導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫好一篇章程修訂案，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

內(nèi)容提要: 公司章程作為裁判的法源，在公司法上已經(jīng)得到確認(rèn)。與1993年頒行的《中華人民共和國(guó)公司法》相比，2005年修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》強(qiáng)化了公司章程的裁判法地位。在理論上，關(guān)于公司章程作為裁判法源蘊(yùn)含的法理存在契約說(shuō)和自治規(guī)范說(shuō)兩種基本觀點(diǎn)，但這兩種觀點(diǎn)都難以全面解釋公司章程的真實(shí)本質(zhì)。司法實(shí)踐中對(duì)公司章程何以成為裁判的法源，同樣存在爭(zhēng)議。從公司章程內(nèi)容所蘊(yùn)含的法理來(lái)講，公司章程內(nèi)容可分為合同、自治規(guī)范以及根據(jù)具體情形確定為合同或自治規(guī)范，這種類型化的分析為公司章程成為裁判法的依據(jù)找到了正當(dāng)化的理由。 

作為法典化的法律文本，公司法沿襲了民法設(shè)總則的立法體例，將一般性規(guī)則或抽象的原則前置，使公司法的體系“可以像幾何圖形一樣的由上往下演繹出所需的規(guī)范”。[1]這種疑似德國(guó)古老的潘德克頓體系的總則，深受立法者和學(xué)者的共同青睞，長(zhǎng)期以來(lái)一直被用來(lái)闡釋立法目的、法學(xué)基本理論及法律的基本原則和原理，并擔(dān)當(dāng)起統(tǒng)攝整個(gè)規(guī)范體系最重要的功能。因此，總則部分的規(guī)范總是立法者深思熟慮的結(jié)果，每個(gè)法條承載著特殊的價(jià)值和意義。公司法的總則也是如此。一個(gè)有趣的現(xiàn)象是，與1993年頒行的《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）相比，2005年修訂的《公司法》的總則增加了4個(gè)條文，而這增加的部分幾乎都與公司章程有關(guān)。[2]這凸現(xiàn)了公司章程在整個(gè)公司法規(guī)范體系中的重要地位。事實(shí)上，當(dāng)“公司自治”被確立為2005年公司法修訂的主題時(shí)，公司章程就注定要承擔(dān)起這一新的立法使命。而這樣的結(jié)果，最直接的就是導(dǎo)致了公司法規(guī)范結(jié)構(gòu)的改變，公司章程成為一個(gè)具有內(nèi)在價(jià)值的體系存在于公司法的規(guī)范中。仔細(xì)揣摩，不難發(fā)現(xiàn)，《公司法》總則中有關(guān)公司章程的規(guī)范演繹了這樣一個(gè)邏輯，即公司章程是具有法律效力的文件，違反公司章程會(huì)導(dǎo)致法律上否定性的評(píng)價(jià)。這就意味著《公司法》總則宣示了公司章程的裁判法地位這樣一個(gè)事實(shí)。《公司法》總則的這種宣示，在整個(gè)公司法的規(guī)范體系中不斷地顯現(xiàn)，驗(yàn)證了公司章程所具有的實(shí)踐性格。從這個(gè)意義說(shuō)上，公司章程已大大超出了一般法律文件的意義，具有豐富的法學(xué)內(nèi)涵。公司章程如何作為裁判的法源，無(wú)疑成了公司法研究中的一個(gè)重要課題。有鑒于此，筆者擬對(duì)公司章程作為裁判法源的立法表達(dá)與司法實(shí)踐作番探討，以期對(duì)我國(guó)公司法的理論與實(shí)踐有所助益。

一、公司章程作為裁判法源的立法表達(dá)

（一）2005年《公司法》對(duì)1993年《公司法》的修訂

1993年《公司法》規(guī)定，“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程”；2005年修訂的《公司法》則將其修改為“設(shè)立公司必須依法制定公司章程”。從“依照本法”到“依法”，雖然寥寥兩字之差，但卻是立法者對(duì)待公司章程態(tài)度上所發(fā)生的質(zhì)的變化。1993年《公司法》對(duì)如何記載公司章程事項(xiàng)大都有明確的規(guī)定，且強(qiáng)行法色彩濃厚，實(shí)踐中的公司章程基本上是從公司法中剝離出來(lái)的，最多做幾項(xiàng)“填空”而已。只在個(gè)別情形下，允許公司章程對(duì)法律的規(guī)定予以細(xì)化或補(bǔ)充。例如，“董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定”、“股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”，等等。公司法并沒(méi)有給公司自由地制定公司章程留下多少空間，導(dǎo)致出現(xiàn)了千差萬(wàn)別的公司卻有著整齊劃一的公司章程的現(xiàn)象?？梢?jiàn)，1993年《公司法》對(duì)公司章程的“法律化”程度是非常高的，在該法唯一的一項(xiàng)有關(guān)股東救濟(jì)的條款中，[3]公司章程的裁判法地位被立法者忽視了，這種狀況大大降低了公司章程應(yīng)有的功能和作用。

2005年修訂后的《公司法》對(duì)公司章程的修改，無(wú)論從廣度還是從深度來(lái)看，皆稱得上是真正意義上的改革。通過(guò)對(duì)2005年修訂后的《公司法》的梳理，不難發(fā)現(xiàn)，與1993年《公司法》相比，2005年修訂后的《公司法》關(guān)于公司章程規(guī)范的數(shù)量、性質(zhì)和地位都發(fā)生了根本的變革。若不計(jì)援引適用的重復(fù)規(guī)定（如股份有限公司適用有限責(zé)任公司的規(guī)定），1993年《公司法》共有45個(gè)條文涉及公司章程，而2005年修訂后的《公司法》涉及公司章程的規(guī)范猛增至64條，其中刪除2條、[4]拆分1條、[5]修改4條、[6]新增22條，新增或修正的絕大部分內(nèi)容體現(xiàn)在進(jìn)一步尊重公司章程的法律地位、彰顯公司章程的司法化理念等方面。尤其是2005年修訂后的《公司法》引入了公司章程“另有規(guī)定的，從其規(guī)定”或者“另有規(guī)定的除外”的規(guī)范，從而一改1993年《公司法》僅允許公司章程在個(gè)別內(nèi)容上對(duì)法律予以細(xì)化或補(bǔ)充的立場(chǎng)，轉(zhuǎn)而允許公司章程排除適用公司法的規(guī)定。這樣的規(guī)范在2005年修訂后的《公司法》上一共有6處，[7]除了股權(quán)繼承為新增條款外，其余條款都是在1993年《公司法》的基礎(chǔ)上修訂而來(lái)的。2005年修訂后的《公司法》以“但書”的立法技術(shù)，將原本為強(qiáng)制性的法律規(guī)范轉(zhuǎn)變?yōu)槿我庑缘姆梢?guī)范，從而使公司法的這些規(guī)范僅僅具有填補(bǔ)公司章程空白的功能。這一變革使公司章程真正得以成為國(guó)家法律規(guī)范中的次級(jí)法律規(guī)范，并成為裁判的法源。

（二）公司章程作為裁判法源在公司法中的體現(xiàn)

2005年修訂后的《公司法》在實(shí)質(zhì)意義上將公司章程作為裁判依據(jù)的共有11項(xiàng)規(guī)定。[8]在這11項(xiàng)規(guī)定中，僅有前3項(xiàng)沿襲了1993年《公司法》的舊制，后8項(xiàng)均為2005年修訂后的《公司法》新增的內(nèi)容。最高人民法院于2007年正式出臺(tái)的《民事案件案由規(guī)定》基本上也印證了《公司法》的這一變化。根據(jù)《民事案件案由規(guī)定》的規(guī)定，與公司有關(guān)的糾紛案由多達(dá)22種，比2000年頒布實(shí)施的《民事案件案由規(guī)定（試行）》多了7種。[9]其中，與公司章程有關(guān)的糾紛在這些案由中不同程度地得到了體現(xiàn)。值得一提的是，《民事案件案由規(guī)定（試行）》以當(dāng)事人訟爭(zhēng)的法律關(guān)系為基礎(chǔ)，將1993年《公司法》規(guī)定的與公司章程有關(guān)的糾紛分別表述為“合同糾紛”、“權(quán)屬糾紛”和“侵權(quán)糾紛”，而《民事案件案由規(guī)定》以民法理論對(duì)民事法律關(guān)系的分類為基礎(chǔ)，將2005年修訂后的《公司法》規(guī)定的與公司章程有關(guān)的糾紛皆納入到“與公司有關(guān)的糾紛”中。表面上看，《民事案件案由規(guī)定》對(duì)以法律關(guān)系性質(zhì)作為案由的確定標(biāo)準(zhǔn)并沒(méi)有改變，似乎只是民事案由體系編排方法上的一種變化，其實(shí)不然。這種編排方法不純粹是編纂的技術(shù)，也反映了司法者的理念和價(jià)值取向。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，從1994年7月1日《公司法》實(shí)施到2005年《公司法》修訂時(shí)為止，《最高人民法院公報(bào)》公布的典型案例共400件左右，其中涉及公司、證券的案件10余件，主要包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股票確權(quán)、公司收購(gòu)、股份回購(gòu)等方面的糾紛。在這10余件案件中，法院只在極個(gè)別案件的判決文書中依照《公司法》闡述了判決理由，絕大多數(shù)案件法院仍然是依照《中華人民共和國(guó)民法通則》（以下簡(jiǎn)稱《民法通則》）和《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）作出裁判的。雖然這些典型案例對(duì)與公司有關(guān)的糾紛而言，或許算不上十分“典型”，但至少?gòu)囊粋€(gè)側(cè)面反映了1993年《公司法》的司法化程度是相當(dāng)?shù)偷?。因此，司法?shí)踐中將與公司章程有關(guān)的糾紛根據(jù)不同情形分別視為合同糾紛、權(quán)屬糾紛和侵權(quán)糾紛，也就不足為奇了。從這個(gè)意義上看，《民事案件案由規(guī)定》用“與公司有關(guān)的糾紛”統(tǒng)攬這類訟爭(zhēng)，折射出2005年修訂后的《公司法》的實(shí)踐品格。這些糾紛無(wú)需像以往那樣借助于《民法通則》或《合同法》作出裁判，因?yàn)椤豆痉ā窞椴门幸罁?jù)提供了充分的制度保障。因此，從適用法的角度講，可以將“與公司有關(guān)的糾紛”解釋為“與公司法有關(guān)的糾紛”。

二、公司章程作為裁判法源的法理基礎(chǔ)之檢討

（一）學(xué)說(shuō)爭(zhēng)論

《公司法》雖然有總則的規(guī)定，但卻無(wú)裁判法源之規(guī)范，這樣當(dāng)法官裁判案件時(shí)可能面臨“找法”的難題。事實(shí)上，公司章程能否成為裁判法源，或者其作為裁判法源的法理基礎(chǔ)是什么，在理論上是有不同看法的。長(zhǎng)期以來(lái)，在判例和學(xué)說(shuō)中形成了兩種主流觀點(diǎn)：一些學(xué)者認(rèn)為，公司章程在公司與股東之間產(chǎn)生“法定契約”的效力。這是英美法中比較盛行的觀點(diǎn)，大陸法系國(guó)家也有部分學(xué)者持此種觀點(diǎn)。該觀點(diǎn)起源于英國(guó)的判例法，[10]英國(guó)《1985年公司法》第14小節(jié)基本上是這種觀點(diǎn)成文化的結(jié)果。[11]修訂后的英國(guó)《2006年公司法》雖然對(duì)公司章程作出了部分改革，但仍然堅(jiān)持認(rèn)為其“是股東與公司之間、股東相互之間的法定契約”。[12]之所以稱之為“法定契約”，是因?yàn)樗煌凇捌胀ㄆ跫s”的地方在于，公司章程的修改要經(jīng)過(guò)股東大會(huì)表決權(quán)數(shù)的3/4多數(shù)同意，而“普通契約”條款的變更只要經(jīng)過(guò)當(dāng)事人的一致同意?！捌胀ㄆ跫s”的有些規(guī)則不適用于公司章程，如公司章程不能因?yàn)殄e(cuò)誤的意思表示、普通法上的錯(cuò)誤、不當(dāng)影響或者強(qiáng)迫而撤銷；公司章程一經(jīng)登記，即使不能代表股東的真實(shí)意思，法院也無(wú)權(quán)修改；法院也不能從外部情形推斷默示條款來(lái)補(bǔ)充公司章程等。[13]另一些學(xué)者則認(rèn)為，公司章程是公司內(nèi)部的自治規(guī)范。其立論的基礎(chǔ)在于，“章程不僅對(duì)成立當(dāng)初與公司有關(guān)系的人，而且對(duì)于因受讓股份而成為新的股東，以及成立后選任的董事、監(jiān)事也具有約束力。這是由于章程具有自治法的性質(zhì)”。[14]多數(shù)大陸法系國(guó)家的學(xué)者傾向于支持這一觀點(diǎn)。

應(yīng)當(dāng)說(shuō)，遵循既有的契約理論來(lái)闡釋公司章程的基本法理，是有深厚的法制史背景的。追溯公司法制的歷史沿革，不難發(fā)現(xiàn)，公司法原理最初是從合伙法的規(guī)則中脫胎而來(lái)的。由于合伙人之間為契約關(guān)系，因此，契約法是合伙的規(guī)范模式，是公司法的根源。[15]只不過(guò)，在公司法的發(fā)展過(guò)程中，合伙法的規(guī)則和契約理論對(duì)解釋公司法律關(guān)系問(wèn)題逐漸顯現(xiàn)出它的局限性，所以在適用民法中有關(guān)契約的規(guī)定時(shí)，“要斟酌民法上關(guān)于契約的每一條文所具有的意思之后再?zèng)Q定是否在章程上類推適用”。[16]也正是因?yàn)槿绱?，反?duì)契約說(shuō)的人認(rèn)為，如果大幅度承認(rèn)對(duì)一般契約的例外，那么公司章程的性質(zhì)就很難視為契約，而且也沒(méi)有視為契約的實(shí)際意義。[17]

（二）對(duì)現(xiàn)有觀點(diǎn)的反思

用“法定契約說(shuō)”或“自治規(guī)范說(shuō)”來(lái)解釋公司章程所蘊(yùn)含的法理基礎(chǔ)，其背后實(shí)質(zhì)上代表了兩種截然不同的裁判思路。“法定契約說(shuō)”著眼于當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，認(rèn)為公司章程使公司與股東、股東與股東等之間存在法定契約關(guān)系，這意味著公司章程條款的制定是由公司與股東或股東與股東等相互之間意思表示一致的結(jié)果；而“自治規(guī)范說(shuō)”強(qiáng)調(diào)的是公司的“自主立法”，[18]站在公司的立場(chǎng)，認(rèn)為公司制定的章程對(duì)包括公司在內(nèi)的相關(guān)當(dāng)事人具有約束力。兩種學(xué)說(shuō)的基本差別在于前者為公司與股東或股東與股東之間的意思表示，后者則為社團(tuán)的意思表示。析言之，其差別具體表現(xiàn)為兩個(gè)方面：（1）對(duì)“法定契約說(shuō)”而言，制訂或者修改公司章程的主體是公司與股東或股東與股東；對(duì)“自治規(guī)范說(shuō)”而言，制訂或修改公司章程的主體則是公司本身。（2）在“法定契約說(shuō)”的場(chǎng)合，公司章程的具體條款是公司與股東或股東與股東之間相互合意的結(jié)果；而在“自治規(guī)范說(shuō)”的場(chǎng)合，公司章程的內(nèi)容是在“資本多數(shù)決”原則下股東大會(huì)決議的結(jié)果?？梢?jiàn)，兩種學(xué)說(shuō)雖然都承認(rèn)公司章程所具有的規(guī)范意義，但對(duì)據(jù)以作出裁判的法理基礎(chǔ)則大相徑庭，從中表達(dá)了在判決理由上的不同邏輯。

事實(shí)上，“法定契約說(shuō)”主張?jiān)谶m用契約法規(guī)則時(shí)應(yīng)作調(diào)整和變更，目的無(wú)非是為了使裁判具有正當(dāng)性的基礎(chǔ)。但是，在什么情形下應(yīng)遵守契約法的一般原理和規(guī)則，在哪些情形下不適用這些原理和規(guī)則，“法定契約說(shuō)”似乎未能給出清晰的答案。這就容易導(dǎo)致裁判思路的紊亂，從而造成相同案情不同裁判結(jié)果的司法窘境。同樣，當(dāng)公司章程排除適用公司法時(shí)，依“自治規(guī)范說(shuō)”不加區(qū)別地承認(rèn)“資本多數(shù)決”原則，必然引發(fā)對(duì)公司章程正當(dāng)性的疑問(wèn)。迄今為止，兩種學(xué)說(shuō)的奉行者仍然相互杯葛，這個(gè)問(wèn)題也就成了公司法理學(xué)中待決的歷史遺留問(wèn)題。筆者認(rèn)為，無(wú)論是“法定契約說(shuō)”還是“自治規(guī)范說(shuō)”，都無(wú)法全面揭示公司章程的真實(shí)本質(zhì)。當(dāng)我們站在某一學(xué)說(shuō)的立場(chǎng)來(lái)審視、評(píng)判另一種學(xué)說(shuō)的不足與弊端時(shí)，會(huì)驚奇地發(fā)現(xiàn)，兩種學(xué)說(shuō)在思維上所犯的其實(shí)是同一個(gè)錯(cuò)誤，那就是公司章程似乎是一個(gè)不可分割的文件。這種思維錯(cuò)誤十分類似于“私法的公法化”這樣一種表述。當(dāng)民法是私法成為學(xué)界的共識(shí)時(shí)，無(wú)意間便形成了一種思維定式——私法就是民法，于是，當(dāng)民法出現(xiàn)公法色彩的規(guī)范時(shí)，被煞有介事地總結(jié)出一個(gè)結(jié)論，即私法的公法化。顯然，這是邏輯思維上的一個(gè)錯(cuò)誤。因?yàn)椋绻衙穹ㄒ?guī)范理解為包含私法規(guī)范和公法規(guī)范的話，是難以得出這樣的結(jié)論的。關(guān)于公司章程的兩種學(xué)說(shuō)，在思維上也正是犯了這樣一個(gè)類似的錯(cuò)誤。如果把公司章程內(nèi)容分解的話，恐怕結(jié)論就不言自明了。因此，“法定契約說(shuō)”也好，“自治規(guī)范說(shuō)”也罷，針對(duì)的只能是公司章程中不同的具體內(nèi)容，而不是整個(gè)公司章程。

三、公司章程作為裁判法源的司法實(shí)踐

（一）對(duì)公司章程作為裁判法源的經(jīng)驗(yàn)性考察

公司章程要真正成為裁判的法源，一個(gè)基本的前提就是公司章程的內(nèi)容必須是有效的。在司法的過(guò)程中，違反法律強(qiáng)制性或禁止性規(guī)范的行為應(yīng)歸為無(wú)效，否則強(qiáng)制或禁止的法意無(wú)由貫徹，這一點(diǎn)已成為司法上基本的觀念。從反面解釋，未與法律的強(qiáng)制性規(guī)范或禁止性規(guī)范相沖突的行為就是有效的，這似乎已經(jīng)成為一種經(jīng)驗(yàn)性的解釋方法。在絕大多數(shù)情況下，這一解釋方法的有效性得到了印證；但在特殊情況下，違背強(qiáng)制性規(guī)范的行為“亦有僅一部為無(wú)效或僅為得撤銷或加以別種制裁者，稀有不完全之規(guī)定，其違反亦無(wú)制裁者”。[19]尤其是在強(qiáng)制性規(guī)范未具明文化的情形下，如何認(rèn)定公司章程的效力就值得認(rèn)真研究了。

近年來(lái)在司法實(shí)踐中，因公司章程的規(guī)定而引發(fā)的糾紛不少。其中，多數(shù)爭(zhēng)議源于對(duì)公司法上“公司章程另有規(guī)定的，從其規(guī)定”的理解和適用不同所致。公司法在導(dǎo)入公司章程“另有規(guī)定”之規(guī)范時(shí)，未能充分注意到適用公司章程的法理基礎(chǔ)，從而出現(xiàn)法律漏洞，以至在司法實(shí)踐中對(duì)公司章程的“另有規(guī)定”徒增爭(zhēng)議。例如，2007年周巖訴江蘇省大豐市豐鹿建材有限公司股東權(quán)糾紛一案，[20]被告以原告違反公司規(guī)章制度為由，與原告解除了勞動(dòng)合同，之后召開(kāi)股東會(huì)議修改公司章程，規(guī)定股東因辭職、除名、開(kāi)除或被解除勞動(dòng)合同關(guān)系的，股東會(huì)可以決定其股權(quán)由其他股東受讓。雖然原告對(duì)此投了反對(duì)票，但被告仍依照公司章程修正案的規(guī)定轉(zhuǎn)讓了原告的股權(quán)，遂引發(fā)糾紛，原告訴至法院請(qǐng)求確認(rèn)強(qiáng)行轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的股東會(huì)決議無(wú)效和公司章程部分條款無(wú)效。一審法官認(rèn)為，根據(jù)公司法“資本多數(shù)決”的基本原則，被告修改公司章程的程序合法，其修改的內(nèi)容不違反現(xiàn)行法律法規(guī)，應(yīng)為有效。二審法官則認(rèn)為，股東權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓是股東固有的一項(xiàng)權(quán)利，股東權(quán)一經(jīng)設(shè)立，除非經(jīng)合法轉(zhuǎn)讓，或由國(guó)家強(qiáng)制力予以剝奪，或公司經(jīng)清算程序予以分配，否則不能被變動(dòng)。因此，股東權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓原則應(yīng)理解為強(qiáng)行性法律規(guī)范中的效力規(guī)定，凡違反該原則，限制股東權(quán)自由轉(zhuǎn)讓的公司章程條款應(yīng)歸于無(wú)效。需要注意的是，山東省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》（以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)（試行）》）注意到了這一問(wèn)題，其對(duì)此類問(wèn)題所作的規(guī)定是：“公司章程規(guī)定股東因退休、解聘、調(diào)動(dòng)等原因離開(kāi)公司時(shí)應(yīng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東，但未規(guī)定具體受讓人，且當(dāng)事人無(wú)法協(xié)商一致的，股東會(huì)確定的股東有權(quán)受讓該股權(quán)”。[21]《意見(jiàn)（試行）》顯然與一審法院的主張是一致的。事實(shí)上，這類案件在司法實(shí)踐中已具有一定的普遍意義。例如，在2006年滕芝青訴江蘇省常熟市健發(fā)醫(yī)藥有限公司股東權(quán)糾紛一案中，[22]法院也認(rèn)定公司章程修正案所規(guī)定的“自然人股東因本人原因離開(kāi)企業(yè)或解職落聘的，必須轉(zhuǎn)讓全部出資”的條款無(wú)效?？梢?jiàn)，各地各級(jí)人民法院對(duì)公司章程“另有規(guī)定”之規(guī)范缺乏全體認(rèn)同的法學(xué)思維方法和適用法律的解釋方法，這一現(xiàn)象帶來(lái)的消極后果就是司法難以統(tǒng)一，公司法難以得到社會(huì)的認(rèn)同。[23]

（二）對(duì)公司章程內(nèi)容的類型化分析

基于2005年修訂后的《公司法》所帶來(lái)的變化，公司章程在司法化的過(guò)程中，其作用機(jī)理難以單純用“法定契約說(shuō)”或“自治規(guī)范說(shuō)”來(lái)加以闡釋，因此，有必要對(duì)公司章程內(nèi)容作類型化的分析，以便為公司章程成為裁判的法律依據(jù)找到正當(dāng)化的理由。從公司章程內(nèi)容所蘊(yùn)含的法理來(lái)講，筆者認(rèn)為，公司章程的內(nèi)容大致可以分為3類，即合同、自治規(guī)范以及根據(jù)具體情形確定為合同或自治規(guī)范。下面分述之。

1.作為合同的公司章程。將公司章程賦予公司與股東之間、股東相互之間合同效力的公司法規(guī)范，在公司法上主要體現(xiàn)在股東的出資責(zé)任上。這包括：（1）有限責(zé)任公司的股東未能按照公司章程履行出資義務(wù)時(shí)對(duì)其他股東的違約責(zé)任；（2）有限責(zé)任公司的股東未能按照公司章程履行出資義務(wù)時(shí)其他股東對(duì)公司的連帶責(zé)任；（3）股份有限公司的發(fā)起人未能按照公司章程履行出資義務(wù)時(shí)其他股東對(duì)公司的連帶責(zé)任，等等。[24]立法上“違約責(zé)任”、“連帶責(zé)任”的用語(yǔ)，表明了公司章程有關(guān)股東出資的規(guī)定，在性質(zhì)上屬于公司與股東、股東與股東之間的合同關(guān)系。

2.作為自治規(guī)范的公司章程。這部分內(nèi)容主要有：（1）公司的內(nèi)部事務(wù)管理，包括公司的法定代表人、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限或其他解散公司的事由；（2）公司機(jī)關(guān)的權(quán)限以及議事方式和表決程序；（3）董事的任期、執(zhí)行董事的職權(quán)、董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法；（4）監(jiān)事會(huì)中股東代表和公司職工代表的比例；（5）公司轉(zhuǎn)投資和為他人提供擔(dān)保；（6）董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓本公司股份的特別規(guī)定，以及董事、經(jīng)理與公司之間訂立合同或進(jìn)行交易的規(guī)定等。其中，關(guān)于經(jīng)理的職權(quán)、公司轉(zhuǎn)投資和為他人提供擔(dān)保、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份以及公司法定代表人等規(guī)定，在1993年《公司法》上為強(qiáng)制性規(guī)范，2005年修訂后的《公司法》則轉(zhuǎn)變?yōu)槿我庑砸?guī)范，授權(quán)公司章程可以對(duì)公司法規(guī)定予以補(bǔ)充或者排除適用公司法的規(guī)定。

3.根據(jù)具體情形確定為合同或自治規(guī)范的公司章程。這部分內(nèi)容主要是有關(guān)對(duì)股東權(quán)的“另有規(guī)定”，具體包括：（1）股東表決權(quán)；（2）股權(quán)轉(zhuǎn)讓；（3）股權(quán)繼承；（4）利潤(rùn)分配權(quán)。其中，股東權(quán)本質(zhì)上屬于股東的私權(quán)，而股東與公司又分屬于兩個(gè)不同的人格，因此，公司章程“另有規(guī)定”的內(nèi)容究竟是屬于契約還是屬于自治性規(guī)范，不無(wú)疑問(wèn)。筆者認(rèn)為，公司章程的這類內(nèi)容應(yīng)從兩個(gè)層面加以分析：其一，如果公司章程的“另有規(guī)定”平等地對(duì)待全體股東，那么，“資本多數(shù)決”規(guī)則就有適用的空間，這部分內(nèi)容可被視為自治性規(guī)范；其二，如果公司章程“另有規(guī)定”針對(duì)的是個(gè)別股東權(quán)，則采取“資本多數(shù)決”原則對(duì)個(gè)別股權(quán)予以限制或剝奪缺乏正當(dāng)?shù)睦碛?，因此，除非依法予以變?dòng)，否則，“未經(jīng)股東同意，不得以章程或股東大會(huì)多數(shù)決予以剝奪或限制”。[25]在此情形下，公司章程的“另有規(guī)定”只能以合同的方式加以規(guī)定。[26]不過(guò)，關(guān)于股權(quán)繼承，2005年修訂后的《公司法》第76條規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”。顯然，公司章程“另有規(guī)定”的范圍限于具有人身屬性的股東資格，而對(duì)股權(quán)所包含的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利不在其列。立法的用意在于維護(hù)有限責(zé)任公司“人合”的本質(zhì)，而非對(duì)股權(quán)繼承作出優(yōu)于繼承法的特別規(guī)定。自然人股東死亡后，是否接納其合法繼承人為股東，取決于其他股東的意思，與死亡股東的意思無(wú)關(guān)。因此，對(duì)股東資格的繼承，不具有合同機(jī)制存在的基礎(chǔ)。在不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定的情況下，公司章程對(duì)股權(quán)繼承“另有規(guī)定”的，應(yīng)當(dāng)“從其規(guī)定”。

對(duì)公司章程內(nèi)容類型化的分析具有重大的裁判法意義，有助于我們?nèi)胬斫夤菊鲁虠l款所具有的法學(xué)意義。尤其是通過(guò)類型化的分析，公司章程每一條款所蘊(yùn)含的法理基礎(chǔ)能夠十分清晰地呈現(xiàn)出來(lái)，為司法實(shí)踐中對(duì)公司章程條款效力的認(rèn)定提供了思考的方向。在“法定契約說(shuō)”十分盛行的英美法系國(guó)家，也有學(xué)者開(kāi)始反思公司章程是否真的存在合同機(jī)制，提出了“初始章程”與“章程修正案”之間存在實(shí)質(zhì)性差別的觀點(diǎn)，即“初始章程存在合同機(jī)制，而章程修正案無(wú)須全體股東一致同意，不能視為一種合同，因此，不能直接依賴合同機(jī)制的存在作為基礎(chǔ)，支持章程修正案排除適用公司法”。[27]將公司章程兩分的觀點(diǎn)，對(duì)認(rèn)識(shí)公司章程的基本法理雖然有一定的現(xiàn)實(shí)意義，但由于公司章程的修改有時(shí)也可能是經(jīng)全體股東一致同意的，因此這種“兩分法”也存在某種局限性，無(wú)法徹底厘清公司章程作為載判法源的法理基礎(chǔ)。由此可見(jiàn)，公司章程內(nèi)容的類型化分析，不失為一種包含方法、原理的司法化路徑。

四、結(jié)語(yǔ)

雖然在立法層面上，公司章程作為裁判法源的一種制度性安排已經(jīng)確立，但在司法層面上對(duì)公司章程的司法化卻未見(jiàn)成熟。司法實(shí)踐中對(duì)公司章程的不同理解，從一個(gè)側(cè)面反映了公司成文法的不完善，而公司法又未能給法官提供一種站在立法者的立場(chǎng)去思考問(wèn)題、遵循穩(wěn)妥的判例與學(xué)說(shuō)的方法。尤其是“當(dāng)一種正式的權(quán)威性的法律淵源就某個(gè)法律問(wèn)題提供了一個(gè)明確的答案時(shí)，那么在絕大多數(shù)情況下，就不需要亦不應(yīng)當(dāng)再訴諸法律的非正式淵源”[28]時(shí)，公司章程究竟該如何司法化，是擺在法官面前的一個(gè)現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。對(duì)公司章程內(nèi)容的類型化，依不同內(nèi)容蘊(yùn)含的不同法理將公司章程作為裁判的法源，是筆者的基本觀點(diǎn)。無(wú)疑，在個(gè)案中，通過(guò)對(duì)公司章程作為裁判法源的解釋，從適用公司章程的基本法理中推導(dǎo)出司法判決的個(gè)別規(guī)范，并提供這些個(gè)別規(guī)范對(duì)其他案件在適用法上的借鑒意義，是公司章程司法化的任務(wù)。公司章程已經(jīng)成為公司法規(guī)范體系的一個(gè)重要組成部分，對(duì)公司章程裁判法源地位的深入研究，目的是為了探明這種規(guī)范起作用的基本原理，避免出現(xiàn)面對(duì)司法難題而在學(xué)理上集體失語(yǔ)的困境。果真如此，筆者作此番探究的目的也就達(dá)到了。

注釋:

[1]蘇永欽：《私法自治中的經(jīng)濟(jì)理性》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2004年版，第3頁(yè)。

[2]1993年《中華人民共和國(guó)公司法》總則中涉及公司章程的條文只有一條即第11條有關(guān)章程的效力和由章程規(guī)定公司的經(jīng)營(yíng)范圍，而2005年《中華人民共和國(guó)公司法》總則涉及公司章程的條文增至六條，除了保留原有第11條的內(nèi)容外，新增了由章程規(guī)定法定代表人和公司對(duì)外投資或擔(dān)保、股東違反公司章程的公司法人格否認(rèn)，以及違反公司章程的股東會(huì)、董事會(huì)決議撤銷之訴等。

[3]1993年《中華人民共和國(guó)公司法》第111條規(guī)定：“股東大會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟?！?/p>

[4]1993年《中華人民共和國(guó)公司法》第84條（公開(kāi)募集股份的申請(qǐng)）和第165條（發(fā)行公司債券的申請(qǐng)）并入2005年《中華人民共和國(guó)證券法》。

[5]2005年《中華人民共和國(guó)公司法》將1993年《中華人民共和國(guó)公司法》第11條第1款（公司章程的效力）和第2、3款（公司的經(jīng)營(yíng)范圍）拆分為兩條分別規(guī)定。

[6]2005年《中華人民共和國(guó)公司法》將1993年《中華人民共和國(guó)公司法》有關(guān)董事、監(jiān)事、經(jīng)理的義務(wù)的規(guī)定（第59條、第61條、第123條、第128條）調(diào)整合并為第148條和第149條。

[7]參見(jiàn)2005年修訂后的《中華人民共和國(guó)公司法》第42條、第43條、第50條、第72條第4款、第76條、第167條第4款。

[8]參見(jiàn)《中華人民共和國(guó)公司法》第84條、第94條、第104條、第113條、第150條。

[9]參見(jiàn)最高人民法院《民事案件案由規(guī)定（試行）》，《最高人民法院公報(bào)》2001年第1期；最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》，《最高人民法院公報(bào)》2008年第4期。

[10]see （1882） 8 app cas 65，p.70.

[11]英國(guó)《1985年公司法》第14小節(jié)規(guī)定：“公司章程一經(jīng)登記，就能約束公司和股東，在某種程度上就相當(dāng)于每一個(gè)股東已在上面簽字蓋章，并包含每一個(gè)股東遵守所有章程條款的約定?！?/p>

[12]see companies act 2006 explanatory notes，chapter 2（65）.

[13]see simon goulding，company law，2nd ed.，cavendish publishing limited，london，1999，pp.96-97.

[14][日]龍?zhí)锕?jié)編：《商法略說(shuō)》，謝次昌譯，甘肅人民出版社1985年版，第113頁(yè)。

[15]see paul l. davies（ed.），gower’s principles of modern company law，sweet & maxwell 1997，pp.178-179.

[16][17]參見(jiàn)[韓]李哲松：《韓國(guó)公司法》，吳日煥譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版，第76頁(yè)。

[18][28]參見(jiàn)[美]e·博登海默：《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來(lái)譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社1998年版，第421-423頁(yè)，第415頁(yè)。

[19]史尚寬：《民法總論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版，第13頁(yè)。

[20]參見(jiàn)吳曉峰：《股東權(quán)不得依公司章程強(qiáng)行轉(zhuǎn)讓》，《法制日?qǐng)?bào)》2007年5月27日。

[21]山東省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第53條，http：//lawov.comhtml/ss2n897311214.html，2010-01-05。

[22]參見(jiàn)江蘇省常熟市人民法院（2006）常民二初字第335號(hào)民事判決書。

[23][26]參見(jiàn)錢玉林：《公司章程“另有規(guī)定”檢討》，《法學(xué)研究》2009年第2期。

[24]參見(jiàn)2005年修訂后的《中華人民共和國(guó)公司法》第84條。

篇2

[關(guān)鍵詞]債權(quán)；債轉(zhuǎn)股；商業(yè)性債轉(zhuǎn)股；法律問(wèn)題

[中圖分類號(hào)]F832[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A[文章編號(hào)]1005-6432（2014）47-0171-02

2011年11月23日，國(guó)家工商行政管理總局了《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》，并于2012年1月1日實(shí)施，這是我國(guó)規(guī)范商業(yè)性債轉(zhuǎn)股登記管理的第一部行政規(guī)章，也標(biāo)志著國(guó)家正從政策性債轉(zhuǎn)股轉(zhuǎn)向商業(yè)性債轉(zhuǎn)股。本文在研究商業(yè)性債轉(zhuǎn)股涉及的法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，對(duì)商業(yè)性債轉(zhuǎn)股操作流程進(jìn)行探討，以期對(duì)商業(yè)性債轉(zhuǎn)股實(shí)踐有所幫助。

1商業(yè)性債轉(zhuǎn)股概述

債轉(zhuǎn)股即債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的簡(jiǎn)稱，根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第2條：“債轉(zhuǎn)股是指?jìng)鶛?quán)人以其依法享有的對(duì)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊(cè)資本的行為”。

目前，我國(guó)并存著兩種債轉(zhuǎn)股形式，一是政策性債轉(zhuǎn)股；二是商業(yè)性債轉(zhuǎn)股。債轉(zhuǎn)股最初是為化解國(guó)有商業(yè)銀行不良債權(quán)所設(shè)定的一種政策性制度。國(guó)務(wù)院以及國(guó)家有關(guān)部委了相關(guān)行政法規(guī)和規(guī)章對(duì)之加以規(guī)范。例如，國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、中國(guó)人民銀行于1999年7月30日的《關(guān)于實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、財(cái)政部、中國(guó)人民銀行于1999年11月23日的《企業(yè)債轉(zhuǎn)股方案審核規(guī)定》等。此類債轉(zhuǎn)股常被稱為“政策性債轉(zhuǎn)股”。除政策性債轉(zhuǎn)股外，其他公司制企業(yè)所實(shí)施的債轉(zhuǎn)股通常被稱之為“商業(yè)性債轉(zhuǎn)股”。因政策性債轉(zhuǎn)股有特定的法律法規(guī)進(jìn)行規(guī)范，因此，本文將主要針對(duì)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》界定的商業(yè)性債轉(zhuǎn)股予以論述。

2商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律分析

一般來(lái)說(shuō)，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股主要涉及《中華人民共和國(guó)公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》，《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》和《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》等相關(guān)法律法規(guī)。

商業(yè)性債轉(zhuǎn)股涉及公司非貨幣出資方式問(wèn)題，2005年《公司法》修訂前，我國(guó)《公司法》對(duì)公司股東的出資形式一直是采取列舉的方式加以規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資”。顯而易見(jiàn)，債權(quán)并未作為一種出資形式，因此，從嚴(yán)格意義上來(lái)，2005年《公司法》修訂前，債權(quán)并不是一種我國(guó)《公司法》所認(rèn)可的出資形式。2005年《公司法》修訂后，包括2013年修訂的《公司法》第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外?！边@一規(guī)定以“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)”取代了原來(lái)全面列舉式的規(guī)定，實(shí)質(zhì)性地?cái)U(kuò)大了股東出資的范圍，同時(shí)也將符合條件的債權(quán)納入了可用以出資的財(cái)產(chǎn)范圍。而且2005年《公司登記管理?xiàng)l例》修訂后，包括2014年修訂的《公司登記管理?xiàng)l例》第14條規(guī)定“股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條的規(guī)定，但股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資?！币辔磁懦齻鶛?quán)不能作為股東的出資形式。因此，實(shí)質(zhì)上，債權(quán)作為非貨幣出資的形式是在2005年《公司法》以及《公司登記管理?xiàng)l例》修訂后才得到了法律認(rèn)可。

然而，在實(shí)際的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股早已開(kāi)始實(shí)踐，例如2003年2月1日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》對(duì)商業(yè)性債轉(zhuǎn)股糾紛有如下規(guī)定：“第14條，債權(quán)人與債務(wù)人自愿達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院在審理相關(guān)的民事糾紛案件中，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效。政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，按照國(guó)務(wù)院有關(guān)的規(guī)定處理；第15條，債務(wù)人以隱瞞企業(yè)資產(chǎn)或者虛列企業(yè)資產(chǎn)為手段，騙取債權(quán)人與其簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，債權(quán)人在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議被撤銷后，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人清償債務(wù)：第16條，部分債權(quán)人進(jìn)行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的行為，不影響其他債權(quán)人向債務(wù)人主張債權(quán)?！睆膶?shí)質(zhì)上來(lái)講，該司法解釋已經(jīng)認(rèn)可了商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律效力。

雖然，現(xiàn)《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》未排除債權(quán)作為出資形式，且《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》亦對(duì)商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律效力進(jìn)行了認(rèn)可。但直至2011年11月23日，國(guó)家工商行政管理局制定并頒布了《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》，并于 2012 年 1 月 1 日實(shí)施后，我國(guó)才正式有了第一部關(guān)于商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的行政規(guī)章，結(jié)束了辦理商業(yè)性債轉(zhuǎn)股工商登記時(shí)無(wú)法可依的局面，初步形成了商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律體系。

3商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的操作流程

根據(jù)上述相關(guān)法律法規(guī)及商業(yè)性債轉(zhuǎn)股實(shí)踐，一般來(lái)說(shuō)，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股在實(shí)務(wù)中的操作流程可以分為以下幾個(gè)步驟：

3.1明確商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的范圍

根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第3條：“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的登記管理，屬于下列情形之一的，適用本辦法：①公司經(jīng)營(yíng)中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對(duì)應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；②人民法院生效裁判確認(rèn)的債權(quán)；③公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計(jì)劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議的債權(quán)。”因此，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股僅適用于以上三種債權(quán)形式，這是實(shí)施商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的前提條件。

3.2明確施行債轉(zhuǎn)股是否必須經(jīng)過(guò)政府主管部門批準(zhǔn)

根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第5條：“法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)須經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)?！币虼?，考慮到債權(quán)本身的特性，比如債務(wù)企業(yè)系國(guó)有企業(yè)的，施行債轉(zhuǎn)股也許必須經(jīng)過(guò)政府主管部門批準(zhǔn)后，方可實(shí)施。

3.3制定債轉(zhuǎn)股方案

該債轉(zhuǎn)股方案須符合公司章程，并經(jīng)債務(wù)企業(yè)股東（大）會(huì)代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過(guò)。

根據(jù)《公司法》第11條規(guī)定“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力?！币虼?，債轉(zhuǎn)股方案必須符合公司章程的相關(guān)規(guī)定。

根據(jù)《公司法》第43條規(guī)定“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)?！倍鴤D(zhuǎn)股必然涉及注冊(cè)資本的變化，因此，債轉(zhuǎn)股方案必須經(jīng)債務(wù)企業(yè)股東（大）會(huì)代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過(guò)。

3.4具有資質(zhì)的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)債務(wù)企業(yè)的資產(chǎn)、債務(wù)評(píng)估

出具驗(yàn)資證明，且債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價(jià)出資金額須符合相關(guān)法律法規(guī)。

根據(jù)《公司法》第27條規(guī)定“對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?/p>

根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第6條規(guī)定“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)作價(jià)出資金額與其他非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資金額之和，不得高于公司注冊(cè)資本的百分之七十?！?/p>

根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第8條規(guī)定“用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價(jià)出資金額不得高于該債權(quán)的評(píng)估值?！?/p>

根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第10條規(guī)定“公司提交的股東（大）會(huì)決議應(yīng)當(dāng)確認(rèn)債權(quán)作價(jià)出資金額并符合《公司法》和公司章程的規(guī)定?！?/p>

債權(quán)作為非貨幣資產(chǎn)，因此，在進(jìn)行債轉(zhuǎn)股中必須對(duì)作為出資的債權(quán)必須進(jìn)行評(píng)估，且債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價(jià)出資金額須符合相關(guān)法律法規(guī)。

3.5債權(quán)人、債務(wù)企業(yè)、債務(wù)企業(yè)股東三方達(dá)成債轉(zhuǎn)股意向，簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議債轉(zhuǎn)股比例的確定關(guān)系到債權(quán)人、債務(wù)企業(yè)、債務(wù)企業(yè)股東三方的切身利益，是債轉(zhuǎn)股操作中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。例如，債轉(zhuǎn)股最簡(jiǎn)單的方式是 1∶1 轉(zhuǎn)股，假設(shè)評(píng)估的凈資產(chǎn)為a，擬轉(zhuǎn)股本的負(fù)債為 b，則進(jìn)行 1∶1 轉(zhuǎn)股后債權(quán)人所占股份為：b÷（a+b）×100%。

3.6債務(wù)企業(yè)應(yīng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理注冊(cè)資本和實(shí)收資本變更登記根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第9條規(guī)定“債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理注冊(cè)資本和實(shí)收資本變更登記?！?/p>

篇3

一、公司治理總體來(lái)說(shuō)比較規(guī)范,但也還存在以下一些問(wèn)題:

1,《公司章程》尚未完全按照《上市公司章程指引(2016年修訂)》修改;

根據(jù)公司的實(shí)際情況,公司已在2016年度股東大會(huì)對(duì)《公司章程》中股東大會(huì)召開(kāi)通知等內(nèi)容作了部分修改,但是還有大部分條款未進(jìn)行修改.公司將在情況明了后對(duì)《公司章程》進(jìn)行全面修改,并提交股東大會(huì)審議通過(guò).

2,公司部分制度尚待修訂與完善;

(1)公司需要對(duì)內(nèi)控制度進(jìn)行完整的評(píng)估并形成自我評(píng)估報(bào)告;

(2)公司需建立《募集資金管理辦法》.

3,公司股權(quán)分置改革工作尚未完成.

由于公司第一大非流通股股東與第一大流通股股東對(duì)公司股改方案未達(dá)成一致意見(jiàn),公司非流通股股東提出的兩次股改方案都未獲通過(guò).公司將促進(jìn)大股東之間加強(qiáng)溝通,盡快就股改方案達(dá)成一致意見(jiàn),以啟動(dòng)第三次股改.

4,期權(quán)激勵(lì)工作尚未開(kāi)展

由于公司未完成股改,無(wú)法實(shí)施有效的期權(quán)激勵(lì).董事會(huì)將結(jié)合公司實(shí)際情況出臺(tái)期權(quán)激勵(lì)方案,待股改完成后實(shí)施.

為了向廣大投資者全面扼要地揭示公司的治理架構(gòu),使投資者能更全面地了解公司治理情況,公司對(duì)治理情況進(jìn)行了自查,并擬訂了該份治理報(bào)告.針對(duì)上述幾方面的問(wèn)題,公司已制訂了整改計(jì)劃.并將自查報(bào)告全文刊登于上海證券交易所網(wǎng)站及公司網(wǎng)站,誠(chéng)摯希望廣大投資者對(duì)公司治理提出寶貴意見(jiàn)建議,促進(jìn)公司提升治理水平,以更持久,更健康,更穩(wěn)健的發(fā)展回報(bào)投資者.

二,公司治理概況

公司嚴(yán)格按照《公司法》,《證券法》和中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定的要求,不斷完善股東大會(huì),董事會(huì),監(jiān)事會(huì)和經(jīng)營(yíng)層獨(dú)立運(yùn)作,相互制衡的公司治理結(jié)構(gòu).下:

股東大會(huì)方面:股東大會(huì)為公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu),公司股東大會(huì)依據(jù)相關(guān)規(guī)定認(rèn)真行使法定職權(quán),嚴(yán)格遵守表決事項(xiàng)和表決程序的有關(guān)規(guī)定.公司歷次股東大會(huì)的召集,召開(kāi)均由律師進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)見(jiàn)證,并出具股東大會(huì)合法,合規(guī)的法律意見(jiàn).

董事與董事會(huì)方面:公司共有9名董事,其中獨(dú)立董事3名,董事會(huì)人數(shù)和人員構(gòu)成符合法律,法規(guī)和《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》的要求.公司嚴(yán)格按照《公司章程》規(guī)定的董事選聘程序選舉董事.公司各位董事能夠以認(rèn)真負(fù)責(zé)的態(tài)度出席股東大會(huì)和董事會(huì),在召開(kāi)會(huì)議前,能夠主動(dòng)調(diào)查,獲取做出決議所需要的情況和資料,認(rèn)真審閱各項(xiàng)議案,為股東大會(huì)和董事會(huì)的重要決策做了充分的準(zhǔn)備工作.能夠積極參加有關(guān)培訓(xùn),熟悉有關(guān)法律法規(guī),了解作為董事的權(quán)利,義務(wù)和責(zé)任.

監(jiān)事與監(jiān)事會(huì)方面:公司共有5名監(jiān)事,其中職工監(jiān)事2名,監(jiān)事會(huì)的人數(shù)和人員結(jié)構(gòu)符合法律,法規(guī)的要求.公司監(jiān)事能夠認(rèn)真履行自己的職責(zé),能夠本著對(duì)股東負(fù)責(zé)的態(tài)度,對(duì)公司財(cái)務(wù)和公司董事,高級(jí)管理人員履行職責(zé)的合法合規(guī)性進(jìn)行監(jiān)督.

與控股股東的關(guān)系方面:公司與控股股東嚴(yán)格執(zhí)行"五分開(kāi)",公司與控股股東基本上實(shí)行了人員,資產(chǎn),財(cái)務(wù)分開(kāi),機(jī)構(gòu),業(yè)務(wù)獨(dú)立,各自獨(dú)立核算,獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn).公司沒(méi)有為控股股東及其控股子公司,附屬企業(yè)提供擔(dān)保或提供資金.控股股東及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)也沒(méi)有擠占,挪用本公司資金.公司通過(guò)積極采取措施降低公司與控股股東及其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的日常關(guān)聯(lián)交易.控股股東提出并保證切實(shí)履行股東的職責(zé),確保與公司在人員,資產(chǎn),財(cái)務(wù)上分開(kāi),在機(jī)構(gòu),業(yè)務(wù)方面獨(dú)立,不越過(guò)公司股東大會(huì),董事會(huì)直接或間接干預(yù)公司的重大決策及依法開(kāi)展的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng),不利用資產(chǎn)重組等方式損害公司和其他股東的合法權(quán)益.

內(nèi)部控制制度方面:公司根據(jù)政策要求和自身經(jīng)營(yíng)情況需求,制定了各項(xiàng)內(nèi)控制度,并得到較好的落實(shí).公司制定了《股東大會(huì)議事規(guī)則》,《董事會(huì)議事規(guī)則》,《監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則》和《總經(jīng)理工作細(xì)則》,使股東大會(huì),董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)在運(yùn)作中,總經(jīng)理在工作中嚴(yán)格按照上述規(guī)則執(zhí)行;公司制定了涵蓋公司各營(yíng)運(yùn)環(huán)節(jié)的內(nèi)部管理制度;公司明確各部門,崗位的目標(biāo),職責(zé)和權(quán)限,建立相關(guān)部門之間,崗位之間的制衡和監(jiān)督機(jī)制,并設(shè)立了內(nèi)部審計(jì)部門.

信息披露方面:公司指定《中國(guó)證券報(bào)》,《上海證券報(bào)》為公司信息披露的報(bào)紙,嚴(yán)格按照法律,法規(guī)和公司章程的規(guī)定,真實(shí),準(zhǔn)確,完整,及時(shí)地披露信息.并主動(dòng),及時(shí)地披露所有可能對(duì)股東和其他利益相關(guān)者決策產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響的信息,保證所有股東有平等的機(jī)會(huì)獲得信息.

績(jī)效評(píng)價(jià)與激勵(lì)約束機(jī)制方面:公司已經(jīng)建立了公正,透明的高級(jí)管理人員的績(jī)效評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)與激勵(lì)約束機(jī)制,并逐步加以完善.由于公司未完成股改,無(wú)法實(shí)施有效的期權(quán)激勵(lì).

相關(guān)利益者方面:公司能夠充分尊重和維護(hù)相關(guān)利益者的合法權(quán)益,實(shí)現(xiàn)股東,員工,社會(huì)等各方利益的協(xié)調(diào)平衡,共同推動(dòng)公司持續(xù),健康的發(fā)展.

篇4

一、基本情況

全省第一批群眾路線教育實(shí)踐活動(dòng)告一段落后，校黨委就后續(xù)整改工作進(jìn)行了再安排再部署。根據(jù)省活動(dòng)辦要求，學(xué)校制定了《青海廣播電視大學(xué)黨的群眾路線教育實(shí)踐活動(dòng)領(lǐng)導(dǎo)班子整改方案》，瞄準(zhǔn)問(wèn)題，明晰了六個(gè)方面、20項(xiàng)整改內(nèi)容。同時(shí)，制定了制度建設(shè)計(jì)劃，從8個(gè)方面加強(qiáng)建章立制，其中修訂完善的制度13項(xiàng)，新建制度11項(xiàng)。主要涉及密切聯(lián)系群眾，規(guī)范決策、權(quán)力運(yùn)行，厲行勤儉節(jié)約，整治文山會(huì)海，加強(qiáng)干部教師培訓(xùn)、績(jī)效考核，加強(qiáng)校園穩(wěn)定，規(guī)范運(yùn)行質(zhì)效，加強(qiáng)師德師風(fēng)建設(shè)等方面。

需要說(shuō)明的是，青海廣播電視大學(xué)為系統(tǒng)辦學(xué)，其州、縣電大均隸屬于地方教育行政部門管理，省電大進(jìn)行教學(xué)指導(dǎo)。除省校(總部)為第一批黨的群眾路線教育實(shí)踐活動(dòng)試點(diǎn)單位外，各州、縣電大根據(jù)省活動(dòng)辦安排部署，均隨各地進(jìn)入第二批教育實(shí)踐活動(dòng)單位。因此，學(xué)校根據(jù)省活動(dòng)辦《通知》中有關(guān)的工作任務(wù)落實(shí)情況，重點(diǎn)針對(duì)學(xué)校自身工作開(kāi)展了認(rèn)真自查。

二、主要任務(wù)落實(shí)情況

一是在整治工作作風(fēng)方面：制定出臺(tái)了《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和改進(jìn)工作作風(fēng)的實(shí)施辦法》，從開(kāi)展調(diào)查研究、服務(wù)師生、改進(jìn)宣傳報(bào)道、厲行節(jié)約、加強(qiáng)督查等方面提出了改進(jìn)作風(fēng)的具體措施。我校按照《辦法》的各項(xiàng)要求，在全校認(rèn)真開(kāi)展了作風(fēng)建設(shè)年、師德師風(fēng)建設(shè)年、整頓工作紀(jì)律等系列活動(dòng)，加強(qiáng)了日常監(jiān)督，嚴(yán)肅了工作紀(jì)律，通過(guò)一系列活動(dòng)的開(kāi)展，促進(jìn)了工作作風(fēng)的進(jìn)一步轉(zhuǎn)變，教職工精神面貌發(fā)生了明顯變化，增強(qiáng)了工作干勁。

二是在整治文山會(huì)海方面：以規(guī)范會(huì)議為突破口，修訂完善了《校黨委會(huì)議事規(guī)則》、《校長(zhǎng)辦公會(huì)議事規(guī)則》、《學(xué)校各類會(huì)議管理辦法》，精簡(jiǎn)會(huì)議規(guī)模和數(shù)量、規(guī)范會(huì)議管理，精簡(jiǎn)全省性電大系統(tǒng)工作會(huì)議2個(gè);以公文管理為切入點(diǎn)，修訂了《青海廣播電視大學(xué)公文規(guī)范管理辦法》、《青海廣播電視大學(xué)關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范會(huì)議和材料的規(guī)定》，學(xué)校黨政文件得到有效精簡(jiǎn)，今年校內(nèi)全面啟用了電子公文系統(tǒng)，發(fā)件印制數(shù)量大幅減少。

三是在整治庸懶散現(xiàn)象方面：修訂完善了《學(xué)校各部門工作職責(zé)和崗位職責(zé)》、《校內(nèi)工作目標(biāo)管理責(zé)任制考核辦法》和《教職工年度考核辦法》，明確職能、職責(zé)任務(wù)和崗位要求，提高部門工作運(yùn)行質(zhì)量和效能。通過(guò)績(jī)效考核帶動(dòng)干部職工恪盡職守、愛(ài)崗敬業(yè)，增強(qiáng)了內(nèi)驅(qū)力、執(zhí)行力和創(chuàng)造力。同時(shí)，校組織人事處加大了工作時(shí)間巡查力度，嚴(yán)格執(zhí)行考勤制度和職工外出請(qǐng)銷假制度，有效遏制了個(gè)別部門存在的庸懶散現(xiàn)象。

四是在整治三公經(jīng)費(fèi)方面：學(xué)校對(duì)公務(wù)接待、公務(wù)用車和因公出國(guó)(境)經(jīng)費(fèi)進(jìn)行了全面清理，嚴(yán)格執(zhí)行省財(cái)政下達(dá)的三公經(jīng)費(fèi)預(yù)算標(biāo)準(zhǔn)，厲行勤儉節(jié)約，經(jīng)費(fèi)使用符合財(cái)務(wù)管理規(guī)定，并進(jìn)行全校公示，加強(qiáng)財(cái)務(wù)公開(kāi)和群眾監(jiān)督。2013年學(xué)校三公經(jīng)費(fèi)支出較上年同期壓縮15.85萬(wàn)元。同時(shí)，為加強(qiáng)紀(jì)檢監(jiān)察和審計(jì)工作，制定了《青海廣播電視大學(xué)內(nèi)部審計(jì)工作辦法》、《青海廣播電視大學(xué)廉政風(fēng)險(xiǎn)防控體系建設(shè)管理辦法》營(yíng)造了風(fēng)清氣正的良好氛圍。

五是在加強(qiáng)制度建設(shè)方面。針對(duì)教職工提出的加強(qiáng)制度建設(shè)，規(guī)范內(nèi)部管理等問(wèn)題，校領(lǐng)導(dǎo)班子在廣泛調(diào)研基礎(chǔ)上，新建了《青海廣播電視大學(xué)調(diào)研工作制度》、《學(xué)校學(xué)術(shù)委員會(huì)章程》，為探索現(xiàn)代大學(xué)制度提供了組織和制度保證;新成立了教學(xué)工作委員會(huì)，制定了《青海廣播電視大學(xué)學(xué)術(shù)委員會(huì)章程》，明確職責(zé)和運(yùn)作范圍，形成了有利于維護(hù)學(xué)校的學(xué)術(shù)聲譽(yù)、嚴(yán)謹(jǐn)學(xué)風(fēng)和相應(yīng)的學(xué)術(shù)規(guī)范;修訂《青海廣播電視大學(xué)教學(xué)事故認(rèn)定處理辦法》，加強(qiáng)教學(xué)及教學(xué)管理工作的規(guī)范有序，為防范和有效地處理各類教學(xué)事故的發(fā)生提供了制度保障和政策依據(jù);修訂了《青海廣播電視大學(xué)突發(fā)事件應(yīng)急處置辦法》，確保了校園的安全穩(wěn)定。

三、存在不足和后續(xù)整改思路

在學(xué)校教育實(shí)踐活動(dòng)領(lǐng)導(dǎo)小組的正確領(lǐng)導(dǎo)下，我校教育實(shí)踐活動(dòng)整改落實(shí)、建章立制工作按照既定目標(biāo)有效推進(jìn)，取得了一定成效。但也存在一些不足，一是個(gè)別黨支部對(duì)承擔(dān)的整改任務(wù)重視不夠，存在思想松懈的現(xiàn)象;二是個(gè)別整改任務(wù)沒(méi)有完全按照時(shí)限要求落實(shí)到位，需要抓緊整改。

反對(duì)，改進(jìn)作風(fēng)是一項(xiàng)長(zhǎng)期任務(wù)。我校將按照省活動(dòng)辦的部署和要求，認(rèn)真總結(jié)前一段工作，進(jìn)一步鞏固在理論上、實(shí)踐上已取得的成果，針對(duì)尚未整改到位的問(wèn)題，狠抓工作落實(shí)，持之以恒，常抓不懈，抓出成效。

我校后續(xù)整改工作思路是：認(rèn)真按照中央和省委關(guān)于第一批黨的群眾路線教育實(shí)踐活動(dòng)收尾不收?qǐng)龅囊?，以反?duì)，正風(fēng)肅紀(jì)為核心，以落實(shí)整改方案、制度建設(shè)計(jì)劃和專項(xiàng)整治方案為抓手，統(tǒng)籌推進(jìn)、逐項(xiàng)落實(shí)，不斷鞏固和深化教育實(shí)踐活動(dòng)成果，為全面加強(qiáng)學(xué)校黨的建設(shè)，推動(dòng)電大轉(zhuǎn)型發(fā)展提供強(qiáng)有力的思想和作風(fēng)保證。

一是強(qiáng)化整改落實(shí)。全面落實(shí)《青海廣播電視大學(xué)領(lǐng)導(dǎo)班子黨的群眾路線教育實(shí)踐活動(dòng)整改方案》，繼續(xù)聚焦堅(jiān)持領(lǐng)導(dǎo)帶頭，以身作則，發(fā)揮表率作用，通過(guò)主要領(lǐng)導(dǎo)帶班子成員，一級(jí)抓一級(jí)，層層抓落實(shí);堅(jiān)持求真務(wù)實(shí)，立說(shuō)立改，既著眼長(zhǎng)遠(yuǎn)立規(guī)矩、定制度，又立足當(dāng)前抓整改、促落實(shí)，用整改成效取信于師生。

篇5

為了加強(qiáng)教師隊(duì)伍建設(shè)，走內(nèi)涵發(fā)展之路，創(chuàng)建學(xué)習(xí)型學(xué)校，更好地適應(yīng)新課程改革的發(fā)展需要，營(yíng)造“讀教育名著，學(xué)教育理論，導(dǎo)教育實(shí)踐”的氛圍，為讀書愛(ài)好者搭建交流的平臺(tái)，平度實(shí)驗(yàn)小學(xué)根據(jù)市教體局讀書工程的要求，成立了“苔花”教師讀書社團(tuán)，并收到了良好的效果。

一、積極發(fā)動(dòng)，入社自愿。

學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)非常重視教師讀書社團(tuán)的成立，學(xué)校行政班子研究討論通過(guò)活動(dòng)的啟動(dòng)，成立預(yù)備小組，制定活動(dòng)社團(tuán)方案，起草《讀書社團(tuán)章程》草案，由教科室組織宣傳發(fā)動(dòng)有志于讀書的學(xué)校教師積極自愿參與，填寫表格，吸納社員。經(jīng)過(guò)組織發(fā)動(dòng)，有三十七名愛(ài)好讀書的老師加入到社團(tuán)中。

二、評(píng)選社長(zhǎng)和組長(zhǎng)，討論修訂《讀書社團(tuán)章程》草案。

5月中旬，學(xué)校組織社團(tuán)成員召開(kāi)了一次預(yù)備會(huì)議。會(huì)上，社團(tuán)成員們首先評(píng)選出了社長(zhǎng)和副社長(zhǎng)。接著，社長(zhǎng)張淑愛(ài)宣讀了《實(shí)驗(yàn)小學(xué)“苔花”教師讀書社團(tuán)章程》草案，并把此草案發(fā)動(dòng)學(xué)校內(nèi)部郵箱里供社員們討論修改，在啟動(dòng)儀式前修改完畢。最后，社團(tuán)根據(jù)年級(jí)組和教研組的位置分成了三個(gè)讀書小組，評(píng)選出了組長(zhǎng)和副組長(zhǎng)。

三、舉行讀書社團(tuán)成立儀式。

6月4日下午，實(shí)驗(yàn)小學(xué)“苔花”教師讀書社團(tuán)在多功能廳舉行啟動(dòng)儀式。市教科所的陳同亮所長(zhǎng)作為特邀嘉賓參加了本次活動(dòng)。

王瑞芹副校長(zhǎng)進(jìn)行了熱情洋溢、充滿期許的動(dòng)員講話，希望大家通過(guò)讀書實(shí)現(xiàn)心靈的成長(zhǎng)和專業(yè)的成長(zhǎng)，通過(guò)讀書汲取智慧，做一個(gè)有情趣、有智慧的教師。副社長(zhǎng)宣讀了社團(tuán)章程和社團(tuán)成員名單。接著，社團(tuán)代表馬春波老師就平時(shí)的讀書體會(huì)談了自己的心得與收獲。特邀嘉賓陳所長(zhǎng)和王校長(zhǎng)在現(xiàn)場(chǎng)給社團(tuán)成員代表們分發(fā)了精美的圖書。最后，陳所長(zhǎng)在總結(jié)講話中對(duì)讀書社團(tuán)提出了幾點(diǎn)建議：要充分發(fā)揮好團(tuán)隊(duì)讀書學(xué)習(xí)的積極作用，以達(dá)到個(gè)人學(xué)習(xí)所不能及的讀書境界。堅(jiān)持讀好書，不搞形式主義，要以書為友，努力提高教師專業(yè)成長(zhǎng)，做一名有智慧的實(shí)小教育人。

四、分散與集中相結(jié)合，活動(dòng)形式多種多樣。

為了不影響老師的正常上課和教學(xué)工作，實(shí)驗(yàn)小學(xué)教師讀書社團(tuán)的活動(dòng)主要形式是每月一次的集中讀書活動(dòng)和平時(shí)的分散讀書相結(jié)合，也可以是節(jié)假日三個(gè)一群，兩個(gè)一伙與孩子們一起的外出采風(fēng)、讀書交流活動(dòng)。正像陳所長(zhǎng)所說(shuō)，我們不搞形式主義，我們要的是老師們能真正的靜下心來(lái)讀書。

篇6

xxx有限公司增資擴(kuò)股方案

年

月

日

為進(jìn)一步加快公司發(fā)展，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，推進(jìn)管理和體制創(chuàng)新，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》和《公司章程》，特制訂本方案。

一、增資擴(kuò)股的原因和目的

2001年8月，公司經(jīng)整體改制，成立了有限責(zé)任公司，通過(guò)體制創(chuàng)新、機(jī)制轉(zhuǎn)換和加強(qiáng)管理，建立規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)，企業(yè)活力不斷增強(qiáng)，新體制的優(yōu)越性初見(jiàn)端倪。目前公司還處在結(jié)構(gòu)調(diào)整和開(kāi)拓發(fā)展的“創(chuàng)業(yè)期”，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)尚未完全步入良性循環(huán)的軌道，亟待通過(guò)現(xiàn)有產(chǎn)業(yè)擴(kuò)能，投資開(kāi)發(fā)新的經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目等方式做強(qiáng)做實(shí)企業(yè)，提高經(jīng)濟(jì)效益和維護(hù)股東權(quán)益。但是，公司現(xiàn)有股本規(guī)模和股權(quán)結(jié)構(gòu)已經(jīng)限制了企業(yè)的經(jīng)營(yíng)發(fā)展和對(duì)外開(kāi)拓。一是公司現(xiàn)有的注冊(cè)資本不能真正體現(xiàn)公司目前所占有、使用的資產(chǎn)總量；二是現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)過(guò)于分散，無(wú)法體現(xiàn)責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)、利益的統(tǒng)一關(guān)系，同時(shí)也抑制了企業(yè)的活力，延緩了對(duì)市場(chǎng)變化和市場(chǎng)機(jī)遇的反應(yīng)，從而降低了企業(yè)發(fā)展和競(jìng)爭(zhēng)能力；三是現(xiàn)有的企業(yè)規(guī)模與公司的戰(zhàn)略規(guī)劃和發(fā)展要求不相適應(yīng)。因此，需要通過(guò)增資擴(kuò)股，增加公司注冊(cè)資本，

優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，提高開(kāi)拓發(fā)展能力和經(jīng)營(yíng)決策的效率，以維護(hù)股東權(quán)益和提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益。

二、增資擴(kuò)股的規(guī)模及公司總股本：

現(xiàn)公司注冊(cè)資本為AAA萬(wàn)元，擬增資擴(kuò)股到BBB萬(wàn)元。計(jì)劃募集資金CCC萬(wàn)元。

三、增資募股方式和對(duì)象：

本次增資擴(kuò)股采取定向募集方式。

對(duì)象為：XXX投資有限公司；

公司現(xiàn)職中高級(jí)管理人員和主辦科員、正副車間主任等生產(chǎn)和工作骨干。本次增資募股出資額、比例及出資方式如下：

[b]股東出資額、比例及出資方式[/b][b][/b]

[b]單位：元[/b][table][tr][td]

[b]股東[/b]

[b]姓名[/b][/td][td]

[b]股東[/b]

[b]性質(zhì)[/b][/td][td]

[b]原持股[/b]

[b]份額[/b][/td][td]

[b]本次增資擴(kuò)股出資額[/b][/td][td]

[b]出資方式[/b][/td][td]

[b]增資擴(kuò)股后合計(jì)持股[/b][/td][td]

[b]占注冊(cè)資本（%[/b][b]）[/b][/td][/tr][tr][td]

XX公司

[/td][td]

老股東[/td][td]

[/td][td]

[/td][td]

現(xiàn)金實(shí)物[/td][td]

[/td][td]

[/td][/tr][tr][td]

XX公司工會(huì)

其中：

王XX

期??股[/td][td]

老股東[/td][td]

[/td][td]

[/td][td]

現(xiàn)金

現(xiàn)金[/td][td]

[/td][td]

[/td][/tr][tr][td]

曹XX[/td][td]

老股東[/td][td]

[/td][td]

[/td][td]

現(xiàn)金[/td][td]

[/td][td]

[/td][/tr][tr][td]

陳XX[/td][td]

老股東[/td][td]

[/td][td]

[/td][td]

現(xiàn)金[/td][td]

[/td][td]

[/td][/tr][tr][td]

合計(jì)[/td][td]

[/td][td]

[/td][td]

[/td][td]

[/td][td]

[/td][td]

[/td][/tr][/table]

說(shuō)明:①、XX公司工會(huì)本次出資為187萬(wàn)元，其中陸XXAA萬(wàn)元、中層管理人員及正副車間主任10人（每人B萬(wàn)元）計(jì)BB萬(wàn)元、設(shè)期股BB萬(wàn)元；

②、期股由XX投資公司墊付，董事長(zhǎng)代持，在下次股本調(diào)整時(shí)由涉及崗位變動(dòng)及新進(jìn)員工實(shí)持（為現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)）。

四、增資擴(kuò)股用途：

本次增資擴(kuò)股所募集資金，主要用于公司現(xiàn)有產(chǎn)業(yè)（XXX）的擴(kuò)能、現(xiàn)有廠區(qū)的開(kāi)發(fā)利用及其他新項(xiàng)目的開(kāi)發(fā)。

五、增資擴(kuò)股的辦法：

1、本次增資擴(kuò)股，由出資者自籌資金。XXX投資有限公司以現(xiàn)金和實(shí)物資產(chǎn)出資；自然人股東和持股會(huì)員以現(xiàn)金方式出資，不設(shè)配股。

2、增資擴(kuò)股后，原股東權(quán)益由新老股東按增資擴(kuò)股后的出資額共享。

3、本次增資擴(kuò)股，由股東大會(huì)對(duì)《公司章程》進(jìn)行修訂，經(jīng)原登記機(jī)關(guān)辦理變更手續(xù)，并予以公告。

六、增資擴(kuò)股步驟：

1、召開(kāi)股東大會(huì)，審議增資擴(kuò)股方案。

2、由本次增資擴(kuò)股的出資對(duì)象填報(bào)“入股申請(qǐng)書”。

3、經(jīng)公司董事會(huì)確認(rèn)后，發(fā)放股權(quán)認(rèn)購(gòu)證。

4、出資對(duì)象憑認(rèn)購(gòu)證和本人身份證在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)將現(xiàn)金交財(cái)務(wù)科，逾期作放棄處理。

5、財(cái)務(wù)科憑股權(quán)認(rèn)購(gòu)證和交款單發(fā)放記名出資證明。

七、其它事項(xiàng)：

1、出資者自愿認(rèn)購(gòu)股金。按崗位職務(wù)設(shè)立認(rèn)購(gòu)上限，在其上限范圍內(nèi)按照自愿原則進(jìn)行認(rèn)購(gòu)，不強(qiáng)求、不攤派。為確保公司股本總額，如募集資金不足XXXX萬(wàn)元，缺額股份由XXX投資公司認(rèn)購(gòu)。

2、自然人股東及持股會(huì)會(huì)員本次增資按《公司員工激勵(lì)條例》的有關(guān)規(guī)定，在五年內(nèi)按1：2的比例給予分紅。

3、出資者認(rèn)股后，公司只對(duì)有資格的出資人員負(fù)責(zé)，員工中代購(gòu)股等所引起的糾紛，公司概不負(fù)責(zé)。

篇7

【關(guān)鍵詞】上市公司反收購(gòu)章程法律規(guī)制

我國(guó)1993年發(fā)生的“寶廷事件”拉開(kāi)了中國(guó)上市公司收購(gòu)的序幕,也揭開(kāi)了我國(guó)上市公司收購(gòu)與反收購(gòu)的歷史。寶延事件之后,許多上市公司對(duì)反收購(gòu)問(wèn)題給予了高度的重視,采取了一系列相應(yīng)的反收購(gòu)預(yù)防措施,比如實(shí)行員工內(nèi)部持股計(jì)劃,通過(guò)配送股推出金融新品種(如可轉(zhuǎn)換債券等)增大股本等,但最普遍采用的是在公司章程中增訂反收購(gòu)條款,如董事會(huì)改選人數(shù)的限制、公司回購(gòu)股份等。這方面我國(guó)最典型的案例是大港油田入主愛(ài)使股份受阻。[1]愛(ài)使股份反收購(gòu)雖未全部成功,但其董事及高管人員得以保留的結(jié)果,使愛(ài)使股份成為當(dāng)時(shí)證券市場(chǎng)上引人矚目的焦點(diǎn)。

同樣,與愛(ài)使股份一樣,方正科技也是我國(guó)股市上的“三無(wú)概念股”。由北京裕興公司聯(lián)手其他幾家公司舉牌收購(gòu)方正科技,引發(fā)的方正科技股權(quán)之爭(zhēng),以北京裕興等公司無(wú)法入主方正科技,收購(gòu)失敗而落下帷幕,一場(chǎng)沸沸揚(yáng)揚(yáng)的股權(quán)控制大戰(zhàn)暫告結(jié)束。[2]方正科技董事會(huì)反收購(gòu)行為是否合法也已引發(fā)爭(zhēng)議。

以上兩個(gè)案例,均涉及公司章程中反收購(gòu)條款是否有效的問(wèn)題。所謂公司章程,乃規(guī)定公司組織及活動(dòng)之根本規(guī)則,可謂居于憲法之地位,舉凡公司之基本權(quán)益關(guān)系與組織架構(gòu),皆須透過(guò)章程加以厘定,借此對(duì)于公司員工、股東、債權(quán)人甚或社會(huì)大眾產(chǎn)生規(guī)制之作用。根據(jù)各國(guó)公司立法或者司法的通例,公司章程作為公司重要的法律文件,對(duì)于公司本身及其股東、董事、經(jīng)理的行為均具有直接約束效力。[3]對(duì)于上市公司而言,章程的意義尤為重大,因?yàn)楣局卫砗凸究刂茩?quán)變更等可能對(duì)證券市場(chǎng)產(chǎn)生重大影響的事宜通常都透過(guò)公司章程加以安排。在我國(guó),隨著股權(quán)分置改革這一證券市場(chǎng)重大變革的圓滿完成和全流通時(shí)代的到來(lái),收購(gòu)與反收購(gòu)勢(shì)必日漸增加。在此過(guò)程中,公司章程不可避免地成為原股東、潛在收購(gòu)者、管理層等各方角力的工具。在實(shí)踐中,對(duì)于反收購(gòu)的諸種措施,通常都通過(guò)公司章程作出安排。反收購(gòu)中公司章程的應(yīng)用通常存在如下情況:

1驅(qū)鯊劑條款

所謂驅(qū)鯊劑,是指公司出于反收購(gòu)的目的,在公司章程中設(shè)置的一些作為收購(gòu)障礙的條款,又被稱為“箭豬條款”或“反接收條款”。在我國(guó)上市公司反收購(gòu)實(shí)例中,“驅(qū)鯊劑”條款出現(xiàn)了以下兩種:

1.1限制大股東表決權(quán)條款和董事資格條款[4]

投票權(quán)是股東最高決策權(quán)的核心內(nèi)容,其中選舉董事會(huì)成員的表決權(quán)又是重中之重。因此,實(shí)踐中限制大股東表決權(quán)通常與董事資格條款聯(lián)系在一起。董事資格限制是指規(guī)定董事的任職條件,非具備某些特定條件者不得擔(dān)任公司董事。在收購(gòu)發(fā)生以后,通過(guò)董事資格某些特定的條件來(lái)限制收購(gòu)方進(jìn)入董事會(huì),從而阻止收購(gòu)方取得公司控制權(quán)。比如新大洲案。[5]

董事資格是擔(dān)任董事的條件,是某人能否進(jìn)入董事會(huì)的前提條件,也是法律為防止無(wú)才無(wú)德之士混入董事會(huì)濫用董事職權(quán)而確立的預(yù)防性制度。因此,各國(guó)大多對(duì)董事資格作了積極資格和消極資格兩個(gè)方面的限定。董事的積極資格是指董事任職必須具備的條件,如持股條件、國(guó)籍條件、身份條件和年齡條件等。董事的消極資格是指不得擔(dān)任董事職務(wù)的條件和情形,如品行條件、兼職條件等。

我國(guó)《公司法》第147條第1款對(duì)董事的消極資格作了明確規(guī)定,但未就董事的積極資格作出規(guī)定。對(duì)此,依照《公司法》所奉行的加強(qiáng)公司自治的立法精神,應(yīng)認(rèn)為法律允許上市公司在不違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定與公序良俗的情況下,通過(guò)章程對(duì)董事任職資格作進(jìn)一步的限定。因此,我國(guó)上市公司可以采用這一反收購(gòu)措施。[6]

1.2分級(jí)分期董事會(huì)條款

分級(jí)分期董事會(huì)[7]又可稱為董事會(huì)輪選制,是指公司章程規(guī)定董事的更換每年只能改選其中的一定比例(如1/2或者1/3等)。在實(shí)施董事會(huì)輪選制情況下,收購(gòu)者即使收購(gòu)到了足量的股權(quán),也無(wú)法對(duì)董事會(huì)做出實(shí)質(zhì)性改組,因?yàn)槎聲?huì)的大部分董事還是原來(lái)的董事,他們?nèi)哉莆罩鄶?shù)表決權(quán),進(jìn)而控制著公司。

在我國(guó)上市公司實(shí)踐中,新大洲為實(shí)施反收購(gòu)而修訂的章程增加了以下內(nèi)容:董事會(huì)每年更換和改選的董事人數(shù)最多為董事會(huì)總?cè)藬?shù)的1/3。這是上述所稱的分級(jí)分期董事會(huì)制度的簡(jiǎn)單應(yīng)用。這一措施的意圖非常明確,就是保證公司現(xiàn)有實(shí)際控制人牢牢掌控話語(yǔ)權(quán),給潛在收購(gòu)方增加收購(gòu)難度。因此,分級(jí)分期董事會(huì)條款明顯減緩了收購(gòu)人控制目標(biāo)公司董事會(huì)的進(jìn)程,使得收購(gòu)人不得不三思而后行,從而有利于抵御敵意收購(gòu)。這樣就降低了收購(gòu)者的收購(gòu)意向,并提高收購(gòu)者獲得財(cái)務(wù)支持的難度,但其弊端是只能推遲控制董事會(huì)的速度,不能最終阻止收購(gòu)方控制公司?？偟膩?lái)看,董事會(huì)輪選制是一種對(duì)股價(jià)影響較小而又非常有力的反并購(gòu)策略。但實(shí)踐表明,近幾年來(lái)采用這一策略的公司數(shù)量正在下降。

2“焦土政策”

所謂“焦土政策”,是指公司遇到敵意收購(gòu)而無(wú)力反擊時(shí),采取出售優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)或者購(gòu)置劣質(zhì)資產(chǎn)甚至主動(dòng)增加負(fù)債等手段在短期內(nèi)惡化公司財(cái)務(wù)狀況,從而消除收購(gòu)方實(shí)施收購(gòu)意圖的措施。對(duì)于這種措施,公司通常也在公司章程中作出明確規(guī)定。焦土政策包含出售“冠珠”和“虛胖戰(zhàn)術(shù)”等。所謂冠珠,是指公司中具有吸引力和收購(gòu)價(jià)值的資產(chǎn)部分。將冠珠售出或者抵押,可以消除收購(gòu)的誘因。比如,與白衣騎士訂立協(xié)議使白衣騎士獲得“冠珠”,如果白衣騎士在收購(gòu)戰(zhàn)中沒(méi)有獲得目標(biāo)公司全部股份的話。如上所述,這種方式稱之為“鎖定交易”。虛胖戰(zhàn)術(shù)做法多樣,包括購(gòu)入無(wú)關(guān)或者盈利能力差的資產(chǎn)、大量增加公司負(fù)債、進(jìn)行無(wú)效和長(zhǎng)期的投資等。

“焦土政策”實(shí)際上是一種兩敗俱傷的做法,對(duì)收購(gòu)人來(lái)說(shuō)無(wú)法完成收購(gòu)的目的,對(duì)目標(biāo)公司來(lái)說(shuō)財(cái)務(wù)狀況在短期內(nèi)急劇惡化。這兩種方式都能阻止收購(gòu)者。收購(gòu)者想利用目標(biāo)公司彌補(bǔ)其收購(gòu)支出是不可能了,而該目標(biāo)公司可能身負(fù)債務(wù),收購(gòu)已經(jīng)變得沒(méi)有意義了。

3“金色降落傘計(jì)劃”

這一計(jì)劃是指董事和高級(jí)管理人員在公司被并購(gòu)接管且自己被解職的時(shí)候,可從公司一次性領(lǐng)取高額的安置費(fèi)。這種方法可以增加收購(gòu)方的收購(gòu)成本,降低其收購(gòu)后的公司的預(yù)期利益。[8]與之類似,還有針對(duì)于較低層管理人員和一般雇員的“灰色降落傘計(jì)劃”和“錫降落傘計(jì)劃”。從反收購(gòu)角度來(lái)看,上述策略將加大收購(gòu)成本或者增加目標(biāo)公司的現(xiàn)金支出從而阻礙收購(gòu)。通過(guò)上述方式在保障有關(guān)管理人員優(yōu)厚待遇的同時(shí),增加公司被收購(gòu)的難度。目前,我國(guó)上市公司尚未發(fā)生類似案例。

篇8

實(shí)踐中，一些公司的章程往往規(guī)定，對(duì)某些股東濫用股東權(quán)利，利用董事或高管職位假公濟(jì)私給公司帶來(lái)?yè)p害的行為，公司權(quán)力機(jī)關(guān)（股東會(huì)或董事會(huì)）可以以決議形式剝奪該股東的股東資格。對(duì)于該種條款的效力，由于法律并無(wú)明文規(guī)定，引起爭(zhēng)議并導(dǎo)致訴訟的情況并不鮮見(jiàn)。

必須根本性違約

有限責(zé)任公司歸根結(jié)底是一種契約型的企業(yè)組織形式，公司各股東根據(jù)股東協(xié)議和公司章程行使權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。如同自然人之間的血緣關(guān)系一樣，股東資格可以說(shuō)是與生俱來(lái)的。由此，對(duì)于股東資格的剝奪，法律當(dāng)然會(huì)加以限制。具體而言，作為一種企業(yè)組織形式，其應(yīng)遵循公司法的規(guī)定；根據(jù)契約型的特點(diǎn)，也應(yīng)遵守合同法的相關(guān)規(guī)定。

從合同法的角度看，股東除名要求被除名的股東存在根本性違約行為。什么是根本性違約？遵照公司法和合同法，首先，該股東違反股東之間的協(xié)議或公司章程所確定的股東的義務(wù)；其次，該等違約行為導(dǎo)致公司其他股東利益受到損害，使其他股東基于設(shè)立公司目的的期待利益難以實(shí)現(xiàn)。從有限責(zé)任公司人合性角度來(lái)看，被除名股東的行為已經(jīng)嚴(yán)重?fù)p害了股東之間的信任和合作關(guān)系，被除名股東又拒絕修復(fù)已受損害的股東關(guān)系或者修復(fù)這種關(guān)系已無(wú)可能。例如：股東拒絕出資，經(jīng)催告在合理期限內(nèi)亦拒絕出資，該股東已經(jīng)以其行為表明不愿意修復(fù)股東之間的關(guān)系，可視為根本性違約。

2007年11月，北京城建集團(tuán)（600266）將其旗下的北京城建四建設(shè)工程有限公司改制，北京瑞豐恒基房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司協(xié)議注資2.235億元，成為城建四公司第一大股東，持有74.5%的股權(quán)。瑞豐恒基在注資4005.552萬(wàn)元后以城建四公司財(cái)務(wù)造假為由拒絕履行繼續(xù)出資義務(wù)。2008年底，城建四公司股東會(huì)否決了瑞豐恒基的股東資格。2009年10月，北京一中院認(rèn)為瑞豐恒基構(gòu)成了根本性違約，使股東各方的期待利益難以實(shí)現(xiàn)，判決解除雙方資產(chǎn)重組協(xié)議，瑞豐恒基的股東資格隨之解除。

當(dāng)然我們也應(yīng)當(dāng)看到，目前公司法對(duì)于小股東的利益保護(hù)較弱，解除股東資格也就成了大股東欺壓小股東的殺手锏。

抽逃部分出資不能“開(kāi)除”

我國(guó)《公司法》規(guī)定股東負(fù)有不延遲地繳付注冊(cè)資本的義務(wù)。最高人民法院關(guān)于《公司法》的司法解釋（三）第十八條明確，有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司股東會(huì)可以解除該股東的股東資格。股東未實(shí)際出資，一般不影響股東資格，但如果股東未實(shí)際出資，經(jīng)追討后仍不出資，則損害了股東之間的信任關(guān)系，股東可以向法院提起解除出資不實(shí)股東的資格。另外，該訴訟為形成之訴，并非確認(rèn)之訴。

需要特別說(shuō)明的是，在這種情形下剝奪股東資格的前提是：必須是全部未出資，如果僅繳付了一部分，尚有部分未繳付，則不能剝奪其股東資格；必須是抽逃全部出資，抽逃部分出資則不能剝奪其股東資格；必須是經(jīng)催告，在合理期限內(nèi)仍未繳納或者返還出資；在爭(zhēng)議當(dāng)事人對(duì)是否已經(jīng)出資具有爭(zhēng)議的情況下，需要首先通過(guò)訴訟確定是否繳付了出資，不宜直接將股東除名。

2012年初，ST思達(dá)（000676）控股子公司、上海英邁吉東影圖像設(shè)備有限公司，開(kāi)除其股東王滿倉(cāng)股東資格糾紛案，在上海浦東法院開(kāi)庭審理。上海英邁吉稱王滿倉(cāng)未履行出資義務(wù)，從而以股東會(huì)決議形式開(kāi)除了其股東資格。庭審表明，王滿倉(cāng)至少履行了部分出資義務(wù)，因此上海英邁吉敗訴在所難免。

窮盡救濟(jì)前慎用除名

一些公司章程規(guī)定，如果擔(dān)任公司董事或高管的股東違反勤勉或忠實(shí)義務(wù)的，公司股東會(huì)可以將該股東予以除名。一家有限責(zé)任公司的章程就規(guī)定：擔(dān)任公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員的股東，如果利用職務(wù)便利收受商業(yè)賄賂的，公司股東會(huì)可以將其除名。這種規(guī)定是否有效？學(xué)理界及司法界對(duì)此持不同的看法。

有人認(rèn)為，公司法作為一部私法，應(yīng)遵循法無(wú)明文禁止則視為允許的原則。公司章程是股東各方訂立的，目前并無(wú)法律禁止該種約定，所以應(yīng)為有效。這種說(shuō)法有失偏頗。公司章程規(guī)定的除名條款的有效性不可一概而論，而必須根據(jù)個(gè)案情況，確定該股東是否構(gòu)成根本性違約。如構(gòu)成根本性違約，則可以剝奪其股東資格，否則不能剝奪。此時(shí)公司可以通過(guò)其他民事途徑尋求司法救濟(jì)。

結(jié)合司法判例，筆者認(rèn)為，公司章程如果規(guī)定了股東除名的條款，那么這些條款必須滿足以下條件方為有效條款：股東違反的是法定的或者約定的義務(wù)，且給公司帶來(lái)重大損害，構(gòu)成根本性違約；必須窮盡內(nèi)部救濟(jì)程序后方可以予以除名。

除名是對(duì)公司股東最為嚴(yán)厲的制裁手段，所以必須給予合理限制。例如，公司未繳納出資時(shí)，必須予以合理期限的催促期，督促其補(bǔ)足出資；當(dāng)擔(dān)任董事或高管的股東有違反公司章程的行為時(shí)，公司可以以有權(quán)機(jī)構(gòu)通過(guò)決議免去其董事或高管職務(wù)來(lái)緩和緊張氣氛。如果沒(méi)有窮盡內(nèi)部救濟(jì)程序而斷然開(kāi)除其股東資格，法律恐怕難以支持。

此外還須注意，股東身份的剝奪是否支付了對(duì)價(jià)。當(dāng)剝奪一個(gè)股東的身份時(shí)，除未完全出資外，其他情形下股東已經(jīng)履行了出資義務(wù)，因此，將某股東除名時(shí)應(yīng)支付合理的對(duì)價(jià)。這種合理的對(duì)價(jià)在司法實(shí)踐中一般以公司凈資產(chǎn)為基準(zhǔn)，或由各方共同委托的中介機(jī)構(gòu)認(rèn)定。

激勵(lì)違約也是除名依據(jù)

股東協(xié)議，是股東之間的協(xié)議，確定股東各方的權(quán)利義務(wù)與出資目的。一些有限責(zé)任公司為了激勵(lì)的目的，允許一些核心管理人員持有公司股份，但同時(shí)加以一些限定條件。例如，約定該管理人員三年內(nèi)離職時(shí)須將持有的公司股份按原價(jià)轉(zhuǎn)讓給公司指定的其他股東，五年內(nèi)離職時(shí)須將持有的公司的股份按對(duì)應(yīng)的公司凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給公司指定的其他股東等。

該等約定應(yīng)為有效。首先它不違反法律規(guī)定；其次，如果持股的管理人員離職，不被解除股東資格，則激勵(lì)的目的難以達(dá)到，離職人員拒絕退出便構(gòu)成了根本性違約。因此，司法實(shí)踐認(rèn)為這種約定是有效的。從而，股東協(xié)議亦是股東除名的依據(jù)之一。

篇9

（.......學(xué)校理事會(huì)會(huì)議通過(guò)，2020年12月8日.....學(xué)校董事會(huì)會(huì)議修訂通過(guò)。）

第一章總則

第一條為了明確學(xué)校法律地位，規(guī)范學(xué)校辦學(xué)行為，保護(hù)舉辦者（出資人）、學(xué)校、教職工和學(xué)生合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民辦教育促進(jìn)法》、《中華人民共和國(guó)民辦教育促進(jìn)法實(shí)施條例》、《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》等規(guī)定，結(jié)合實(shí)際，制定本章程。

第二條學(xué)校設(shè)立時(shí)名稱為“掇刀區(qū)星辰藝術(shù)培訓(xùn)學(xué)校”，后同時(shí)使用“掇刀區(qū)星辰藝術(shù)培訓(xùn)學(xué)?！泵Q。2020年后停止使用“掇刀區(qū)星辰藝術(shù)培訓(xùn)學(xué)?！泵Q。學(xué)校現(xiàn)名為“星辰藝術(shù)培訓(xùn)學(xué)?！?。

第三條學(xué)校是舉辦者利用非國(guó)有資產(chǎn)自愿舉辦的從事教育服務(wù)的營(yíng)利性社會(huì)組織，屬于民辦非企業(yè)單位。

第四條學(xué)校以培養(yǎng)普及藝術(shù)教育，提高全民素質(zhì)辦學(xué)宗旨，遵守憲法、法律、法規(guī)和國(guó)家政策，遵守社會(huì)主義道德風(fēng)尚，遵循教育基本規(guī)律，面向全體學(xué)生，全面實(shí)施素質(zhì)教育，努力培養(yǎng)合格人才。

第五條學(xué)校的審批機(jī)關(guān)即業(yè)務(wù)主管單位為荊門市掇刀區(qū)教育局，登記管理機(jī)關(guān)為掇刀區(qū)行政審批局。

第六條學(xué)校依法接受審批機(jī)關(guān)（業(yè)務(wù)主管單位）、登記管理機(jī)關(guān)的業(yè)務(wù)指導(dǎo)、監(jiān)督管理和年度檢查。

第七條學(xué)校的住所地為荊門市掇刀區(qū)關(guān)公大道55號(hào)。

第二章舉辦者、開(kāi)辦資金和業(yè)務(wù)范圍

第八條學(xué)校的舉辦者是吳曉蝶、吳國(guó)平、呂正旭。

第九條舉辦者享有下列權(quán)利：

（一）制訂學(xué)校章程；

（二）推薦董事和監(jiān)事；

（三）了解學(xué)校的辦學(xué)情況和財(cái)務(wù)狀況；

（四）查閱董事會(huì)會(huì)議記錄和學(xué)校財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

第十條學(xué)校開(kāi)辦資金為人民幣10萬(wàn)元，由舉辦者吳曉蝶、吳國(guó)平、呂正旭出資。各舉辦者出資情況如下：

出資人

**

**

合計(jì)

出資額（萬(wàn)元）

占總出資比例

第十一條學(xué)校的業(yè)務(wù)范圍即辦學(xué)內(nèi)容為少兒舞蹈、成人舞蹈、瑜伽、美術(shù)、跆拳道、口才、樂(lè)器。具體內(nèi)容如下：

（一）學(xué)校類型：民辦藝術(shù)類盈利性培訓(xùn)機(jī)構(gòu)。

（二）辦學(xué)形式：業(yè)余。

（三）辦學(xué)規(guī)模：200人（學(xué)生）。

（四）招生范圍：主要面向荊門地區(qū)招生。

（五）招生對(duì)象：少兒、成人。

第三章組織管理制度

第十二條學(xué)校設(shè)立董事會(huì)，由吳曉蝶、呂正旭、吳國(guó)平3人組成。 董事會(huì)是學(xué)校的決策機(jī)構(gòu)，組成人員名單報(bào)審批機(jī)關(guān)（業(yè)務(wù)主管單位）、登記管理機(jī)關(guān)備案。

第十三條董事會(huì)由舉辦者（出資人）代表、校長(zhǎng)、教職工代表組成，其中1／3以上的董事必須具有5年以上教育教學(xué)經(jīng)驗(yàn)。首屆董事會(huì)由舉辦者推選；個(gè)別董事離職，由董事會(huì)會(huì)議確認(rèn)；增補(bǔ)個(gè)別董事，由董事會(huì)會(huì)議選舉。董事每屆任期3年，任期屆滿，連選可以連任。董事會(huì)在職人數(shù)少于1／2時(shí)，即宣布解散，并組建新一屆董事會(huì)。

第十四條董事會(huì)行使下列事項(xiàng)的決定權(quán)：

（一）聘任、解聘校長(zhǎng)和由校長(zhǎng)提名聘任或者解聘副校長(zhǎng)及學(xué)校財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；

（二）修改學(xué)校章程和制定學(xué)校規(guī)章制度；

（三）制定學(xué)校發(fā)展規(guī)劃，批準(zhǔn)年度工作計(jì)劃；

（四）籌集辦學(xué)經(jīng)費(fèi)，審核預(yù)算、決算；

（五）決定教職工的編制定額和工資標(biāo)準(zhǔn)；

（六）決定學(xué)校的分立、合并、終止；

（七）罷免、增補(bǔ)董事；

（八）決定學(xué)校內(nèi)部機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

（九）決定學(xué)校其他重大事項(xiàng)。

第十五條董事會(huì)每年至少召開(kāi)2次會(huì)議。在董事長(zhǎng)認(rèn)為必要或者超過(guò)1／3的董事提議的情況下，應(yīng)當(dāng)及時(shí)召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議。

第十六條董事會(huì)會(huì)議召開(kāi)前，應(yīng)由董事長(zhǎng)或者其指定的人員于會(huì)議召開(kāi)10日前將會(huì)議的時(shí)間、地點(diǎn)、議題等一并通知全體董事。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書必須載明授權(quán)范圍。

第十七條董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由1/2以上的董事出席方可舉行。會(huì)議表決實(shí)行一人一票制。

第十八條董事會(huì)會(huì)議作出決議,必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)方為有效。但是，下列事項(xiàng)的決議，必須經(jīng)全體董事的2/3以上通過(guò)方為有效：

（一）聘任和解聘校長(zhǎng)；

（二）修改學(xué)校章程；

（三）制定學(xué)校發(fā)展規(guī)劃；

（四）審核學(xué)校預(yù)算、決算；

（五）決定學(xué)校的分立、合并、終止；

（六）決定學(xué)校重大教育教學(xué)改革方案。

第十九條董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)制作會(huì)議記錄。形成決議的，應(yīng)當(dāng)制作會(huì)議紀(jì)要，由出席會(huì)議的董事審閱、簽名。董事會(huì)決議違反法律、法規(guī)或者章程的規(guī)定，致使學(xué)校遭受損失的，參與決議的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，但經(jīng)證明在表決時(shí)反對(duì)并記載于會(huì)議記錄的，可以免除該董事的責(zé)任。董事會(huì)記錄由董事長(zhǎng)指定的人員存檔保管。

第二十條 董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1名，主持董事會(huì)日常工作。董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生或者罷免。

第二十一條董事長(zhǎng)行使下列職權(quán)：

（一）召集和主持董事會(huì)會(huì)議；

（二）檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況；

（三）代表董事會(huì)簽署有關(guān)文件；

（四）法律、法規(guī)規(guī)定的其他職權(quán)。

第二十二條校長(zhǎng)由董事會(huì)參照湖北省荊門市公辦學(xué)校校長(zhǎng)的任職條件聘任，身體應(yīng)當(dāng)健康，能夠堅(jiān)持正常工作，年齡適當(dāng)放寬。

第二十三條學(xué)校實(shí)行董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的校長(zhǎng)負(fù)責(zé)制。校長(zhǎng)負(fù)責(zé)學(xué)校的教育教學(xué)和行政管理工作，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一） 執(zhí)行董事會(huì)的決議、決定；

（二） 實(shí)施學(xué)校發(fā)展規(guī)劃，擬訂年度工作計(jì)劃、財(cái)務(wù)預(yù)算和學(xué)校規(guī)章制度；

（三） 聘任和解聘學(xué)校工作人員，實(shí)施獎(jiǎng)懲；

（四）組織教育教學(xué)、科學(xué)研究活動(dòng)；

（五）擬訂學(xué)校內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；

（六）負(fù)責(zé)學(xué)校日常管理工作；

（七）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。

不是董事會(huì)成員的校長(zhǎng)列席董事會(huì)會(huì)議。

第二十四條學(xué)校設(shè)監(jiān)事1名，負(fù)責(zé)對(duì)董事會(huì)成員及學(xué)校其他高級(jí)管理人員進(jìn)行監(jiān)督。

第二十五條監(jiān)事在學(xué)校舉辦者（出資人）、教職工或者審批機(jī)關(guān)（業(yè)務(wù)主管單位）推薦的人員中推選產(chǎn)生或者更換。

監(jiān)事任期與董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任。

董事、校長(zhǎng)和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。

第二十六條監(jiān)事行使下列職權(quán)：

（一）檢查學(xué)校財(cái)務(wù)；

（二）對(duì)董事、校長(zhǎng)執(zhí)行學(xué)校職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者學(xué)校章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；

（三）當(dāng)董事、校長(zhǎng)的行為損害學(xué)校利益時(shí)，要求其予以糾正。

監(jiān)事列席董事會(huì)會(huì)議。

第二十七條學(xué)校設(shè)立黨支部，聘任黨支部書記1人。黨支部負(fù)責(zé)學(xué)校黨建工作、干部教育、管理和監(jiān)督，對(duì)學(xué)校的重大問(wèn)題認(rèn)真參與討論研究，保證決策的方向性和科學(xué)性

第四章法定代表人

第二十八條學(xué)校的法定代表人由董事長(zhǎng)擔(dān)任。

第二十九條有下列情形之一的，不得擔(dān)任學(xué)校的法定代表人:

（一）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的；

（二）正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的；

（三）正在被公安機(jī)關(guān)或者國(guó)家安全機(jī)關(guān)通緝的；

（四）因犯罪被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾3年，或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年的；

（五）擔(dān)任因違法被撤銷登記的民辦非企業(yè)單位的法定代表人，自該單位被撤銷登記之日起未逾3年的；

（六）非中國(guó)內(nèi)地居民的；

（七）法律、法規(guī)規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形。

第三十條學(xué)校董事會(huì)換屆或者法定代表人離任時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì)。

第五章資產(chǎn)財(cái)務(wù)管理與勞動(dòng)用工

第三十一條學(xué)校辦學(xué)經(jīng)費(fèi)的主要來(lái)源為：

（一）開(kāi)辦資金；

（二）學(xué)費(fèi)收入；

（三）銀行貸款；

（四）利息及其他合法收入。

第三十二條學(xué)校辦學(xué)經(jīng)費(fèi)必須用于章程規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍，發(fā)展教育事業(yè)，盈余不得分紅。

第三十三條學(xué)校出資人暫不要求取得合理回報(bào)。

第三十四條每個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束時(shí)，學(xué)校從年度凈資產(chǎn)增加額（年度凈收益）中提取25%—30%作為學(xué)校的發(fā)展基金，用于學(xué)校建設(shè)、維護(hù)和設(shè)備的添置、更新。

第三十五條學(xué)校嚴(yán)格執(zhí)行國(guó)家規(guī)定的會(huì)計(jì)制度，設(shè)立會(huì)計(jì)賬簿和各類財(cái)務(wù)賬目，依法進(jìn)行會(huì)計(jì)核算，保證會(huì)計(jì)資料合法、真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，自覺(jué)接受稅務(wù)、會(huì)計(jì)主管部門依法實(shí)施的監(jiān)督。

第三十六條學(xué)校配備具有從業(yè)資格的會(huì)計(jì)人員。主辦會(huì)計(jì)不得兼任出納。會(huì)計(jì)人員調(diào)動(dòng)工作或者離職時(shí)，必須與接管人員辦清交接手續(xù)。

第三十七條每個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束時(shí)，學(xué)校具實(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，委托中介組織進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì)，接受有關(guān)部門監(jiān)督。

第三十八條學(xué)校嚴(yán)格執(zhí)行法律、法規(guī)和有關(guān)部門規(guī)定的勞動(dòng)用工制度和社會(huì)保險(xiǎn)制度。

第六章章程修改

第三十九條修改章程，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，經(jīng)全體董事的2/3以上同意方可通過(guò)。董事會(huì)表決通過(guò)后15日內(nèi)，新章程文本由董事會(huì)分別報(bào)審批機(jī)關(guān)（業(yè)務(wù)主管單位）、登記管理機(jī)關(guān)備案（核準(zhǔn)），并向社會(huì)公示。

第七章終止及資產(chǎn)處理

第四十條學(xué)校有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)終止：

（一）完成章程規(guī)定宗旨的；

（二）無(wú)法按照章程規(guī)定的宗旨繼續(xù)辦學(xué)的；

（三）發(fā)生分立、合并的；

（四）自行解散的。

第四十一條學(xué)校的終止，應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)表決同意后15日內(nèi)，報(bào)審批機(jī)關(guān)（業(yè)務(wù)主管單位）審查同意。

第四十二條學(xué)校辦理注銷登記前，應(yīng)當(dāng)在審批機(jī)關(guān)（業(yè)務(wù)主管單位）、登記管理機(jī)關(guān)和有關(guān)部門的指導(dǎo)下成立清算組織，清理債權(quán)債務(wù)，處理剩余財(cái)產(chǎn)，完成清算工作。清算期間，不進(jìn)行清算以外的活動(dòng)。學(xué)校剩余財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定處理。

第四十三條學(xué)校應(yīng)當(dāng)自完成清算之日起15日內(nèi)，向登記管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記。學(xué)校必須妥善安置教職工和在校學(xué)生。

第四十四條自登記管理機(jī)關(guān)發(fā)出注銷登記證明文件之日起，學(xué)校即為終止。終止后，由舉辦者（出資人）代表學(xué)校及時(shí)辦理注銷組織機(jī)構(gòu)代碼、稅務(wù)登記、銀行賬戶手續(xù)。

第八章附則

篇10

長(zhǎng)期以來(lái)，我校廣大教職員工潛心育人、專心科研、愛(ài)崗敬業(yè)、追求卓越，為學(xué)校各項(xiàng)事業(yè)發(fā)展做出了巨大的貢獻(xiàn)。今年以來(lái)，學(xué)校堅(jiān)持改革創(chuàng)新，以立德樹人為根本任務(wù)，以協(xié)同創(chuàng)新為引領(lǐng)，著力抓好高水平大學(xué)建設(shè)的申報(bào)和推進(jìn)工作，在大家的共同努力下，取得了可喜的成績(jī)。學(xué)校順利入圍**省高水平大學(xué)重點(diǎn)建設(shè)高校行列，對(duì)學(xué)校發(fā)展具有里程碑的意義。在2017年的《QS世界大學(xué)學(xué)科排名》中，我校作為廣東僅有的3所學(xué)校之一進(jìn)入QS世界大學(xué)學(xué)科排名400強(qiáng)；學(xué)校“創(chuàng)新強(qiáng)校工程”工作也取得了較好的成績(jī)。今年學(xué)校本科招生生源質(zhì)量進(jìn)一步提高，本科人才培養(yǎng)方案、轉(zhuǎn)專業(yè)、研究生培養(yǎng)等教育教學(xué)改革以及創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)教育成效顯著，教育教學(xué)質(zhì)量進(jìn)一步提高。上半年到位科研經(jīng)費(fèi)2.03億元，獲“973”滾動(dòng)課題8項(xiàng)、國(guó)家自然科學(xué)基金76項(xiàng)、國(guó)家社科基金6項(xiàng)，教育部人文社科立項(xiàng)數(shù)連續(xù)七年在全國(guó)農(nóng)業(yè)高校中排名第一；獲得各類科技獎(jiǎng)勵(lì)40項(xiàng)，其中省科學(xué)技術(shù)一等獎(jiǎng)1項(xiàng)，省農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣一等獎(jiǎng)3項(xiàng)。新農(nóng)村發(fā)展研究院建設(shè)全面推進(jìn)；學(xué)校還與廣東大華農(nóng)動(dòng)物保健品股份有限公司簽訂了海洋生物產(chǎn)業(yè)合作協(xié)議，攜手打造“海上溫氏”新模式。上半年接收新教工158人，其中高層次人才8人；有1位教授入選國(guó)家百千萬(wàn)人才工程并被授予“有突出貢獻(xiàn)中青年專家”稱號(hào)；學(xué)校申報(bào)的科技部創(chuàng)新人才培養(yǎng)示范基地獲得立項(xiàng)，3位教授同時(shí)入選創(chuàng)新人才推進(jìn)計(jì)劃中青年科技創(chuàng)新領(lǐng)軍人才；此外還各有1位教授分別獲全國(guó)先進(jìn)工作者、全國(guó)師德標(biāo)兵、省勞動(dòng)模范等榮譽(yù)稱號(hào)。在校務(wù)管理方面，《**大學(xué)章程》經(jīng)省教育廳核準(zhǔn)正式頒布實(shí)施，并修訂了校學(xué)術(shù)委員會(huì)章程，學(xué)校內(nèi)部治理機(jī)制進(jìn)一步完善。這些成績(jī)的取得，凝聚了每一位華農(nóng)人的辛勤付出和無(wú)私奉獻(xiàn)。在此，向你們表示衷心的感謝！

立德樹人，教師為本；科技創(chuàng)新，人才為先。高校教師不僅承載著科教**和人才強(qiáng)國(guó)的歷史重任，而且肩負(fù)著科技創(chuàng)新和社會(huì)服務(wù)的重要使命。高水平的人才師資隊(duì)伍建設(shè)是高水平大學(xué)建設(shè)的重中之重，是目前學(xué)校發(fā)展的第一要?jiǎng)?wù)；學(xué)校正通過(guò)深化人事制度改革致力培養(yǎng)和引進(jìn)一批高層次的拔尖人才，努力造就一支高水平的師資隊(duì)伍。

希望廣大教職工始終以教書育人、科技創(chuàng)新和社會(huì)服務(wù)為己任，爭(zhēng)做育人的楷模、科研的尖兵、服務(wù)創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)發(fā)展的先鋒。