)督執(zhí)法的工作重點幾乎都是為了促成交易的公開、公平與公正,盡量預防和減少欺詐行為的發(fā)生[4]。至于如何發(fā)現(xiàn)、懲治與防范保單貼現(xiàn)中潛藏的洗錢行為,迄今為止都沒有針對性的法律法規(guī)對此進行規(guī)定。而缺少了反洗錢制度的必要約束,相當于是保單貼現(xiàn)洗錢的違法成本趨近于零,這無疑增大了洗錢者在與監(jiān)管部門的博弈過程中最終選擇洗錢策略的行為動機。
( 三) 保單貼現(xiàn)洗錢的特征
1. 保單貼現(xiàn)洗錢具有部門交叉性
如前所述,保單貼現(xiàn)交易的完成同時涉及不同行業(yè)和部門,尤其是間接型貼現(xiàn)業(yè)務,需要保險、證券、信托、銀行、評級乃至金融業(yè)外的醫(yī)療等機構(gòu)共同參與。因此,暗含其中的洗錢行為也同時兼跨多行業(yè)多部門,意味著對其加以有效地監(jiān)控和防治難度很大。因為保單貼現(xiàn)的業(yè)務流程分屬不同的監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管,而他們彼此之間并不容易進行很好的協(xié)調(diào)配合,為洗錢者留下了空子。
2. 保單貼現(xiàn)洗錢兼有“黑錢洗白”與“白錢洗白”
所謂黑錢洗白,顧名思義就是把得自違法犯罪的資金清洗為表面合法,目的是逃避追查與制裁,這是通常理解的狹義的洗錢。白錢洗白,則是把本來合法的資金清洗為其他表面合法的形式,目的主要是順利實現(xiàn)貪污、侵占或偷稅漏稅,可歸為廣義的洗錢范疇。準確地講,白錢洗白是上游違法( 貪污、侵占或偷漏稅款等) 行為與下游洗錢行為的有機融合,將原本是兩種先后實施的行為同步進行,如此也增加了洗錢偵察的難度。早在2000 年10 月,加拿大皇家騎警和美國海關(guān)在溫哥華共同召開“太平洋周邊地區(qū)打擊洗錢及金融犯罪會議”,即已提出“白錢洗白”的概念,意在合理擴大反洗錢的范圍[8]。從保單貼現(xiàn)洗錢的實際情況來看,上述兩種屬性的洗錢行為均有可能發(fā)生。一方面,洗錢者希望將違法所得置入保單貼現(xiàn)流程以期漂白黑錢,另一方面,由于保單貼現(xiàn)業(yè)務享有免稅待遇,也存在部分洗錢者將合法經(jīng)營所得投入其中以偷漏稅款。此外,還可能存在利用類似解約退保的行為來“白錢洗白”情況。退保洗錢是企業(yè)主管人員先用合法資金為員工投保團體壽險,隨后要求退保并轉(zhuǎn)款至私人賬戶以完成貪污或侵占;保單貼現(xiàn)的同類洗錢則不是選擇退保,而是通過簽訂貼現(xiàn)協(xié)議,利用私人賬戶接收貼現(xiàn)金額來達到目的。
3. 保單貼現(xiàn)洗錢的潛在危害大
這首先是因為保單貼現(xiàn)洗錢的復雜性和隱蔽性,加之既有反洗錢制度的相對遺缺,使其暫時處于不受監(jiān)控的逍遙境地。其次,保單貼現(xiàn)業(yè)務具有較好的發(fā)展前景,其難以準確估算的市場規(guī)模無疑會容納數(shù)量極大的洗錢交易。以美國為例,保單貼現(xiàn)的業(yè)務量在客觀可期的將來會達到 5 000 億美元[9],假設(shè)其中涉及洗錢行為的業(yè)務量占 20%,洗錢業(yè)務總量將高達 1 000 億美元,其帶來的不良后果將不言而喻。
三、對保單貼現(xiàn)洗錢風險的防范
( 一) 優(yōu)化反洗錢宏觀戰(zhàn)略
反洗錢是一項系統(tǒng)工程,要防范保單貼現(xiàn)洗錢風險,必須從宏觀戰(zhàn)略層面做好反洗錢的一系列基礎(chǔ)性工作。
1. 實施“風險為本( risk-based) ”的反洗錢策略
從國際范圍看,長久以來金融業(yè)反洗錢都遵循一條“規(guī)則為本( rule-based) ”的策略路線,即高度依賴既有的制度規(guī)則,相對被動地發(fā)現(xiàn)和懲治洗錢。但是,相對于規(guī)則的死板,洗錢行為卻高度靈活、極端善變,現(xiàn)實中常常是反洗錢部門后知后覺、成效低下。因此,自 21 世紀初開始,推行“風險為本”的反洗錢策略逐漸成為業(yè)內(nèi)主流,相關(guān)主體開始從風險管理( risk management) 的角度來組織實施反洗錢工作,通過風險識別、評估、控制和措施改進等諸多環(huán)節(jié)來獲得最大的反洗錢成效[10]。簡言之,應實施“風險為本”的反洗錢策略,以風險管控的思維來靈活應對金融創(chuàng)新中的洗錢風險,做好前瞻性的分析與估測,布好洗錢行為立體防控網(wǎng),對保單貼現(xiàn)等新型金融交易中的洗錢行為防患未然。
2. 拓展對洗錢概念的法律定義
前文指出,保單貼現(xiàn)洗錢同時兼有“黑錢洗白”與“白錢洗白”的屬性。但依照國內(nèi)現(xiàn)行的《反洗錢法》,洗錢行為等同于洗錢犯罪,換言之,不滿足《刑法》對洗錢罪要件規(guī)定的許多洗錢行為并不構(gòu)成法定的洗錢①,這意味著,保單貼現(xiàn)洗錢游走在我國反洗錢法律規(guī)制的邊緣地帶,懲治和預防此類洗錢尚存法律障礙。因此,應考慮響應 2000 年溫哥華反洗錢會議的提議,拓展對洗錢概念的法律定義,將“白錢洗白”這樣的廣義洗錢也納入洗錢的概念中。具體做法是,修訂現(xiàn)行的《反洗錢法》,由該法單獨對洗錢概念做出非罪刑化的定義,將各種類型的廣義洗錢涵蓋其中,側(cè)重于對洗錢的偵測與預防。而《刑法》專門規(guī)定洗錢罪的有關(guān)要件,側(cè)重于對那些情節(jié)典型、性質(zhì)惡劣、危害嚴重的洗錢行為予以定罪處刑。通過從法律層面對洗錢概念進行拓展,將來在遇到其他可能出現(xiàn)的類似于保單貼現(xiàn)洗錢行為時,才不至于面臨無法可依的尷尬境地。
3. 加快推進金融混業(yè)監(jiān)管
眾所周知,金融混業(yè)經(jīng)營乃至跨行業(yè)的綜合化經(jīng)營已經(jīng)漸成國際潮流。而與之相悖的是,堅持混業(yè)環(huán)境下的分業(yè)監(jiān)管,常常導致監(jiān)管重疊與監(jiān)管真空的并存,所需信息的流動與交換也有明顯障礙。這就使得金融洗錢者的具體操作游刃有余、難被偵測。尤其是像保單貼現(xiàn)這樣的交叉性金融業(yè)務,由于分業(yè)監(jiān)管中的部門沖突和彼此失調(diào)為其提供了滋生與發(fā)展的溫床,至今沒有引起廣泛重視。所以,為有效應對此類新型的洗錢風險,順應潮流、加快推進國內(nèi)的金融混業(yè)監(jiān)管實屬當務之急。只有與混業(yè)經(jīng)營相匹配的混業(yè)監(jiān)管,才能真正實現(xiàn)部門協(xié)調(diào)配合、信息充分共享、行動快速高效的金融監(jiān)管新秩序,才能適應未來資產(chǎn)證券化進程的高速發(fā)展。這在很大程度上是為保單貼現(xiàn)洗錢風險的有效防范搭建了又一個基礎(chǔ)性的制度平臺。
( 二) 采取針對性的反洗錢措施
1. 嚴把保單貼現(xiàn)業(yè)務準入關(guān)
首先,應考慮禁止自然人從事保單貼現(xiàn)供給服務,規(guī)定被保險人與其他自然人簽訂的有償變更死亡受益人的協(xié)議無效,因為反洗錢過程中對自然人的洗錢行為監(jiān)測相對更困難。其次,應對投資開辦保單貼現(xiàn)公司的注冊資本金設(shè)定最低限制。在試點的初期,可參照現(xiàn)行保險經(jīng)紀公司的有關(guān)條件規(guī)定為 1 000 萬元人民幣,以后視情況再做細調(diào)。同時,對貼現(xiàn)公司的出資人和高管人員要嚴格審查,存在違法前科特別是洗錢歷史的應實行禁入制度。并且,應要求貼現(xiàn)公司合規(guī)建立反洗錢內(nèi)控制度,審查不達標的不予登記注冊。然后,對于涉足保單貼現(xiàn)業(yè)務的信托基金或信托公司,應參照上述對貼現(xiàn)公司的反洗錢基本原則執(zhí)行。最后,對于“特殊目的機構(gòu)”( SPV) 的設(shè)立規(guī)則,應結(jié)合資產(chǎn)證券化制度創(chuàng)新的相關(guān)問題綜合考慮,可作為后續(xù)研究課題,總體方向應該仍然是適當提高其門檻條件。
2. 合理限制業(yè)務條件或范圍
應該制定一些措施以合理限制保單貼現(xiàn)的業(yè)務條件與范圍,最大限度剔除那些洗錢風險更高的交易。具體而言,首先應當較嚴格地規(guī)定可進行保單貼現(xiàn)的被保險人資格??紤]到保單貼現(xiàn)的核心功能主要是籌集末期疾病治療費和老年生活費,因此,應對保單貼現(xiàn)人的病情狀況和最低年齡做出限定,盡量不讓那些以其他貼現(xiàn)需求作幌子實為從事洗錢行為的人有可乘之機。另外,為杜絕前述的洗錢者以投保人身份交納保費繼而利用保單貼現(xiàn)洗錢,應重新審視并修訂現(xiàn)行《保險法》第 31 條第 2 款①。因為在此規(guī)定下,保單貼現(xiàn)中的前述洗錢行為沒有保險法上的阻礙,洗錢者很容易通過串謀取得被保險人的投保“同意”。因此,《保險法》在對人身保險可保利益作出規(guī)定的時候應當采取“利害主義”而非現(xiàn)在的“同意主義”原則。即如果投保人與被保險人不是親屬關(guān)系,則前者必須對后者具有經(jīng)濟利害關(guān)系方能成立可保利益,為其投保。這些利害關(guān)系一般包括勞動雇傭、債權(quán)債務和合伙經(jīng)營等,不能僅憑被保險人同意與否而定。如此,才可能把那些存在不良企圖的“投保人”擋在正常的保單貼現(xiàn)交易之外。
3. 適度干預交易成本與收益
如上文所述,保單貼現(xiàn)交易的低成本或者高收益是吸引洗錢者的重要原因,特別是利用貼現(xiàn)供給者身份的洗錢更是如此。因此,從反洗錢的角度而言,有必要增大保單貼現(xiàn)洗錢的成本、降低其收益。例如,應嚴格規(guī)定超出了兩年抗辯期限的壽險保單方能申請貼現(xiàn)。在美國,很多州的相關(guān)法律均有此規(guī)定,但其目的主要是避免保險人在抗辯期內(nèi)因為被保險人投保時的不實告知等行為依法抗辯( 即主張合同無效而拒賠) ,最終無謂增加貼現(xiàn)供給者的風險。而基于反洗錢目的的以上規(guī)定,會直接延長洗錢者獲得貼現(xiàn)金額、完成資金歸并的時間,這相當于降低了其收益率。其次,可嚴格規(guī)定支付給被保險人的保單貼現(xiàn)額占保險金額的比率下限,以使從事洗錢行為的貼現(xiàn)供給者的成本不致太低。該規(guī)定本來用于保障貼現(xiàn)需求者的利益,但在遏制貼現(xiàn)供給者洗錢方面也具有一定作用。第三,應考慮對保單貼現(xiàn)交易中最終向保險人請求的保險金征稅( 非保單貼現(xiàn)中的保險金領(lǐng)取仍然保持免稅) ,其目的也是為了降低貼現(xiàn)供給者及其關(guān)聯(lián)方的最終收益。
4. 實施增強版的客戶盡職調(diào)查( customer due diligence,CDD)