合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)是指為了經(jīng)營合伙企業(yè)的目的事業(yè)，以合伙企業(yè)的名義所集合的各種財(cái)產(chǎn)的總稱。

合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)范圍包括合伙人的出資和合伙企業(yè)營業(yè)所得?！逗匣锲髽I(yè)法》第20條規(guī)定：“合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)?！焙匣锲髽I(yè)財(cái)產(chǎn)的具體表現(xiàn)形態(tài)，既可以是有體物或無體物，也可以是物權(quán)、債權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)，以及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)從來源方面看，由合伙人在合伙企業(yè)設(shè)立時(shí)的出資和合伙企業(yè)存續(xù)期間的營業(yè)收入構(gòu)成。合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)既是合伙企業(yè)成立的條件，又是合伙企業(yè)從事經(jīng)營活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，同時(shí)，也是合伙企業(yè)對外清償債務(wù)第一順序的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。

一、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的法律界定

合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)實(shí)質(zhì)就是合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)在法律上的歸屬問題。由于合伙財(cái)產(chǎn)的復(fù)雜性及立法觀念和法制傳統(tǒng)的差異性，各國關(guān)于合伙財(cái)產(chǎn)的規(guī)定并不一致。我國《民法通則》第32條規(guī)定：“合伙人投入的財(cái)產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有?！痹摋l對合伙財(cái)產(chǎn)的界定方式首先區(qū)分合伙人出資形成的財(cái)產(chǎn)與合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)，然后予以分別對待。其中屬于合伙人出資部分所構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)未作法律上的定性，而合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)則被界定為共有財(cái)產(chǎn)，但未明確屬于哪種類型的共有。1997年《合伙企業(yè)法》第19條第2款規(guī)定：“合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用?！北緱l及其他條款除了對合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的支配方式從積極和消極兩個(gè)方面加以規(guī)定之外，對合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)未予以任何規(guī)定。2006年修訂的《合伙企業(yè)法》中刪除了原《合伙企業(yè)法》第19條第2款的規(guī)定，對此，筆者認(rèn)為其立法本意有兩個(gè)方面；一方面，該條款由于沒有明確合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)歸屬的性質(zhì)，規(guī)范意義不大；另一方面，合伙企業(yè)采用委任執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)，合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)并非由全體合伙人共同管理和使用，加之，新修訂的《合伙企業(yè)法》第三章增加了“有限合伙企業(yè)”的規(guī)定，其特征是有限合伙人不得參與合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行，考慮到該條文的外延已經(jīng)不周延，保留該條款會(huì)與其他條文的規(guī)定不一致或生產(chǎn)法律條文的沖突。據(jù)此，廢除了該條款。由上所述可知，我國立法對合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)的歸屬問題未能明確和清晰的界定，遂導(dǎo)致我國法學(xué)界對該問題的廣泛爭論，至今眾說紛紜，莫衷一是。

美國《統(tǒng)一合伙法》第25條第（1）款規(guī)定：“合伙人與其合伙者是合伙中租賃特有的特定合伙財(cái)產(chǎn)的共同所有者。”《英國合伙法》第20條規(guī)定：“合伙成立時(shí)所有購買存入商號帳內(nèi)或以其他方式收購給商號或?yàn)楹匣锏哪康氖召彽呢?cái)產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)及權(quán)益，本法案都稱之為合伙財(cái)產(chǎn)，應(yīng)按合伙協(xié)議絕對為合伙的目的持有及運(yùn)用?！痹摋l雖然沒有規(guī)定合伙財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，但它賦予了合伙在實(shí)際運(yùn)行中類似于公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)。由于《法國民法典》第1842條賦予了合伙法人資格（隱名合伙除外），所以，法國承認(rèn)合伙自身享有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和用益權(quán)?！斗▏穹ǖ洹返?843-3條規(guī)定，“實(shí)物投資，以相應(yīng)的權(quán)利過戶及財(cái)產(chǎn)的有效處分而實(shí)現(xiàn)。如投資標(biāo)的為所有權(quán)時(shí)，投資人對合伙如同出賣人對其買受人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。如投資標(biāo)的為用益權(quán)時(shí)，投資人對于合伙如同出租人對承租人一樣負(fù)擔(dān)保責(zé)任。但如投資標(biāo)的為對在合伙過程中需要正常更新的物件或一切其他財(cái)產(chǎn)的用益權(quán)，合伙契約將此類投資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)過戶于合伙時(shí)，應(yīng)約定歸還同類數(shù)量、重量及價(jià)值的財(cái)產(chǎn)；于此情形，投資人應(yīng)于前款規(guī)定的條件下負(fù)擔(dān)保責(zé)任?！薄兜聡穹ǖ洹返?18條第（1）款規(guī)定：“合伙出資以及通過合伙執(zhí)行事務(wù)而取得的物件，均為合伙人的共同財(cái)產(chǎn)?！卑凑盏?06條的立法原意，合伙人以實(shí)物出資約定以物的所有權(quán)為對象者，成為各合伙人共同共有的物；如果因約定不明而有疑問的，以代替物或消費(fèi)物出資的，或非代替物、非消費(fèi)物估價(jià)抵作出資的，并且估價(jià)非單純?yōu)榉峙淅鏁r(shí)，均應(yīng)推定出資為各合伙人共同共有?！度毡久穹ǖ洹返?68條規(guī)定：“各合伙人的出資及其他合伙財(cái)產(chǎn)，以屬于全體合伙人共有?！迸_(tái)灣《民法》第668條則更加明確、具體地規(guī)定：“各合伙人的出資及其他財(cái)產(chǎn)為合伙人全體之共同共有。”

以上關(guān)于合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的不同規(guī)定可以歸納為三種情形：其一，承認(rèn)合伙具有法人資格的國家，認(rèn)為合伙作為法人對合伙財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)；其二，不承認(rèn)合伙是權(quán)利主體的國家在法律上一律規(guī)定合伙財(cái)產(chǎn)為全體合伙人共有；其三，英國和美國在法律上雖然未直接承認(rèn)合伙具有法人資格，但是，其法律卻又賦予了合伙類似于法人的權(quán)利能力，合伙可以以其商號的名義取得動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)。

合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)是指為了經(jīng)營合伙企業(yè)的目的事業(yè)，以合伙企業(yè)的名義所集合的各種財(cái)產(chǎn)的總稱。

合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)范圍包括合伙人的出資和合伙企業(yè)營業(yè)所得?！逗匣锲髽I(yè)法》第20條規(guī)定：“合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)?！焙匣锲髽I(yè)財(cái)產(chǎn)的具體表現(xiàn)形態(tài)，既可以是有體物或無體物，也可以是物權(quán)、債權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)，以及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)從來源方面看，由合伙人在合伙企業(yè)設(shè)立時(shí)的出資和合伙企業(yè)存續(xù)期間的營業(yè)收入構(gòu)成。合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)既是合伙企業(yè)成立的條件，又是合伙企業(yè)從事經(jīng)營活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，同時(shí)，也是合伙企業(yè)對外清償債務(wù)第一順序的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。

一、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的法律界定

合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)實(shí)質(zhì)就是合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)在法律上的歸屬問題。由于合伙財(cái)產(chǎn)的復(fù)雜性及立法觀念和法制傳統(tǒng)的差異性，各國關(guān)于合伙財(cái)產(chǎn)的規(guī)定并不一致。我國《民法通則》第32條規(guī)定：“合伙人投入的財(cái)產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有?！痹摋l對合伙財(cái)產(chǎn)的界定方式首先區(qū)分合伙人出資形成的財(cái)產(chǎn)與合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)，然后予以分別對待。其中屬于合伙人出資部分所構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)未作法律上的定性，而合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)則被界定為共有財(cái)產(chǎn)，但未明確屬于哪種類型的共有。1997年《合伙企業(yè)法》第19條第2款規(guī)定：“合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用。”本條及其他條款除了對合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的支配方式從積極和消極兩個(gè)方面加以規(guī)定之外，對合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)未予以任何規(guī)定。2006年修訂的《合伙企業(yè)法》中刪除了原《合伙企業(yè)法》第19條第2款的規(guī)定，對此，筆者認(rèn)為其立法本意有兩個(gè)方面；一方面，該條款由于沒有明確合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)歸屬的性質(zhì)，規(guī)范意義不大；另一方面，合伙企業(yè)采用委任執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)，合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)并非由全體合伙人共同管理和使用，加之，新修訂的《合伙企業(yè)法》第三章增加了“有限合伙企業(yè)”的規(guī)定，其特征是有限合伙人不得參與合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行，考慮到該條文的外延已經(jīng)不周延，保留該條款會(huì)與其他條文的規(guī)定不一致或生產(chǎn)法律條文的沖突。據(jù)此，廢除了該條款。由上所述可知，我國立法對合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)的歸屬問題未能明確和清晰的界定，遂導(dǎo)致我國法學(xué)界對該問題的廣泛爭論，至今眾說紛紜，莫衷一是。

美國《統(tǒng)一合伙法》第25條第（1）款規(guī)定：“合伙人與其合伙者是合伙中租賃特有的特定合伙財(cái)產(chǎn)的共同所有者?！薄队匣锓ā返?0條規(guī)定：“合伙成立時(shí)所有購買存入商號帳內(nèi)或以其他方式收購給商號或?yàn)楹匣锏哪康氖召彽呢?cái)產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)及權(quán)益，本法案都稱之為合伙財(cái)產(chǎn)，應(yīng)按合伙協(xié)議絕對為合伙的目的持有及運(yùn)用?！痹摋l雖然沒有規(guī)定合伙財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，但它賦予了合伙在實(shí)際運(yùn)行中類似于公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)。由于《法國民法典》第1842條賦予了合伙法人資格（隱名合伙除外），所以，法國承認(rèn)合伙自身享有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和用益權(quán)?！斗▏穹ǖ洹返?843-3條規(guī)定，“實(shí)物投資，以相應(yīng)的權(quán)利過戶及財(cái)產(chǎn)的有效處分而實(shí)現(xiàn)。如投資標(biāo)的為所有權(quán)時(shí)，投資人對合伙如同出賣人對其買受人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。如投資標(biāo)的為用益權(quán)時(shí)，投資人對于合伙如同出租人對承租人一樣負(fù)擔(dān)保責(zé)任。但如投資標(biāo)的為對在合伙過程中需要正常更新的物件或一切其他財(cái)產(chǎn)的用益權(quán)，合伙契約將此類投資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)過戶于合伙時(shí)，應(yīng)約定歸還同類數(shù)量、重量及價(jià)值的財(cái)產(chǎn)；于此情形，投資人應(yīng)于前款規(guī)定的條件下負(fù)擔(dān)保責(zé)任?！薄兜聡穹ǖ洹返?18條第（1）款規(guī)定：“合伙出資以及通過合伙執(zhí)行事務(wù)而取得的物件，均為合伙人的共同財(cái)產(chǎn)?！卑凑盏?06條的立法原意，合伙人以實(shí)物出資約定以物的所有權(quán)為對象者，成為各合伙人共同共有的物；如果因約定不明而有疑問的，以代替物或消費(fèi)物出資的，或非代替物、非消費(fèi)物估價(jià)抵作出資的，并且估價(jià)非單純?yōu)榉峙淅鏁r(shí)，均應(yīng)推定出資為各合伙人共同共有?！度毡久穹ǖ洹返?68條規(guī)定：“各合伙人的出資及其他合伙財(cái)產(chǎn)，以屬于全體合伙人共有?！迸_(tái)灣《民法》第668條則更加明確、具體地規(guī)定：“各合伙人的出資及其他財(cái)產(chǎn)為合伙人全體之共同共有?！?/p>

以上關(guān)于合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的不同規(guī)定可以歸納為三種情形：其一，承認(rèn)合伙具有法人資格的國家，認(rèn)為合伙作為法人對合伙財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)；其二，不承認(rèn)合伙是權(quán)利主體的國家在法律上一律規(guī)定合伙財(cái)產(chǎn)為全體合伙人共有；其三，英國和美國在法律上雖然未直接承認(rèn)合伙具有法人資格，但是，其法律卻又賦予了合伙類似于法人的權(quán)利能力，合伙可以以其商號的名義取得動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)。

第一章總則

第一條為了規(guī)范合伙企業(yè)的行為，保護(hù)合伙企業(yè)及其合伙人、債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，制定本法。

第二條本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本法對普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。

有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

第三條國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。

摘要：近幾年，隨著上市公司的增多，作為投資平臺(tái)的合伙企業(yè)也日漸增多。目前針對合伙企業(yè)的投資經(jīng)營眾說紛紜，特別是稅收管理，它不同于一般企業(yè)，有著自己的特殊性。特別是將合伙企業(yè)以投資主體的模式對外投資時(shí)，存在著很多不確定性。本文通過合伙企業(yè)與有限公司在投資、分配及日常管理上的對比，用政策引導(dǎo)企業(yè)合理選擇投資模式，以期幫助我國投資者在投資市場上更健康、更合理的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：合伙企業(yè)；股權(quán)投資；企業(yè)所得稅；風(fēng)險(xiǎn)；有限公司；合伙人；股東

近幾年，隨著上市公司的增多，作為投資平臺(tái)的合伙企業(yè)也日漸增多。目前針對合伙企業(yè)的投資經(jīng)營眾說紛紜，特別是稅收管理，它不同于一般企業(yè)，有著自己的特殊性。特別是將合伙企業(yè)以投資主體的模式對外投資時(shí)，存在著很多不確定性。

一、合伙企業(yè)的優(yōu)勢

合伙企業(yè)因兼具居民企業(yè)和自然人靈活性、稅收透明體等諸多優(yōu)點(diǎn)，越來越受投資人所青睞。具體如下：1.合伙人組成靈活，既需有對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的普通合伙人，也可以有以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任的有限合伙人。兩類合伙人出資物、轉(zhuǎn)受讓、是否可質(zhì)押方面均有所不同。2.普通合伙企業(yè)未限定合伙人上限人數(shù)；有限合伙企業(yè)與有限公司出資人（股東）一樣，上限均為50個(gè)。3.合伙企業(yè)中的普通合伙人可以用勞務(wù)出資，有限公司股東和有限合伙人不允許。4.合伙企業(yè)合伙人可以作為稅收透明體，所得先分后稅，以其合伙人名義繳納，合伙人為自然人或個(gè)體工商戶的，按個(gè)體工商所得繳納個(gè)人所得稅；合伙人為法人的，并入企業(yè)應(yīng)納稅所得額繳納企業(yè)所得稅。合伙企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，其個(gè)人合伙人，比照個(gè)體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得征個(gè)人所得稅，可以避免有限公司先征一遍企業(yè)所得稅，再分配給自然人股東時(shí)，再征個(gè)人所得稅。因此，合伙企業(yè)在進(jìn)行股權(quán)投資時(shí)，特別是作為投資平臺(tái)管理時(shí)，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)只繳納個(gè)人所得稅，不涉及企業(yè)所得稅。與有限公司相比減少一道25%的企業(yè)所得稅。同時(shí)在今年已在全國對創(chuàng)投企業(yè)投向種子期、初創(chuàng)期科技型企業(yè)實(shí)行按投資額70%抵扣應(yīng)納稅所得額的優(yōu)惠政策基礎(chǔ)上，從2019年1月1日起，對依法備案的創(chuàng)投企業(yè)，可選擇按單一投資基金核算，其個(gè)人合伙人從該基金取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股息紅利所得，按20%稅率繳納個(gè)人所得稅；或選擇按創(chuàng)投企業(yè)年度所得整體核算，其個(gè)人合伙人從企業(yè)所得，按5%—35%超額累進(jìn)稅率計(jì)算個(gè)人所得稅。上述政策實(shí)施期限暫定5年。使創(chuàng)投企業(yè)個(gè)人合伙人稅負(fù)有所下降、只減不增。

二、合伙企業(yè)投資存在的風(fēng)險(xiǎn)

摘要：我國2006年修訂的《合伙企業(yè)法》建立了特殊的普通合伙制度，在普通合伙企業(yè)中適用有限責(zé)任，是對傳統(tǒng)合伙人責(zé)任的重大突破，是有限責(zé)任制度的重大發(fā)展，突破了有限責(zé)任只適用于法人的傳統(tǒng)適用條件，其正當(dāng)性基礎(chǔ)來源于公平價(jià)值對效率價(jià)值的衡平。但特殊的普通合伙中的有限責(zé)任削弱了債權(quán)人保護(hù)，需要替代賠償機(jī)制的配合。我國特殊的普通合伙中有限責(zé)任的替代賠償機(jī)制在種類、覆蓋范圍、具體制度設(shè)計(jì)等方面還需要進(jìn)一步完善。關(guān)鍵詞：特殊的普通合伙；有限責(zé)任潛代賠償機(jī)制；職業(yè)保險(xiǎn)：執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金一、特殊的普通合伙的核心創(chuàng)新：責(zé)任形態(tài)的創(chuàng)新我國2006年修訂的《合伙企業(yè)法》的一個(gè)突出亮點(diǎn)之一就是建立了特殊的普通合伙制度，我國新《合伙企業(yè)法》第57條規(guī)定：“一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)的債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！睆纳鲜鲆?guī)定中我們可以看出，特殊的普通合伙的“特殊”之處在于合伙人的責(zé)任形態(tài)不同于一般的普通合伙，后者合伙人的責(zé)任形態(tài)是無限連帶責(zé)任，而前者的合伙人的責(zé)任卻是一種有限責(zé)任與無限連帶責(zé)任的混合體。作為普通合伙，其合伙人可以在具備一定條件的情況下，享受有限責(zé)任。在普通合伙企業(yè)中適用有限責(zé)任，是對傳統(tǒng)合伙人責(zé)任的重大突破，是有限責(zé)任制度的重大發(fā)展，必將對有限責(zé)任制度帶來深遠(yuǎn)的影響。特殊的普通合伙的責(zé)任形態(tài)是責(zé)任形態(tài)的一個(gè)嶄新形式，其帶給我們許多新的命題，如其建立的正當(dāng)性基礎(chǔ)是什么?其對有限責(zé)任的制度有哪些重大發(fā)展?其能否和如何平衡投資者與債權(quán)人的利益?本文擬就我國特殊的普通合伙的有限責(zé)任這個(gè)嶄新的制度做一些探討，以利其在我國順利推行，有效實(shí)現(xiàn)其預(yù)期的制度價(jià)值。二、特殊的普通合伙的有限責(zé)任的正當(dāng)性分析(一)特殊的普通合伙的產(chǎn)生原因我國特殊的普通合伙來源于美國的有限責(zé)任合伙(LimitedLiabilityPartnership)，主要適用于以專門知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。有限責(zé)任合伙，是20世紀(jì)90年代才在美國興起的一種嶄新的企業(yè)形態(tài)，最先進(jìn)行有限責(zé)任合伙立法的是美國1991年的得克薩斯州的立法，隨后其他各州紛紛仿效，在全美國引起了有限責(zé)任合伙立法的熱潮，至1998年初，除佛蒙特外，所有州都已通過了有限責(zé)任合伙的立法，1996年，在綜合了各州有限責(zé)任合伙立法的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，美國統(tǒng)一州法全國委員會(huì)對1994年的新統(tǒng)一合伙法作了重大修改，增加了有限責(zé)任合伙和非本州的有限責(zé)任合伙，作為該法的第10條和第11條，以便向各州提供立法的藍(lán)本，使各州的有限責(zé)任合伙立法走向統(tǒng)一。但加州、內(nèi)華達(dá)和俄勒岡與紐約州一樣，只允許專業(yè)性合伙成為有限責(zé)任合伙。它是指在普通合伙中，合伙人對其他合伙人因故意或者重大過火造成的合伙企業(yè)的債務(wù)，只以其存合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任的一種合伙。它實(shí)際上是普通合伙的變種，但對傳統(tǒng)合伙制度進(jìn)行了重大變革與發(fā)展。有限責(zé)任合伙產(chǎn)生的直接原因是美國20世紀(jì)80年代的一系列訴訟，使傳統(tǒng)普通合伙法的簡單無限連帶責(zé)任制度的弊端充分暴露，合伙制度責(zé)任形態(tài)的改革提上議事日程。在美國，有一類稱做“節(jié)儉社團(tuán)”(thriftassociations)和“存貸社團(tuán)”(savingsandloanassociations)的金融機(jī)構(gòu)，其主要業(yè)務(wù)限于吸納一般的存款、并給儲(chǔ)戶發(fā)放利牢較低的用于購房目的的貸款。在20世紀(jì)60～70年代，法律允許實(shí)行浮動(dòng)的市場利率的情況下，這類金融機(jī)構(gòu)根本無法從住房貸款中獲利。為此，他們中許多轉(zhuǎn)向風(fēng)險(xiǎn)較大甚至投機(jī)性業(yè)務(wù)，最后，由于許多貸款無法收網(wǎng)，許多金融機(jī)構(gòu)宣告破產(chǎn)。在破產(chǎn)程序處理過程中，發(fā)現(xiàn)此類金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營活動(dòng)中有嚴(yán)重的違規(guī)行為，為他們提供會(huì)計(jì)和法律服務(wù)的會(huì)計(jì)事務(wù)所和律師事務(wù)所因有嚴(yán)重的瀆職行為，被追究責(zé)任。由于這些會(huì)計(jì)事務(wù)所和律師事務(wù)所都是合伙組織，這樣，在合伙財(cái)產(chǎn)不足償還債務(wù)時(shí)，全體合伙人均要被判決承擔(dān)連帶責(zé)任，包括那些未參與此類活動(dòng)的無辜的合伙人。這顯然有失公平，讓合伙人在合伙企業(yè)中人人自危，沒有安全感。正是20世紀(jì)80年代末的追究此類會(huì)計(jì)事務(wù)所和律師事務(wù)所的合伙人的個(gè)人責(zé)任的訴訟成了一種新的合伙類型——有限責(zé)任合伙誕生的直接原因。(二)特殊的普通合伙的有限責(zé)任的正當(dāng)性分析——公平價(jià)值對效率價(jià)值的衡平合伙人之間的無限連帶責(zé)任是普通合伙企業(yè)最顯著的特征，而我國新《合伙企業(yè)法》第57條的規(guī)定實(shí)質(zhì)是對無過錯(cuò)的合伙人進(jìn)行責(zé)任限定，允許其在特定情況下承擔(dān)有限責(zé)任。這是對傳統(tǒng)合伙人責(zé)任分配制度的重大調(diào)整。這種調(diào)整使合伙人之間的責(zé)任分配更為公平合理。由于現(xiàn)代合伙的規(guī)模已十分龐大，又由于合伙特有的業(yè)務(wù)執(zhí)行模式——任何合伙人都可代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙業(yè)務(wù)，各合伙人的業(yè)務(wù)義相對獨(dú)立，這樣，任何一個(gè)合伙人都可能面臨對自己不知情的眾多的合伙人的行為承擔(dān)無限連帶責(zé)任。尤其足當(dāng)該合伙人的行為是出于放意或重大過失，這種責(zé)任形態(tài)顯得尤其不合理。傳統(tǒng)的無條件的無限連帶責(zé)任使得合伙人處于非常不安的境地，直接抑制了合伙企業(yè)的發(fā)展。讓在執(zhí)業(yè)中有重大過錯(cuò)的合伙人對自己的行為承擔(dān)無限責(zé)任，其他合伙人則對之承擔(dān)有限責(zé)任的責(zé)任分配，實(shí)際上也是自己行為自己責(zé)任的體現(xiàn)，其本質(zhì)是民法意思自治原則和公平原則在商事領(lǐng)域的應(yīng)用，無疑更為公平合理，有助于促進(jìn)投資和專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的發(fā)展。有限責(zé)任合伙中的有限責(zé)任制度體現(xiàn)了有限責(zé)任公平價(jià)值對效率價(jià)值的衡平。一直以來，在商事領(lǐng)域，有限責(zé)任正當(dāng)性的重要依據(jù)被認(rèn)為是效率價(jià)值，是效率優(yōu)于公平的表現(xiàn)：為了鼓勵(lì)投資，當(dāng)債務(wù)人資不抵債時(shí)，可以只以投資為限對債權(quán)人承擔(dān)有限責(zé)任，這對債權(quán)人是不公平的。然而有限責(zé)任合伙中的有限責(zé)任制度則完全是公平原則的運(yùn)用：讓有過錯(cuò)的投資者對自己的行為承擔(dān)無限責(zé)任，豁免其他無過錯(cuò)投資者對之的無限責(zé)任，而過錯(cuò)原則本身是來源于公平原則。因此，或許我們可以說，在有限責(zé)任制度的早期，我們更注重其效率價(jià)值，而在有限責(zé)任充分發(fā)展的今天，我們同時(shí)也開始注重法律的最高價(jià)值——公平價(jià)值對效率價(jià)值的衡平。有限責(zé)任制度的科學(xué)性和進(jìn)步性已自不待言。有限責(zé)任的發(fā)展體現(xiàn)了人類對責(zé)任的逐漸限定過程，將不確定的責(zé)任限定在可預(yù)期的范圍內(nèi)，是對市場主體的一種人性化關(guān)懷，能最大限度地調(diào)動(dòng)投資者積極性，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。三、特殊的普通合伙的有限責(zé)任突破了有限責(zé)任的傳統(tǒng)適用條件(一)傳統(tǒng)有限責(zé)任的適用以企業(yè)具有法人資格為前提法人具有獨(dú)立人格，這一點(diǎn)已獲得各國普遍承認(rèn)。法人制度雖然產(chǎn)生于羅馬法時(shí)期，但將其發(fā)揚(yáng)光大得益于近現(xiàn)代商事領(lǐng)域里公司法人制度的廣泛運(yùn)用。而現(xiàn)代公司只有在有限責(zé)任機(jī)制下才能更好發(fā)揮作用，這樣，有限責(zé)任制度與法人制度緊密相連?；蛘哒f，只有法人的投資者，才能享受有限責(zé)任成為承擔(dān)有限責(zé)任的必備條件。目前，除法國等少數(shù)國家外，只有具備法人資格，才能享受有限責(zé)任是世界上人多數(shù)國家的通例。在我國，從《民法通則》第37條，將能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任作為法人應(yīng)當(dāng)具備的條件之[1][2][3]一開始，到1994年《公司法》的頒布，我國法學(xué)界根深蒂同的只有法人才能承擔(dān)有限責(zé)任，只有法人的投資者才能承擔(dān)有限責(zé)任的主流觀點(diǎn)得以形成并反映在市法中：無論是《公司法》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《集體所有制企業(yè)法》、還是《外商投資企業(yè)法》，都規(guī)定了企業(yè)法人以國家授予其經(jīng)營或所有的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。而只有在法人獨(dú)立責(zé)任的前提下，投資者才能承擔(dān)有限責(zé)任。(二)特殊的普通合伙的有限責(zé)任的適用不以法人為前提從特殊的普通合伙的有限責(zé)任的適用條件來看，傳統(tǒng)有限責(zé)任的以企業(yè)具有法人資格為前提適用條件被突破。特殊的普通合伙不具有法人資格，其投資者承擔(dān)有限責(zé)任的條件是對其他投資者執(zhí)業(yè)行為無過錯(cuò)即可。有限責(zé)任與法人資格分離了。近年來，已有極少數(shù)學(xué)者通過分析法人制度的演變歷史，得出有限責(zé)任不是法人制度的必然內(nèi)涵。確實(shí)，法人的主要功能在于塑造團(tuán)體的類似于個(gè)體的主體資格，與其成員的責(zé)任形態(tài)沒有必然聯(lián)系。這一點(diǎn)可以從有限責(zé)任的演變發(fā)展史看出。如康孟達(dá)(有限合伙)，不具有法人資格，但其部分投資者承擔(dān)有限責(zé)任。又如特許合股公司早期，已具有法人資格，但其成員仍然承擔(dān)無限責(zé)任。再如后來的有限責(zé)任合伙，更是如此，合伙不具有法人資格，但不影響其部分成員享受有限責(zé)任。實(shí)際上，有限責(zé)任是投資者的有限責(zé)任，以投資者的投資為限，因此，只要投資者投資的財(cái)產(chǎn)與投資者其它財(cái)產(chǎn)區(qū)分開，就具備了承擔(dān)有限責(zé)任的基礎(chǔ)。這樣，無論是具有法人資格的公司，還是不具有法人資格的合伙企業(yè)，其投資者都有可能承擔(dān)有限責(zé)任(至于最后是否能享有有限責(zé)任，取決于投資者之間的約定和投資者與債權(quán)人的約定)。只有企業(yè)所有投資者都享有有限責(zé)任，企業(yè)才可能承擔(dān)獨(dú)立的責(zé)任，因此，是投資者責(zé)任獨(dú)立才導(dǎo)致企業(yè)責(zé)任獨(dú)立，而不是相反：企業(yè)具有法人資格(責(zé)任獨(dú)立)，投資者才享有有限責(zé)任(責(zé)任獨(dú)立)。從有限責(zé)任承擔(dān)的物質(zhì)基礎(chǔ)來說，投資者的投資獨(dú)立，即具備了承擔(dān)有限責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。四、特殊的普通合伙有限責(zé)任制度的缺陷及完善(一)特殊的普通合伙有限責(zé)任的適用需要替代賠償制度的配合普通合伙是一個(gè)古老的制度，其設(shè)立條件和程序簡單，沒有最低資本的要求，企業(yè)內(nèi)部實(shí)行契約式管理，普通合伙享有這些寬松資本制度和管理模式的基石在于合伙人之間的無限連帶責(zé)任，任意合伙人代表合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)，不問合伙人有無過錯(cuò)，其他合伙人都要對之承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙人之間的無限連帶責(zé)任是合伙企業(yè)的信用來源。而在特殊的普通合伙中，免除了合伙人對其他合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的無限連帶責(zé)任，而僅以出資為限承擔(dān)有限責(zé)任，減輕了合伙人的責(zé)任負(fù)擔(dān)。在合伙人內(nèi)部，這種責(zé)任分配確實(shí)更為合理和公平，但在合伙企業(yè)的外部關(guān)系中，帶來的問題是合伙企業(yè)與債權(quán)人之間權(quán)利義務(wù)失衡。原合伙制度術(shù)做任何變更也就是在保持了普通合伙原有制度優(yōu)勢的情況下，合伙企業(yè)債權(quán)人的地位卻發(fā)生了很大的變化。除故意或有重大過失的合伙人外，其他合伙人都不再對債權(quán)人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)的擔(dān)保大大削弱，直接降低了合伙企業(yè)債權(quán)人的保護(hù)，這對債權(quán)人來說，顯然缺乏正當(dāng)性。為失衡的投資者與債權(quán)人利益尋找平衡的方法是建立替代性的賠償資源?？梢?，特殊的普通合伙的責(zé)任形態(tài)是對傳統(tǒng)合伙人責(zé)任形態(tài)的重大突破，是責(zé)任形態(tài)的一個(gè)嶄新形式，其能否有效推行，在很大程度上取決于合伙企業(yè)的替代賠償機(jī)制是否有效建立。我國《合伙企業(yè)法》第59條規(guī)定，“特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)?！?。”除執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金授權(quán)國務(wù)院另行規(guī)定，職業(yè)保險(xiǎn)則認(rèn)為保險(xiǎn)法有規(guī)定，而不再做規(guī)定。實(shí)際上，作為特殊的普通合伙中有限責(zé)任的重要替代賠償機(jī)制之一的職業(yè)保險(xiǎn)，具有一定的特殊性，其產(chǎn)生的背景、性質(zhì)和負(fù)擔(dān)的功能與普通的職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)還有很大的區(qū)別，有待進(jìn)一步研究和明確，才能正確實(shí)施。而執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金的具體制度設(shè)計(jì)至今仍是空白。(二)特殊的普通合伙的替代賠償制度存在的缺陷1、職業(yè)保險(xiǎn)的承保范圍不能覆蓋有限責(zé)任的適用范圍。責(zé)任保險(xiǎn)所承保的危險(xiǎn)是被保險(xiǎn)人依法對第三人應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任，一般是侵權(quán)責(zé)任，盡管合同所引起的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)非常重要，但其范圍受到限制。決大多數(shù)重要的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)都源于侵權(quán)行為。因此，保險(xiǎn)人的責(zé)任是建立在被保險(xiǎn)人的侵權(quán)民事責(zé)任的基礎(chǔ)之上的，保險(xiǎn)人的賠償責(zé)任原則也是以被保險(xiǎn)人民事侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則為基礎(chǔ)的。民事侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則有兩種方式：一是過錯(cuò)責(zé)任原則。即加害者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的基礎(chǔ)是有過錯(cuò)，包括故意或過失。簡單說，就是行為人致人損害，并不當(dāng)然負(fù)賠償責(zé)任，受害人要向加害人請求賠償，必須證明造成其損失的加害人行為時(shí)主觀上有過錯(cuò)，否則，其賠償請求得不到支持。為減少受害人的舉證負(fù)擔(dān)，在過錯(cuò)責(zé)任中有一種特殊的情形，即過錯(cuò)推定。它是指受害人向加害人求償時(shí)，法律適用舉證責(zé)任倒置的方法，免除受害人的舉證責(zé)任，而由加害人承擔(dān)舉證責(zé)任，如果加害人不能證明自己沒有過錯(cuò)，就推定其有過錯(cuò)。二是無過錯(cuò)責(zé)任，亦稱嚴(yán)格責(zé)任，即無論行為人是否有過錯(cuò)，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，行為人應(yīng)當(dāng)對其行為所造成的損害承擔(dān)民事責(zé)任。除非是受害人故意或不可抗力，行為人不可免責(zé)。由于過錯(cuò)責(zé)任原則是公平原則的基本體現(xiàn)，因此，在侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則上一般實(shí)行以過錯(cuò)責(zé)任原則為主，無過錯(cuò)責(zé)任原則為輔，后者需要法律作出特別規(guī)定。根據(jù)侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則，在一般商業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)中，保險(xiǎn)責(zé)任一般實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任，即保險(xiǎn)人只對被保險(xiǎn)人在加害行為上主觀有過錯(cuò)導(dǎo)致的損害賠償責(zé)任才承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任，對不是因?yàn)楸槐ｋU(xiǎn)人的過錯(cuò)而造成的損失，不承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，由于保險(xiǎn)制度的射幸性特征和對誠實(shí)信用原則的至高要求，幾乎所有險(xiǎn)種都將被保險(xiǎn)人的“故意”行為作為除外責(zé)任，如美國保險(xiǎn)法規(guī)定，“一般商業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)包含幾個(gè)一致的除外責(zé)任，例如，故意行為導(dǎo)致的損失?！蹦敲?，實(shí)際上，準(zhǔn)確地說，一般商業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)的歸責(zé)原則是“過失責(zé)任”。“過失侵權(quán)構(gòu)成了責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的主要基礎(chǔ)。……過失的特征是：從造成傷害的角度來講，對他人權(quán)利的侵犯是粗心大意或疏忽的結(jié)果，而非故意?！本臀覈壳伴_展的幾種職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)如醫(yī)療責(zé)任保險(xiǎn)、律師責(zé)任保險(xiǎn)和會(huì)計(jì)師責(zé)任保險(xiǎn)的責(zé)任形式來看，都定位于“過失”，不包含“故意”。強(qiáng)制責(zé)任險(xiǎn)與非強(qiáng)制責(zé)任險(xiǎn)在性質(zhì)與社會(huì)功能上的差異，決定了二者在歸責(zé)原則上的巨大差異。強(qiáng)制險(xiǎn)側(cè)重于保護(hù)第三人利益，第三人在遇到意外事故時(shí)，還要證明侵害人的過錯(cuò)情況，顯然不利于保護(hù)第三人，基于此，在強(qiáng)制責(zé)任保險(xiǎn)中，保險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)多實(shí)行無過錯(cuò)責(zé)任原則即嚴(yán)格責(zé)任，不管被保險(xiǎn)人有無過錯(cuò)，保險(xiǎn)人都要對第三人承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任。如產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任險(xiǎn)、機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任險(xiǎn)等都如此，而且，一般而言，這些險(xiǎn)種中的侵權(quán)行為本身的歸責(zé)原則即為法律明確規(guī)定的嚴(yán)格責(zé)任。特殊的普通合伙責(zé)任保險(xiǎn)的非強(qiáng)制險(xiǎn)的性質(zhì)決定了其承保范圍不能覆蓋有限責(zé)任的適用范圍。在特殊的普通合伙責(zé)任保險(xiǎn)中，合伙人享受有限責(zé)任的條件是其他合伙人在執(zhí)業(yè)中的故意或重大過失，而故意不在特殊的普通合伙責(zé)任保險(xiǎn)的承保范圍內(nèi)。換言之，特殊的普通合伙責(zé)任保險(xiǎn)只能就有限責(zé)任適用范圍的一部分風(fēng)險(xiǎn)承保，即只有“重大過失”可通過職業(yè)保險(xiǎn)替代補(bǔ)償，這無疑大大削弱了特殊的普通合伙責(zé)任保險(xiǎn)的功能。2、特殊的普通合伙的債權(quán)人[1][2][3]作為非強(qiáng)制險(xiǎn)的第三者所享有的權(quán)利非常有限。在商業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)中，責(zé)任保險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的是被保險(xiǎn)人的風(fēng)險(xiǎn)，側(cè)重保護(hù)被保險(xiǎn)人的利益。在意思自治基礎(chǔ)上訂立的保險(xiǎn)合同，約定的是投保人(被保險(xiǎn)人)與保險(xiǎn)人之間的權(quán)利義務(wù)，按照合同的相對性原理，保險(xiǎn)事故發(fā)生后，保險(xiǎn)人只能直接賠償給被保險(xiǎn)人，第三人無權(quán)向保險(xiǎn)人直接主張。但是，在強(qiáng)制保險(xiǎn)中，由于其特有的社會(huì)功能和價(jià)值取向，為了保護(hù)第三人，突破了合同的相對性原理，許多國家的強(qiáng)制保險(xiǎn)都規(guī)定，在保險(xiǎn)事故發(fā)生后，第三人可直接向保險(xiǎn)人追償。而且，“外國立法例如強(qiáng)制保險(xiǎn)甚至規(guī)定，保險(xiǎn)人不得以其他的對抗被保險(xiǎn)人之事由(如保險(xiǎn)費(fèi)支付遲延或違反應(yīng)盡義務(wù)等)對抗第三人，唯有于賠償?shù)谌酥?，行使代位?quán)向被保險(xiǎn)人請求賠償而已?！弊鳛樯虡I(yè)責(zé)任險(xiǎn)，特殊的普通合伙責(zé)任保險(xiǎn)的第三者(債權(quán)人)顯然不享有強(qiáng)制保險(xiǎn)第三人的權(quán)利，在保險(xiǎn)事故發(fā)生后，不能直接向保險(xiǎn)人追償，只能向被保險(xiǎn)人(合伙人)追償，而相對于保險(xiǎn)公司，要從合伙人處得到賠償，無疑更難。3、執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金制度。實(shí)際上，除必須購買職業(yè)保險(xiǎn)外，我同還規(guī)定了執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金制度。但執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金制度授權(quán)國務(wù)院另做規(guī)定，國務(wù)院目前未做任何規(guī)定，因此，就制度建設(shè)而言，該制度目前還是空白，根本無法發(fā)揮替代補(bǔ)償資源的作用。4、結(jié)論：特殊的普通合伙有限責(zé)任的有效替代賠償資源還存在很大局限。由上可見，在特殊的普通合伙中，作為非強(qiáng)制險(xiǎn)的第三人，債權(quán)人得到的替代賠償資源是非常有限的。首先，享受有限責(zé)任豁免的因合伙人故意而導(dǎo)致的合伙債務(wù)不在職業(yè)保險(xiǎn)的范圍內(nèi)，實(shí)際上，這一部分債權(quán)的替代賠償落空了。另外，作為非強(qiáng)制險(xiǎn)的第三人，保障的主要是被保險(xiǎn)人(合伙人)的利益，保險(xiǎn)事故發(fā)生后，保險(xiǎn)人只能直接賠償給被保險(xiǎn)人，第二三人無權(quán)向保險(xiǎn)人主張，而要從合伙人處得到賠償，無疑比從保險(xiǎn)人處難得多。而執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金制度的建設(shè)還是空白。(三)完善替代賠償資源制度的法律建議1、將特殊的普通合伙中的職業(yè)保險(xiǎn)設(shè)為強(qiáng)制保險(xiǎn)，實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任。如果將特殊的普通合伙中的職業(yè)保險(xiǎn)設(shè)為強(qiáng)制保險(xiǎn)，保險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任，就能解決職業(yè)保險(xiǎn)的承保范圍不能覆蓋有限責(zé)任的適用范圍的問題。但是特殊的普通合伙中的職業(yè)保險(xiǎn)保護(hù)的第三人是某一類企業(yè)的債權(quán)人，似乎不具有公益性質(zhì)，由在制度改造中得到實(shí)益的債務(wù)人尋找其信用降低的替代辦法，更合乎公平原則。而且，在我國，職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)市場尚不成熟，責(zé)任保險(xiǎn)供給方面不確定因素比較多，如責(zé)任保險(xiǎn)品種單一，責(zé)任保險(xiǎn)的限制性內(nèi)容(如免賠額、最高賠償限額等)太多，保險(xiǎn)責(zé)任鑒定機(jī)制不健全等。所以，僅從修正或完善職業(yè)保險(xiǎn)這條路似乎太局狹。2、完善執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金制度。職業(yè)保險(xiǎn)與執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金制度兩種方式并存有利于確保有限責(zé)任有一定的替代性賠償資源，保護(hù)債權(quán)人利益。除完善職業(yè)保險(xiǎn)制度外，盡快建立和完善執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金制度就是當(dāng)務(wù)之急。盡快督促國務(wù)院立法，明確執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金具體制度，如交納比例、交納基礎(chǔ)是稅前還是稅后利潤、保管機(jī)關(guān)、賬戶監(jiān)控等。3、拓展其它替代賠償資源，彌補(bǔ)職業(yè)保險(xiǎn)的局限。既然職業(yè)保險(xiǎn)的替代功能十分有限，拓展其他替代賠償資源就在所難免。實(shí)際上，除此之外的其它替代賠償機(jī)制也是可以探索的。特殊的普通合伙肇始于美國的得克薩斯州1991年的立法，得州的替代賠償機(jī)制的建立也是一個(gè)不斷發(fā)展的過程，由最初的沒有規(guī)定，到規(guī)定購買責(zé)任保險(xiǎn)，1993年又規(guī)定：如果無法購買保險(xiǎn)時(shí)，允許建立一項(xiàng)信托基金或向銀行開立一個(gè)信用證或作出類似安排，作為購買保險(xiǎn)的替代辦法。筆者認(rèn)為，得州的經(jīng)驗(yàn)啟示我們，特殊的普通合伙本質(zhì)上要建立的是因豁免無過錯(cuò)合伙人的無限責(zé)任而需要的替代賠償資源，顯然替代賠償資源的種類是多樣的，只要能增加合伙人的信用即可。順著這樣的思路，特殊的普通合伙的替代賠償資源的種類就很寬闊了，如固定的存款、開立信用證等，總之，可以繼續(xù)探索合適的方式，不獨(dú)局限于職業(yè)保險(xiǎn)，職業(yè)保險(xiǎn)與特殊的普通合伙建立替代補(bǔ)償資源的宗旨和功能還是有很大差異的。

摘要：我國2006年修訂的《合伙企業(yè)法》建立了特殊的普通合伙制度，在普通合伙企業(yè)中適用有限責(zé)任，是對傳統(tǒng)合伙人責(zé)任的重大突破，是有限責(zé)任制度的重大發(fā)展，突破了有限責(zé)任只適用于法人的傳統(tǒng)適用條件，其正當(dāng)性基礎(chǔ)來源于公平價(jià)值對效率價(jià)值的衡平。但特殊的普通合伙中的有限責(zé)任削弱了債權(quán)人保護(hù)，需要替代賠償機(jī)制的配合。我國特殊的普通合伙中有限責(zé)任的替代賠償機(jī)制在種類、覆蓋范圍、具體制度設(shè)計(jì)等方面還需要進(jìn)一步完善。

關(guān)鍵詞：特殊的普通合伙；有限責(zé)任潛代賠償機(jī)制；職業(yè)保險(xiǎn)：執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金

一、特殊的普通合伙的核心創(chuàng)新：責(zé)任形態(tài)的創(chuàng)新

我國2006年修訂的《合伙企業(yè)法》的一個(gè)突出亮點(diǎn)之一就是建立了特殊的普通合伙制度，我國新《合伙企業(yè)法》第57條規(guī)定：“一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)的債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！睆纳鲜鲆?guī)定中我們可以看出，特殊的普通合伙的“特殊”之處在于合伙人的責(zé)任形態(tài)不同于一般的普通合伙，后者合伙人的責(zé)任形態(tài)是無限連帶責(zé)任，而前者的合伙人的責(zé)任卻是一種有限責(zé)任與無限連帶責(zé)任的混合體。作為普通合伙，其合伙人可以在具備一定條件的情況下，享受有限責(zé)任。在普通合伙企業(yè)中適用有限責(zé)任，是對傳統(tǒng)合伙人責(zé)任的重大突破，是有限責(zé)任制度的重大發(fā)展，必將對有限責(zé)任制度帶來深遠(yuǎn)的影響。特殊的普通合伙的責(zé)任形態(tài)是責(zé)任形態(tài)的一個(gè)嶄新形式，其帶給我們許多新的命題，如其建立的正當(dāng)性基礎(chǔ)是什么?其對有限責(zé)任的制度有哪些重大發(fā)展?其能否和如何平衡投資者與債權(quán)人的利益?本文擬就我國特殊的普通合伙的有限責(zé)任這個(gè)嶄新的制度做一些探討，以利其在我國順利推行，有效實(shí)現(xiàn)其預(yù)期的制度價(jià)值。

二、特殊的普通合伙的有限責(zé)任的正當(dāng)性分析

(一)特殊的普通合伙的產(chǎn)生原因

一、有限合伙企業(yè)會(huì)計(jì)處理

(一)所有者權(quán)益科目的設(shè)置

在對有限合伙企業(yè)完成投資后，合作權(quán)益體現(xiàn)為各合伙人的資本。在相應(yīng)的會(huì)計(jì)記錄中，雖然每一位合伙人都有一個(gè)專門的所有者權(quán)益類科目，但在有限合伙企業(yè)的實(shí)務(wù)操作中，一般會(huì)設(shè)置三個(gè)所有者權(quán)益科目（資本科目、提款科目、合伙人借貸科目）。具體來說，原始投資均記入“合伙人資本”帳戶。原始投資后，合伙人的權(quán)益隨著增加投資及在凈利潤中所占份額而增加，隨著提用資產(chǎn)及在凈損失中所占份額而減少。合伙人在預(yù)計(jì)盈利時(shí)的提款記入“合伙人提款”帳戶，該帳戶可使我們了解各合伙人在一定期間的提款記錄，然后與合伙契約上所允許的提款數(shù)相比較，以便對超額提款建立會(huì)計(jì)控制。

(二)收益分配

正如筆者前文所說，在經(jīng)營有限合伙企業(yè)過程中，無論發(fā)生贏利還是虧損，合伙人應(yīng)該共享或分?jǐn)偂Ｔ谌牍珊贤瑫行枰貏e明確損益分配的方法和比例。其中需要特別指出，有限合伙企業(yè)不同于公司在企業(yè)，其損益分配比例可以不與出資比例保持一致。舉例來說，李某的出資額占合伙人資本的60％，而張某占40％，可是經(jīng)過雙方協(xié)商決定李某和張某各占50％的收益擁有權(quán)。這種靈活的分配方式是由國家法律承認(rèn)的。另外，剩余收益部分的分配要充分考慮勞務(wù)價(jià)值、資本價(jià)值和業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)報(bào)酬。一般來說，可以按直接照固定比例分配、先分配工資報(bào)酬再按固定比例分配、先分配資本報(bào)酬再按固定比例分配亦或者先分配工資報(bào)酬和資本報(bào)酬再按固定比例分配。(四)編制財(cái)務(wù)報(bào)表有限合伙企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況與經(jīng)營成果在編制四表一注時(shí)也會(huì)得到體現(xiàn)。尤其是損益表，通過計(jì)算出的凈收益對收益狀況和經(jīng)營成果進(jìn)行評價(jià)。除編制上述報(bào)表外，為詳細(xì)反映各合伙人出資、提款、所得合伙利潤以及分擔(dān)損失情況，還應(yīng)編制有限合伙企業(yè)合伙資本表，對合伙人權(quán)益及合伙人權(quán)益總額的增減變動(dòng)情況加以說明。

二、有限合伙企業(yè)稅務(wù)處理

摘要：作為一種顛覆式的節(jié)目形式，真人秀從誕生起就引發(fā)廣泛爭議。然而這種邊緣色彩頗濃的節(jié)目的風(fēng)行卻勢不可擋，僅短短幾年時(shí)間，已搖身變?yōu)槿驘赡坏闹髁餍沦F。真人秀不僅僅只包含業(yè)界常提到的游戲競賽類“真人秀”，還包含了生活記錄類、服務(wù)類、偷拍類以及其它各類的“真人秀”節(jié)目。本文首先闡釋了真人秀的定義，總結(jié)了真人秀的特征；然后介紹了國外“真人秀”節(jié)目的歷史發(fā)展和現(xiàn)狀；最后分析了我國“真人秀”節(jié)目中存在的問題并提出了完善建議

關(guān)鍵詞：真人秀；娛樂；電視節(jié)目

一、真人秀節(jié)目的概念

（一）真人秀的定義

“真人秀”又被稱為“真實(shí)電視”，還有學(xué)者稱之為真實(shí)秀、創(chuàng)構(gòu)式紀(jì)錄片、記錄肥皂劇、實(shí)境電視等等，雖然這些都是“真人秀”的別稱，但是每一個(gè)名稱的側(cè)重點(diǎn)都有所不同。其中，“真實(shí)電視”側(cè)重于將一段未經(jīng)任何修飾的真實(shí)生活狀況錄制并播放出來，很多“真實(shí)電視”記錄了現(xiàn)實(shí)生活中本身就有的戲劇化的場景，比如災(zāi)難、事故等等?！罢鎸?shí)秀”強(qiáng)調(diào)節(jié)目“秀”的成分，而“創(chuàng)構(gòu)式紀(jì)錄片”則著重于強(qiáng)調(diào)節(jié)目的記錄片特性，只不過強(qiáng)調(diào)這種紀(jì)錄片的起始結(jié)構(gòu)是人為設(shè)定的。“記錄肥皂劇”的提法著重于節(jié)目的連續(xù)性、戲劇性與虛構(gòu)性，只不過這種戲劇性是通過真實(shí)記錄實(shí)現(xiàn)的，不是純粹的依據(jù)劇本的表演。廣東電視臺(tái)第三、四屆“真人秀”節(jié)目《生存大挑戰(zhàn)》的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人閻純認(rèn)為，“真人秀”是“用全程跟蹤的電視紀(jì)實(shí)手法，按照預(yù)先精心制定的規(guī)則，如實(shí)記錄和反映一些經(jīng)過特別挑選的普通人，在特定環(huán)境和情景中的真實(shí)反應(yīng)和表現(xiàn)的大型綜合性電視游戲節(jié)目?！弊钤缦蛑袊^眾介紹“真人秀”節(jié)目《幸存者》的中央電視臺(tái)《地球故事》制片人張曉陽把該類節(jié)目形態(tài)的特征概括為:“采用紀(jì)實(shí)性的創(chuàng)作手法，同時(shí)包含了游戲節(jié)目、益智節(jié)目、室內(nèi)劇、競技類、直播類、脫口秀的節(jié)目風(fēng)格?！?/p>

（二）真人秀的特征

摘要：作為一種顛覆式的節(jié)目形式，真人秀從誕生起就引發(fā)廣泛爭議。然而這種邊緣色彩頗濃的節(jié)目的風(fēng)行卻勢不可擋，僅短短幾年時(shí)間，已搖身變?yōu)槿驘赡坏闹髁餍沦F。真人秀不僅僅只包含業(yè)界常提到的游戲競賽類“真人秀”，還包含了生活記錄類、服務(wù)類、偷拍類以及其它各類的“真人秀”節(jié)目。本文首先闡釋了真人秀的定義，總結(jié)了真人秀的特征；然后介紹了國外“真人秀”節(jié)目的歷史發(fā)展和現(xiàn)狀；最后分析了我國“真人秀”節(jié)目中存在的問題并提出了完善建議

關(guān)鍵詞：真人秀；娛樂；電視節(jié)目

一、真人秀節(jié)目的概念

（一）真人秀的定義

“真人秀”又被稱為“真實(shí)電視”，還有學(xué)者稱之為真實(shí)秀、創(chuàng)構(gòu)式紀(jì)錄片、記錄肥皂劇、實(shí)境電視等等，雖然這些都是“真人秀”的別稱，但是每一個(gè)名稱的側(cè)重點(diǎn)都有所不同。其中，“真實(shí)電視”側(cè)重于將一段未經(jīng)任何修飾的真實(shí)生活狀況錄制并播放出來，很多“真實(shí)電視”記錄了現(xiàn)實(shí)生活中本身就有的戲劇化的場景，比如災(zāi)難、事故等等?！罢鎸?shí)秀”強(qiáng)調(diào)節(jié)目“秀”的成分，而“創(chuàng)構(gòu)式紀(jì)錄片”則著重于強(qiáng)調(diào)節(jié)目的記錄片特性，只不過強(qiáng)調(diào)這種紀(jì)錄片的起始結(jié)構(gòu)是人為設(shè)定的。“記錄肥皂劇”的提法著重于節(jié)目的連續(xù)性、戲劇性與虛構(gòu)性，只不過這種戲劇性是通過真實(shí)記錄實(shí)現(xiàn)的，不是純粹的依據(jù)劇本的表演。廣東電視臺(tái)第三、四屆“真人秀”節(jié)目《生存大挑戰(zhàn)》的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人閻純認(rèn)為，“真人秀”是“用全程跟蹤的電視紀(jì)實(shí)手法，按照預(yù)先精心制定的規(guī)則，如實(shí)記錄和反映一些經(jīng)過特別挑選的普通人，在特定環(huán)境和情景中的真實(shí)反應(yīng)和表現(xiàn)的大型綜合性電視游戲節(jié)目。”最早向中國觀眾介紹“真人秀”節(jié)目《幸存者》的中央電視臺(tái)《地球故事》制片人張曉陽把該類節(jié)目形態(tài)的特征概括為:“采用紀(jì)實(shí)性的創(chuàng)作手法，同時(shí)包含了游戲節(jié)目、益智節(jié)目、室內(nèi)劇、競技類、直播類、脫口秀的節(jié)目風(fēng)格?！?/p>

（二）真人秀的特征

摘要：作為一種顛覆式的節(jié)目形式，真人秀從誕生起就引發(fā)廣泛爭議。然而這種邊緣色彩頗濃的節(jié)目的風(fēng)行卻勢不可擋，僅短短幾年時(shí)間，已搖身變?yōu)槿驘赡坏闹髁餍沦F。真人秀不僅僅只包含業(yè)界常提到的游戲競賽類“真人秀”，還包含了生活記錄類、服務(wù)類、偷拍類以及其它各類的“真人秀”節(jié)目。本文首先闡釋了真人秀的定義，總結(jié)了真人秀的特征；然后介紹了國外“真人秀”節(jié)目的歷史發(fā)展和現(xiàn)狀；最后分析了我國“真人秀”節(jié)目中存在的問題并提出了完善建議

關(guān)鍵詞：真人秀；娛樂；電視節(jié)目

一、真人秀節(jié)目的概念

（一）真人秀的定義

“真人秀”又被稱為“真實(shí)電視”，還有學(xué)者稱之為真實(shí)秀、創(chuàng)構(gòu)式紀(jì)錄片、記錄肥皂劇、實(shí)境電視等等，雖然這些都是“真人秀”的別稱，但是每一個(gè)名稱的側(cè)重點(diǎn)都有所不同。其中，“真實(shí)電視”側(cè)重于將一段未經(jīng)任何修飾的真實(shí)生活狀況錄制并播放出來，很多“真實(shí)電視”記錄了現(xiàn)實(shí)生活中本身就有的戲劇化的場景，比如災(zāi)難、事故等等?！罢鎸?shí)秀”強(qiáng)調(diào)節(jié)目“秀”的成分，而“創(chuàng)構(gòu)式紀(jì)錄片”則著重于強(qiáng)調(diào)節(jié)目的記錄片特性，只不過強(qiáng)調(diào)這種紀(jì)錄片的起始結(jié)構(gòu)是人為設(shè)定的?！坝涗浄试韯　钡奶岱ㄖ赜诠?jié)目的連續(xù)性、戲劇性與虛構(gòu)性，只不過這種戲劇性是通過真實(shí)記錄實(shí)現(xiàn)的，不是純粹的依據(jù)劇本的表演。廣東電視臺(tái)第三、四屆“真人秀”節(jié)目《生存大挑戰(zhàn)》的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人閻純認(rèn)為，“真人秀”是“用全程跟蹤的電視紀(jì)實(shí)手法，按照預(yù)先精心制定的規(guī)則，如實(shí)記錄和反映一些經(jīng)過特別挑選的普通人，在特定環(huán)境和情景中的真實(shí)反應(yīng)和表現(xiàn)的大型綜合性電視游戲節(jié)目?！弊钤缦蛑袊^眾介紹“真人秀”節(jié)目《幸存者》的中央電視臺(tái)《地球故事》制片人張曉陽把該類節(jié)目形態(tài)的特征概括為:“采用紀(jì)實(shí)性的創(chuàng)作手法，同時(shí)包含了游戲節(jié)目、益智節(jié)目、室內(nèi)劇、競技類、直播類、脫口秀的節(jié)目風(fēng)格?！?/p>

（二）真人秀的特征