契約范文10篇
時間:2024-03-06 19:50:53
導(dǎo)語:這里是公務(wù)員之家根據(jù)多年的文秘經(jīng)驗,為你推薦的十篇契約范文,還可以咨詢客服老師獲取更多原創(chuàng)文章,歡迎參考。
供銷合同契約范本
出賣人(即原買受人)xxx(以下簡稱甲方)買受人(即原出賣人)xxx(以下簡稱乙方)茲為不動產(chǎn)買回經(jīng)雙方同意訂立買回契約條件如下:
第一條乙方前于xxxx年x月x日,將后列不動產(chǎn)附保留買回權(quán)的特約條件以人民幣xx元整的價金,出賣與甲方,并訂立不動產(chǎn)買賣契約私證書及將買賣標的物占交移轉(zhuǎn)完成買賣在案。今因乙方依上列買賣契約第x條的規(guī)定,為行使買回權(quán),而甲方亦愿依本契約同意由乙方買回。
第二條乙方為行使買回權(quán),即將其前向甲方所受領(lǐng)的賣出價金人民幣xx元整返還甲方,而甲方即日經(jīng)向乙方悉數(shù)全收。
第三條甲乙雙方間,前次買賣所由甲方已開支xxxxx費用計人民幣xx元整,依約應(yīng)由乙方償還與甲方,于乙方承認上列金額無訛即于本契約在成立同時,由乙方如數(shù)支付甲方收訖。
第四條本件買回標的物的xxx部分,經(jīng)甲方改良xxx(如有益費、保存費。)共計支出人民幣xx元整,乙方亦承認無訛并愿將該款項照數(shù)償還乙方,而甲方亦親向乙方收訖。
第五條甲方于本買回契約成立同時,應(yīng)將再買賣標的物連同其所改良的物件全部交付乙方管業(yè)。
小議不完全契約概念
摘要:企業(yè)財權(quán)主要包括出資者終極財權(quán)、企業(yè)法人財權(quán)以及兩者各自分割與分層所形成的明細財權(quán),以不完全契約中之完備部分與不完備部分為標準,財權(quán)可以劃分為基于企業(yè)公平的“通用財權(quán)”范疇和基于企業(yè)效率的“剩余財權(quán)”范疇,前者以公平為價值取向,后者以效率為價值取向。任何一項財權(quán)配置本質(zhì)上是一個二元價值體系,即基于企業(yè)公平的通用財權(quán)配置和基于企業(yè)效率的剩余財權(quán)配置,在實踐上表現(xiàn)為某項具體財權(quán)配置對公平與效率的權(quán)衡。
關(guān)鍵詞:財權(quán);契約理論;通用財權(quán);剩余財權(quán);價值取向
一、財權(quán):緣起與評論
湯谷良(1994)認為,企業(yè)財務(wù)主體所擁有的財權(quán),是原始產(chǎn)權(quán)派生而又獨立于原始產(chǎn)權(quán)的一種財產(chǎn)權(quán),這種財產(chǎn)權(quán)與法人制度的結(jié)合,即構(gòu)成法人主體的財權(quán)。企業(yè)財權(quán)是派生產(chǎn)權(quán),屬于法人財產(chǎn)權(quán)。該觀點已經(jīng)觸及了“企業(yè)財權(quán)”的本質(zhì),對認識財權(quán)的具有重要意義。但將企業(yè)財權(quán)隸屬于法人財產(chǎn)權(quán)值得商榷。企業(yè)財權(quán)應(yīng)從整個企業(yè)層面來考察,法人財產(chǎn)權(quán)僅僅是其中最為重要的組成部分。
伍中信(1998)認為,財權(quán)表現(xiàn)為某一主體對財力所擁有的支配權(quán);財權(quán)=財力+(相應(yīng)的)權(quán)力,這里的“財力”表現(xiàn)為一種價值,是企業(yè)的財務(wù)資金或本金,而相應(yīng)的權(quán)力便是支配這一“財力”所具有的權(quán)能。該論述主要是在產(chǎn)權(quán)理論的指引下,從“權(quán)力”視角來展開和論證的,應(yīng)當是認識和剖析財權(quán)本質(zhì)的基本方向,但將財權(quán)隸屬于法人財產(chǎn)權(quán)則縮小了財權(quán)范疇。
劉貴生(1999)認為,財權(quán)又稱理財權(quán),通常有廣義與狹義之分。廣義的財權(quán)包括兩個方面:一是與財產(chǎn)所有權(quán)相聯(lián)系的財力支配權(quán);另一個是與政治相聯(lián)系的財力分配權(quán)。前者屬于財務(wù)范疇,后者屬于財政范疇。狹義的財權(quán)僅僅指前者,即與財產(chǎn)所有權(quán)相聯(lián)系的財權(quán)。該論述將財權(quán)與財產(chǎn)權(quán)聯(lián)系在一起,初步概括了財權(quán)的內(nèi)容,對認識財權(quán)內(nèi)涵具有一定借鑒意義。但財務(wù)權(quán)利與財政權(quán)利有著本質(zhì)的區(qū)別,是兩種完全不同的權(quán)利,絕不能相互混淆。郭復(fù)初(2001)認為,財權(quán)還包括投資權(quán)、籌資權(quán)、留用資金支配權(quán)、資產(chǎn)處置權(quán)、成本費用開支權(quán)、定價權(quán)和分配權(quán)。該觀點從公司財務(wù)角度將公司財權(quán)直觀歸結(jié)為七項具體權(quán)能,有利于考察各項具體財權(quán)的配置,以達到優(yōu)化財權(quán)配置的目的。李連華(2002)認為,財權(quán)并非僅指財務(wù)權(quán)利,而是體現(xiàn)在資金運動和財產(chǎn)上的各種權(quán)力,相當于一般意義上的財產(chǎn)權(quán)或物權(quán)。并將公司財權(quán)劃分為出資者終極財權(quán)、公司法人財權(quán)以及法人財產(chǎn)權(quán)所分割形成的明細財權(quán),進一步認為公司財權(quán)是由不同層次、不同權(quán)能所構(gòu)成的一個權(quán)力結(jié)構(gòu)系統(tǒng)。關(guān)于財權(quán)是一個權(quán)力結(jié)構(gòu)系統(tǒng)的觀點,對財務(wù)分層、財權(quán)配置有著重大意義。
勞動契約關(guān)系理論分析
一、我國勞動契約關(guān)系的理論與實踐困惑
(一)理論困惑??疾煳覈鴦趧悠跫s關(guān)系的生發(fā)軌跡必須以我國勞動關(guān)系立法的發(fā)展為指引。以歷史視角考察我國勞動立法的發(fā)展歷程不難看出,我國勞動立法發(fā)源于國家政策主導(dǎo)之下,伴隨市場經(jīng)濟模式轉(zhuǎn)型而逐步確立。其發(fā)展過程與西方國家從“自由”到“管制”的立法模式截然不同,也可以說是恰恰相反。由于立法與理論的產(chǎn)生發(fā)展都較晚,因此,我國勞動契約關(guān)系理論并未形成統(tǒng)一、成熟的理論框架體系,伴隨立法而進行的理論構(gòu)建也尚在探索之中。其中,對于勞動契約關(guān)系的定性問題,決定了勞動契約理論能否獨立于民法理論體系而存在。傳統(tǒng)觀點認為,因為勞動契約關(guān)系與一般民商事契約關(guān)系屬同根同源,因此追本溯源,古典契約理論作為民法理論的基本框架體系,仍然可作為解釋勞動契約關(guān)系理論之基準[1]?,F(xiàn)階段,我國勞動契約關(guān)系(立法)具有非常濃厚的力圖擺脫計劃經(jīng)濟時代“鐵飯碗”的特點,因此,在理論上傾向于將勞動合同視為一類特殊的民事合同,以民法的一般性原則作為勞動合同法理論統(tǒng)率,在私法理論框架下強調(diào)“契約自由”與“意思自治”,并著力通過勞動合同立法賦予勞動者自主勞動權(quán)和用人單位自主用工權(quán)。勞動契約關(guān)系自身是一種契約關(guān)系,但絕非單純的一般性民商事契約關(guān)系。從其自身發(fā)源來看,勞動契約是現(xiàn)代文明社會工業(yè)化大生產(chǎn)之下的產(chǎn)物,是人類對于“社會勞動”這一基本社會行為的認知與進化,是特定社會環(huán)境下經(jīng)濟、人口、地理、國家政策等因素發(fā)展狀況的集中體現(xiàn)。因此,勞動契約不同于普通的民商事契約,并不以是否充分體現(xiàn)雙方當事人意志為其基本要義。勞動契約關(guān)系自身與諸多社會制度相聯(lián)結(jié),包括社會福利制度和社會基本保障制度。在資本要素與實質(zhì)正義的協(xié)調(diào)之中,從終極意義上來看,勞動者與用人單位的利益是相輔相成的;從微觀層面來看,勞動者是社會經(jīng)濟的最小原子個體,勞動者的利益保障是整個社會平穩(wěn)運行的基石。因此,以意思自治為核心,以古典經(jīng)濟學(xué)所假設(shè)的簡單的、純粹的、但是現(xiàn)實中并不存在的一次性交易行為為交易模型,對勞動契約關(guān)系進行分析,勢必造成理論與實踐的脫節(jié);又或者在整體上并不采用某一種理論,而只對勞動契約關(guān)系進行拆分解釋,缺乏整體的統(tǒng)一性和內(nèi)在邏輯性。(二)實踐困惑。由于傳統(tǒng)民法理論框架無法將勞動契約關(guān)系完全涵射,加之勞動契約關(guān)系自身獨特的從屬性特征,導(dǎo)致在司法實踐中,以傳統(tǒng)民法理論思維對勞動契約關(guān)系進行理解將無法真正實現(xiàn)勞動法與勞動合同法的立法宗旨。首先,勞動契約關(guān)系雙方主體地位的實質(zhì)不平等是勞動立法的基本前提,這與一般民商事立法主體平等的設(shè)定不符,這就導(dǎo)致勞動立法的保護目的并不是形式平等的保護,而是具有某種立法傾斜性的規(guī)則設(shè)計,因此實踐中對于立法條文的正確解讀有助于更加準確的理解勞動立法宗旨與目的;其次,勞動契約關(guān)系不同于一般民商事契約關(guān)系在于它的財產(chǎn)性與人身性緊密相連,一個一般意義上以意思自治為核心的契約關(guān)系并不能被簡單理解為是當事人意志的全部表達,以探求當事人真實意思為核心的實踐經(jīng)驗并不能精確實現(xiàn)勞動立法的調(diào)整目的最后,勞動契約關(guān)系是涵蓋生產(chǎn)—流通—交換整個社會交易環(huán)節(jié)的契約關(guān)系,因此,其具有直接影響社會經(jīng)濟生產(chǎn)與商品市場交易穩(wěn)定的基礎(chǔ)性功能,這與主要集結(jié)于商品流通環(huán)節(jié)的一般民商事契約關(guān)系具有根本性差別。以單純的促進交易或反向促進社會經(jīng)濟發(fā)展的思維處理勞動契約關(guān)系糾紛,無法發(fā)揮勞動關(guān)系的基礎(chǔ)性調(diào)節(jié)作用。
二、關(guān)系契約理論與勞動契約關(guān)系的內(nèi)在一致性考察
麥克尼爾教授提出的關(guān)系契約理論正值古典契約理論的崩潰之際,或者說正值古典契約理論發(fā)展岌岌可危之際。關(guān)于契約理論的發(fā)展與去向問題成為理論界的探討熱點。之后興起的新古典主義契約理論雖然致力于修正古典契約理論本身的缺陷和不足,但是其在理論和組織上仍然以個別性交易為基礎(chǔ),只是對于關(guān)系做出了許多讓步而已。但是當個別性與關(guān)系性的原則相沖突時,新古典主義契約理論就缺少一種應(yīng)變能力[2]。因此,關(guān)系契約理論批判和承繼的對象包含了古典契約理論和新古典契約理論在內(nèi),麥克尼爾教授力求運用一種全新的視角重新闡釋“契約”這一社會現(xiàn)象本質(zhì)以及契約理論在法學(xué)領(lǐng)域的未來發(fā)展走向。在契約的根源性理論上,關(guān)系契約理論認為契約得以存在的母體就是社會,不是契約形成了社會,而是因為有了社會①,契約才有了得以生存和發(fā)展的空間,是社會的共同需求產(chǎn)生了契約。正因為麥克尼爾教授將社會作為契約的基本前提,因此,其后續(xù)理論中諸多社會性因素得以被納入考察視野。麥克尼爾教授特別對于在契約規(guī)范中的非實證法規(guī)范相對于契約關(guān)系的規(guī)范效力的合理性與正當性進行了有力論證,也正因為基于社會學(xué)的實證角度的分析,麥克尼爾關(guān)注到了“關(guān)系”這一因素在契約中的重要性,進而將契約定義為一種關(guān)系而不是一種承諾;在價值判斷上,關(guān)系契約理論有超出單純的經(jīng)濟合理性層面的內(nèi)容:即強調(diào)契約的相互性與契約團結(jié),反對古典契約理論那種徹底的利己主義至上的自由理性的“經(jīng)濟人”假設(shè)。共同體主義表明人的主體性不單單表現(xiàn)為自由選擇的意志與能力,也表現(xiàn)為對于選擇目標的自覺的反思[2]10;在方法論上,麥克尼爾教授主要運用社會學(xué)的研究方法,首先將“契約”作為一種客觀的社會現(xiàn)象進行“白描”,目的就是盡可能真實、客觀地將社會生活中真實存在的契約現(xiàn)象進行分類概括,直面契約關(guān)系中許多冗雜的因素與問題,指出契約是不完全的,承諾也不是絕對的。因此,麥克尼爾對于契約關(guān)系的考察在立基于現(xiàn)實的基礎(chǔ)上又立足于未來發(fā)展的角度,打破了古典契約理論那種簡易的理論假設(shè),并且嘗試從更深層面去探討和解決契約關(guān)系面臨的種種現(xiàn)實問題。(一)契約根源的契合。麥克尼爾教授指出,契約首要的初始根源只能是社會[2]1-2。因為社會創(chuàng)造了共同需求,社會擁有一套特定的語言交流體系,社會結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定給予人們可以實現(xiàn)各種需求的地理空間和心理期待。現(xiàn)代勞動契約關(guān)系肇始于資本主義經(jīng)濟模式下勞動力與生產(chǎn)資料分屬于不同主體,再通過一定的社會關(guān)系相結(jié)合而形成[3]。在資本主義經(jīng)濟原始積累階段,生產(chǎn)資料集中在少數(shù)的資本家手中,失去土地的農(nóng)民只能通過出賣勞動力換取物質(zhì)生活資料。由此勞動關(guān)系的基本形式得以產(chǎn)生?,F(xiàn)代勞動契約關(guān)系的產(chǎn)生是伴隨資本主義社會而發(fā)展的,它的生成背景無疑是在特定的社會結(jié)構(gòu)中形成的,奴隸制社會和封建制社會是不會出現(xiàn)大量普遍的現(xiàn)代勞動關(guān)系的。因此,契約本身無法與社會相割裂;考察勞動關(guān)系的產(chǎn)生不難發(fā)現(xiàn),生產(chǎn)資料與勞動力的分離正是現(xiàn)代工業(yè)社會勞動分工和勞動專業(yè)化的開始,即關(guān)系契約理論闡—述的契約的第二個初始根源———勞動的專業(yè)化和交換。交換促成了專業(yè)化體系的形成,分工與合作將人們從原始的自產(chǎn)自足的經(jīng)濟模式中解放出來。“通常的理論認為,分工的來源就是人類持續(xù)不斷的追求幸福的愿望”[4];契約的第三個初始根源是選擇。麥克尼爾將人的意志自由解釋為人的選擇性,并以此將人與因遺傳而定的勞動的專業(yè)化和產(chǎn)品交換行為區(qū)別開來,并且這種選擇在契約概念下并不要求是真實的,只要“我們像是在選擇一樣行為就可以了”[1]3?,F(xiàn)代勞動契約關(guān)系的產(chǎn)生就是在古典契約理論基礎(chǔ)之上發(fā)展而來的,也就是在尊崇“自由意志”的背景下形成的雇主與雇員的契約關(guān)系,因此,理論上每一個獨立的個體都是擁有絕對的自由意志和選擇權(quán)的,可以自由支配自己的身體和勞動力;契約的最后一個初始根源是人們的未來意識。這種自覺的未來意識才使得契約因人們自主選擇意識的凸顯而真正成熟起來。這種“未來意識”在勞動契約關(guān)系中對于勞動者體現(xiàn)為對于未來生活保障的基本判斷,對于企業(yè)主來說則體現(xiàn)為對于市場利潤的整體估量。這種對于未來規(guī)劃的強烈目的性使得契約得以持續(xù)存在和充分發(fā)展。因此,勞動契約關(guān)系與關(guān)系契約產(chǎn)生的深層基礎(chǔ)是一致的。(二)規(guī)范的契合。不同于古典契約理論將自主意志———“承諾”作為締約雙方之間重要的效力規(guī)范,麥克尼爾教授對于“承諾”這一要素始終保持理性審慎的態(tài)度。他將承諾分化為由五個要素組成的概念,即承諾人的意志;受諾人的意志;為限制未來而采取的現(xiàn)實行動;交流;可度量的互惠性[2]5-9。因為各個要素緊密關(guān)聯(lián),缺其一就不成立“承諾性交換”,而是“非承諾性交換”,因此,“承諾”本身對于交換過程的意義就被大大限縮了,對于“承諾”的細化也使得“承諾”在契約關(guān)系中的作用焦點變得更加敏銳。因此,更普遍的情況是“承諾性交換”總是伴隨著“非承諾性交換”而存在。特別是在高度復(fù)雜的社會分工之中,用人單位與勞動者之間不但存在大量的非承諾性交換規(guī)劃,而且用人單位在其中處于命令地位(positionsofcommannd)[2]5-9。除了勞動者與用人單位簽訂的勞動契約之外,還包括用人單位制定的勞動規(guī)章制度規(guī)范、國家勞動條件基準規(guī)范、社會保險制度規(guī)范、勞動監(jiān)察制度規(guī)范等等。對于勞動契約關(guān)系的考察不能只依靠勞動關(guān)系契約本身,而應(yīng)結(jié)合勞動契約關(guān)系所涉及的各類規(guī)范進行綜合性評價。這是由勞動關(guān)系本身的復(fù)雜性所決定的。在勞動契約關(guān)系這種人身性較強的契約關(guān)系中,有必要對基于身份地位差異而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系進行審慎考察,因為在這樣的契約關(guān)系中起到重要作用的往往可能不是契約內(nèi)容本身,而是因為關(guān)系所觸發(fā)的其他形式的“命令型規(guī)范甚至是隱性規(guī)范”①。(三)權(quán)力流動性的契合。古典契約理論并非不關(guān)注契約主體的締約能力狀況。但是麥克尼爾教授將關(guān)系性契約中交易發(fā)生之前的權(quán)力與交易過程中發(fā)生的權(quán)力進行了區(qū)分。現(xiàn)代契約關(guān)系注重“身份”的回歸。特別是在社會法領(lǐng)域,努力打破簡單的“經(jīng)濟人”“理性人”假設(shè),轉(zhuǎn)而關(guān)注契約雙方實際的社會地位與締約能力成為現(xiàn)代契約理論的基本準則。麥克尼爾膠后市注意到,在整個契約關(guān)系中,“權(quán)力”以一種動態(tài)的樣態(tài)存在于契約關(guān)系之中,這種“流動的權(quán)力”隨著締約雙方在契約不同階段的地位轉(zhuǎn)換而轉(zhuǎn)換。權(quán)力量的運動提醒我們必須警惕所有在社會契約關(guān)系中我們?nèi)菀紫热霝橹鞯卣J為是“弱勢群體”一方的認知。在勞動契約關(guān)系中,勞動者與用人單位在締約之前的權(quán)力量是不對等的,這種不對等既包括經(jīng)濟實力的不對等也包括信息披露的不對等。所以那種“締約主體雙方平等”的假設(shè)并不適用于對勞動關(guān)系的考察。關(guān)系契約理論認為所謂權(quán)力,就是“不管他人的愿望,或通過操縱他人的愿望,將一個人的意志強加于他人的能力”[2]99-100。在勞動契約這種專業(yè)化的交換中,權(quán)力量的大小意味著對于各自專業(yè)化的控制,理想的狀態(tài)是雙方達到一種力的平衡。但是在宏觀上,勞動者相較于用人單位對專業(yè)化的控制程度較弱,始終處于不利地位,對用人單位的依賴性較強。而在微觀層面卻仍然會產(chǎn)生相互的權(quán)力量的流動轉(zhuǎn)化②。這種復(fù)雜的權(quán)力流動現(xiàn)象是勞動契約關(guān)系所獨有的,也是勞動契約關(guān)系與普通民事契約關(guān)系相區(qū)別的重要因素———普通民事契約關(guān)系以“契約主體平等”為前提,而勞動契約關(guān)系以“契約主體平等”為目標。前者是商品經(jīng)濟社會的法律技術(shù)手段,后者是商品經(jīng)濟社會的人文主義內(nèi)涵和經(jīng)濟價值追求。關(guān)系契約理論在契約過程中對于權(quán)力量轉(zhuǎn)化的分析和關(guān)注彌補了古典契約理論簡化契約過程產(chǎn)生的不足,將勞動契約關(guān)系重新納入契約關(guān)系的視野。(四)合作性的契合。勞動分工決定了契約各方角色同時具有一致性、沖突性和復(fù)雜性,這種緊張和沖突是普遍存在的。人類內(nèi)在有限的自利性與人類社會所衍生出的道德、法律、習(xí)慣相結(jié)合,這是社會分工之下人們角色的復(fù)雜性所導(dǎo)致的一個“有限沖突”的世界,它要求“有限秩序原則”———容許爭議在確定其范圍與強度的界限之內(nèi),通過斗爭和妥協(xié)得到解決[2]40-41。古典契約理論強調(diào)權(quán)力的絕對性與擴張性,同時對于違約責任十分注重。而關(guān)系契約理論則關(guān)注到權(quán)力的限制問題。如果在勞動合同關(guān)系語境下過分加重用人單位違約責任以期維護勞動者權(quán)益,將導(dǎo)致權(quán)力的相互性減弱,合作性與契約團結(jié)隨之減弱,也就是說勞動者本身在勞動契約關(guān)系中被設(shè)定為“弱勢群體”,而弱勢群體權(quán)利的無限移轉(zhuǎn)將摧毀“選擇”。在關(guān)系性因素較強的勞動契約中,權(quán)力的無限移轉(zhuǎn)與契約本身的彈性規(guī)范是沖突關(guān)系,因此,不但權(quán)力的總量要有限,權(quán)力在契約主體間更需要努力達至一種平衡狀態(tài)。這種權(quán)力限制其實是對機會主義以及權(quán)力博弈的一種制衡,在此也滲透了麥克尼爾教授本身對于社會契約一種理想狀態(tài)的希冀。麥克尼爾教授認為交換過程中交換張力的存在使得人們總是趨于合作而不是沖突,也就是契約團結(jié)[2]38-39。契約團結(jié)是使交易不破的規(guī)范。麥克尼爾教授將契約團結(jié)分為機械性團結(jié)和有機的團結(jié)[2]83-84。機械的團結(jié)是愛好的團結(jié),而有機的團結(jié)則是在社會心理學(xué)層面對于未來有效合作的可能性的一種信念和依賴。契約并不是“一攬子買賣”的一次性交易,它是一種持續(xù)性的并且包含了人們對于未來繼續(xù)合作的期待和預(yù)判,而不是一味不顧一切追求個人利益最大化的活動。勞動契約關(guān)系本身是一種持續(xù)性的、長期性的契約關(guān)系,契約雙方的合作性與團結(jié)程度意味著契約目的實現(xiàn)程度。特別是在勞動契約關(guān)系中,勞動者的勞動力作為一種交換商品具有不可恢復(fù)性和不可儲存性,同時用人單位也存在大量的時間、信息和資源等沉沒成本風(fēng)險,因此強調(diào)勞動契約關(guān)系的團結(jié)與協(xié)作性對于保護契約雙方免受損失和風(fēng)險是尤為重要的。
三、關(guān)系契約理論之于中國勞動契約關(guān)系的啟示
人類社會的發(fā)展史,可以說是逐漸減少或克服人類那些不得已的動物性所致的危害,利用人類自身特質(zhì)不斷增加社會幸??偭亢蛡€體幸福感的過程。麥克尼爾深刻的洞察到了契約之于人性的內(nèi)發(fā)基礎(chǔ),認為契約中激發(fā)人性欲的領(lǐng)域就是契約團結(jié)和權(quán)力。相比于古典契約理論之下的勞動契約關(guān)系,關(guān)系契約理論的視角更加準確、科學(xué)的將勞動契約關(guān)系的本質(zhì)刻畫出來。目前,我國勞動契約關(guān)系理論尚處于碎片化與價值取向模糊的狀態(tài)?!秳趧雍贤ā妨⒎ㄖ酰诋敃r特殊的立法背景與緊迫的社會需要,“資強勞弱”的觀念已經(jīng)深入立法核心。雖然其后通過學(xué)者們不斷的努力與修正,基本確定了《勞動合同法》“傾斜保護”的立法理念,但是《勞動合同法》本身顯然已經(jīng)無法適應(yīng)高度發(fā)展的現(xiàn)代信息技術(shù)社會的需求。并且,由于在理論上,勞動契約關(guān)系一直處于游離于古典契約理論邊界的狀態(tài),因此,有必要在對古典契約理論進行辯證分析之后借助關(guān)系契約理論修正和建構(gòu)我國勞動契約關(guān)系理論的基本價值取向。這對于目前我國勞動契約關(guān)系理論的完善與系統(tǒng)化走向具有十分積極的借鑒意義。(一)從“傾斜保護”走向勞動公平。我國勞動立法從“單保護”理念走向“傾斜保護”的立法宗旨,經(jīng)過十分艱難的討論過程。傳統(tǒng)意義上,勞動者的地位與力量相對于用人單位而言總是弱勢一方,因此在立法上,特別是針對社會法而言,必須對社會弱勢群體的利益有所傾斜和顧及。然而,《勞動合同法》在頒布的十年間里不斷遇到挑戰(zhàn)與質(zhì)疑。最為明顯的就是,在大量司法實踐案例中,人們越來越多地發(fā)現(xiàn)勞動者在勞動關(guān)系中的地位與力量并非絕對的弱勢[5]。這種微妙的變化引發(fā)了對于《勞動合同法》進行修法的建議。而在類大量案例的背后,法律究竟應(yīng)以何種態(tài)度來面對勞動契約關(guān)系主體的角色與力量平衡,也就是“傾斜保護”的立法宗旨是否應(yīng)向勞動公平過渡?對于這個問題的回答應(yīng)首先對我國勞動契約關(guān)系的理論選擇進行明確,也就是脫離于古典契約理論的框架,借助關(guān)系契約理論從“傾斜保護”進一步實現(xiàn)勞動公平。關(guān)系契約理論并非是一場簡單的“從身份到契約”理論回歸運動,而是進一步探究契約關(guān)系中具有共性的基礎(chǔ)性因素———具象化契約角色。具象化契約角色要求對于因角色差異導(dǎo)致的對于契約規(guī)范的影響是不容忽視的。這種對于“具象”的認知要求不僅僅是對于某一方主體明顯的能力強弱的認知,還必須認知到角色主體間的權(quán)力流動性與置換。特別是關(guān)系契約理論當中對于限制權(quán)力規(guī)范的論述,是麥克尼爾教授基于契約關(guān)系的客觀性而對“權(quán)力”規(guī)范作出的立體性評價。這就需要對當今中國社會環(huán)境下勞動者弱勢地位進行辯證分析。在實踐中,法官對于把握在具體情境下勞動者與用人單位的利益平衡時具有不可替代的作用。把握的前提和標準就是法官在擁有自由裁量權(quán)的前提下,以勞動公平作為勞動立法和執(zhí)法的基本理念,以具象化角色與語境平衡勞動關(guān)系主體雙方的權(quán)力關(guān)系,這一點對于實現(xiàn)勞動公平十分重要。對于勞動公平的解讀和重點不應(yīng)僅僅停留在對于弱勢群體的保護上,并且應(yīng)以客觀的標準和要素對于具體情境下“真實”弱勢的利益給予維護。這種衡平規(guī)則避免了固有的對于勞動者弱勢地位認知的刻板印象,以勞動公平為基本準則對于維護勞動關(guān)系穩(wěn)定和促進我國社會經(jīng)濟發(fā)展具有重要的積極作用。另外,這種具象化角色主體認知對于規(guī)范和調(diào)整我國目前勞動關(guān)系的主體范圍具有理論借鑒意義。我國《勞動合同法》對于雇主的概念使用了“用人單位”這一概念。其中第二條規(guī)定:“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。”從規(guī)定可以看出,我國勞動合同立法對于用人單位概念的界定仍然是從概念本身出發(fā),而忽略了勞動關(guān)系的本質(zhì)與復(fù)雜性。同時,對于勞動者主體的界定也存在類似的問題。由此導(dǎo)致在理論上,對于勞動者與用人單位主體性質(zhì)的界定存在爭議,在勞動關(guān)系的框架下,許多似是而非的勞動關(guān)系主體在法律上并沒有清晰的法律地位;實踐中因沒有明確的界定標準與理論支撐,導(dǎo)致我國勞動立法的保護范圍與保護程度不協(xié)調(diào),難以真正實現(xiàn)立法之初的保護目的。因此,有必要借助關(guān)系契約理論的角色與權(quán)力流動性理論,對我國勞動關(guān)系主體理論進行修正和完善,以勞動關(guān)系本質(zhì)為支點,篩選和確定勞動關(guān)系主體的認定標準,以具象化的角色考察為基石,建構(gòu)勞動者分層理論以及用人單位分層理論,在理論上為有效保護和實現(xiàn)勞動公平奠定基礎(chǔ)。當前我國勞動立法面臨改革需要,對于我國勞動契約關(guān)系的深層思考是勞動立法改革的基石和前提。在人工智能時代以及新型用工形式背景下,勞動契約關(guān)系能否發(fā)揮其調(diào)整勞動權(quán)利義務(wù)關(guān)系的作用的重點就在于是否能夠?qū)趧诱咭约坝萌藛挝坏闹黧w屬性做出客觀評價。因此,關(guān)系契約理論作為一種開放性的理論,為評價勞動契約關(guān)系主體屬性的標準提供了理論支撐。(二)從“契約合意”到“契約團結(jié)”。注重當事人合意與意思自治是當代契約理論的重要原則之一。合意的基礎(chǔ)與前提設(shè)定是契約雙方平等的法律地位。然而,在勞動契約關(guān)系中,雖然同樣強調(diào)用人單位與勞動者主體地位的平等,但是這種理念上的平等必須通過一種具有實效性的途徑得以實現(xiàn)。在上文中闡述的具象化角色理論下,契約合意在技術(shù)與信息化的時生了革命性的翻新。早在20世紀,媒介技術(shù)革命開始之后,加拿大媒介理論家麥克盧漢已經(jīng)從電報這一早期電力媒介中預(yù)見了社會結(jié)構(gòu)的變化潛力?!半娏γ浇閺U棄了空間的向度,而不是拓展了空間的范圍。借助電力媒介,我們到處恢復(fù)面對面的人際關(guān)系,仿佛以最小的村落尺度恢復(fù)了這種關(guān)系。這是一種深刻的關(guān)系,它沒有職能的分配和權(quán)力的委派”[6]。這種媒介方式的根本性轉(zhuǎn)變使得契約合意乃至契約本身的表現(xiàn)形式由單一化向多元化邁進。追本溯源,契約形式的多元化歸結(jié)于勞動形式的去規(guī)范化。而勞動形式的去規(guī)范化本身也是技術(shù)革新的結(jié)果之一。技術(shù)革新導(dǎo)致社會關(guān)系由單一的科層化結(jié)構(gòu)向多元化的平面結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)變。市場經(jīng)濟時代作為人的發(fā)展的一個歷史階段,人的自由意志得到空前伸張。但是人的自由性在市場經(jīng)濟時期仍然是有歷史局限性的,這表現(xiàn)為從人身依賴關(guān)系轉(zhuǎn)化為人對物的依賴關(guān)系[7]。因此,理論上對于契約合意的塑造和追求已經(jīng)不能夠應(yīng)對信息時代時刻都在淘汰和新生的勞動關(guān)系市場。實踐中,對于契約合意的考察也正在面臨前所未有的挑戰(zhàn)和難題,對于當事人真實意思的考察往往無法有效的對接勞動契約關(guān)系與勞動力市場的需求。因此,麥克尼爾教授在20世紀中期提出了契約團結(jié)的概念。契約團結(jié)是一種契約理念的再塑造。因為在古典契約理論之下的契約自由與意思自治原則不但賦予了交易市場的自由與開放,也直接導(dǎo)致了“弱肉強食”的市場叢林法則?,F(xiàn)代社會信用機制的建立就是在這種背景下建立起來的。面對越來越紛繁復(fù)雜的勞動關(guān)系樣態(tài)以及關(guān)系糾紛,契約團結(jié)的力量在于將高度離散性的契約關(guān)系進行黏合。這種“黏合”的必要性源自于勞動關(guān)系自身在社會生產(chǎn)環(huán)節(jié)中的特殊地位。這并不同于我國早期計劃經(jīng)濟時代的“鐵飯碗”政策,而是基于契約團結(jié)與合作的目的將更多新生的、豐富多樣的勞動關(guān)系納入勞動立法的保護視野,在處理新型勞動糾紛時將合作與團結(jié)作為必要的考量因素。因為,媒介的多樣性使得人們在訂立契約時以及契約履行的整體過程中,意思表達的形式豐富多樣。麥克尼爾教授已經(jīng)注意到契約的不完備性,他將這種不完備歸結(jié)于人們信息傳遞本身的不完備以及人們暗處和接收信息的“信息差異”,導(dǎo)致很多重要的契約條款并不需要在訂立契約期初就得以完備,這雖然方便了人們對于契約靈活性的需求,但是由此也產(chǎn)生了大量的勞動糾紛。因此麥克尼爾認為在這種現(xiàn)實情況下,不能置于這種信息誤差于不顧,而應(yīng)當立基于“關(guān)系”這一要素,將契約團結(jié)作為契約的黏合劑,實現(xiàn)契約關(guān)系的維持與發(fā)展。法官在審判中除了對于證據(jù)多樣性的采納之外,必須將其中契約雙方各種形態(tài)的有效證據(jù)進行歸納分析,這就需要一個基本的判斷原則,就是契約團結(jié)與勞動公平。這種有機的契約團結(jié)在現(xiàn)代社會的重要意義在于,它促使人們的行為動機由單純地追求個體利益最大化到建立長期的、相互性的契約合作基礎(chǔ),這是一種重要的社會信用機制的雛形。它由社會利益催化,但是比單純的個體利益更加具有團結(jié)性。同時,這種團結(jié)與合作也為我國契約理論的構(gòu)建提供了新的方向與視角。在自由競爭的市場機制之下,自由與團結(jié)的關(guān)系在勞動法理論中的價值值得我們進一步思考。
貨樣買賣契約書
立貨樣買賣契出賣人xx商行負責人xxx稱為甲方,同承買人xx商店主xxx稱為乙方,茲為x貨物買賣,經(jīng)雙方同意議定條件如下:
第一條乙方向甲方訂購xx貨物,如契約成立同日由甲方交付貨樣同品同種類同質(zhì)的貨物xxx件,甲方應(yīng)于x日內(nèi)義付乙方。
第二條甲方如不能照期交付或僅能為一部分的交付,應(yīng)于x日前通知乙方延緩日期;但乙方不同意時可解除契約。
因此致乙方受有損害時,乙方可請求賠償,甲方?jīng)Q無異議。
第三條因天災(zāi)事變或其他不可抗力事由,致甲方不能照期交貨或不能為全數(shù)的交付,可延緩期日。但其延緩日數(shù)應(yīng)經(jīng)雙方議定。
第四條本件買賣貨款議定每件人民幣xx仟x佰元共人民幣xx萬x仟x佰元于甲方,交貨同時應(yīng)悉數(shù)付清。如乙方不為付清的,甲方可將貨停止交付,并定相當期間催其付款,逾期仍不交付時,甲方可解除契約。
轎車買賣契約書
買方xxx(以下簡稱甲方)
賣方xxx(以下簡稱乙方)
保證人xxx(以下簡稱丙方)
上列當事人就汽車買賣事宜訂立合約如下:
第一條甲方就其約定,將其所有的轎車售予乙方,乙方買受。
第二條后記轎車的買賣總金額為人民幣xx元整。乙方依照下列方式支付款項予甲方。
產(chǎn)品責任險契約設(shè)計思考
我國已有相關(guān)學(xué)者注意到了保險中的委托問題。梅廣清等[1]分析了道德風(fēng)險對自然災(zāi)害保險契約的影響。劉軍[2]使用委托—理論對最優(yōu)保險契約的性質(zhì)進行了研究。產(chǎn)品責任保險[3]與上述文獻所討論的保險問題相比有其自身的特殊性。產(chǎn)品責任保險涉及三個參與方:生產(chǎn)經(jīng)營者、消費者和保險公司。保險公司為了避免生產(chǎn)經(jīng)營者承擔風(fēng)險型產(chǎn)品責任風(fēng)險和經(jīng)濟賠償責任的后果,開辦了產(chǎn)品責任保險,將生產(chǎn)者和銷售者經(jīng)濟賠償責任轉(zhuǎn)嫁給自己。由于從產(chǎn)品投保到保險合同實施過程中,存在交易雙方、保險公司三方之間因信息不對稱所導(dǎo)致的道德風(fēng)險,所以產(chǎn)品責任保險的契約設(shè)計就顯得十分重要,具有很強的實踐意義和應(yīng)用價值?,F(xiàn)實中,企業(yè)的生產(chǎn)集中于固定的地點,與保險公司之間是一種長期重復(fù)博弈關(guān)系,因此企業(yè)相對于保險公司隱藏產(chǎn)品質(zhì)量信息的道德風(fēng)險較容易克服(通過監(jiān)測制度和重復(fù)博弈機制)。所以在產(chǎn)品責任保險中,本文假設(shè)投保者(生產(chǎn)經(jīng)營者)和保險公司都是守信的,不存在任何欺騙行為。消費者在使用風(fēng)險型產(chǎn)品的過程中,風(fēng)險損失的發(fā)生是受其保養(yǎng)或正確使用產(chǎn)品行為影響的,這些行為需要一定的努力(成本)才能完成。由于存在隱藏行動的道德風(fēng)險的消費者就個體來講是分散的,對其消費行為的監(jiān)控客觀上是不可能的,保險公司只能通過一個激勵機制誘使消費者努力正確使用該風(fēng)險型產(chǎn)品。本文試圖解決這個問題。
1不存在消費者道德風(fēng)險時的最優(yōu)產(chǎn)品責任保險契約模型
首先我們假設(shè)消費者的使用行為不會影響風(fēng)險型產(chǎn)品所帶來的意外損失,然后再給出其行為能夠影響意外損失的情況。假設(shè)市場中分別有生產(chǎn)者、消費者和保險公司。生產(chǎn)者手中有一件風(fēng)險型產(chǎn)品,它給消費者帶來連帶的額外風(fēng)險損失是一個隨機變量π,π0,分布密度為f(π),分布函數(shù)為F(π)。π=0即不發(fā)生意外損失時,F(xiàn)(0)>0;π>0時,f(π)是連續(xù)的。該風(fēng)險型產(chǎn)品的生產(chǎn)成本為c,價格為p,它對消費者的價值為ω0。消費者的效用函數(shù)為u(x),不妨設(shè)u(0)=0,且消費者為風(fēng)險厭惡型的,即u′>0而u″<0。生產(chǎn)者應(yīng)向保險公司支付的保險費為σ,當發(fā)生額外風(fēng)險損失π時,保險公司支付給消費者的賠償費為g(π)0,并且g(π)π(若g(π)=π,則稱為完全保險;若g(π)<π,則稱為部分保險;若g(π)>π,則稱為過度保險),即不存在過度保險的情況。再設(shè)該風(fēng)險型產(chǎn)品的市場和相應(yīng)保險市場是完全競爭的,這意味著生產(chǎn)者與保險公司都不能賺取超額利潤,如果存在交易的剩余,則完全被消費者占有。注意到以上假設(shè),我們構(gòu)建如下基于委托理論的最優(yōu)契約模型。maxg(π)、p、σF(0)u(ω0-p)+∫π>0u(ω0+g(π)-π-p)f(π)dπs.t.ìíp-c-σ0(1)σ-∫π>0g(π)f(π)dπ0(2)ω0-p0(3)模型中條件(1)、(2)分別是生產(chǎn)者和保險公司的參與約束,注意到該風(fēng)險型產(chǎn)品的市場和相應(yīng)保險市場是完全競爭的,故(1)、(2)約束取等號。由于已經(jīng)假設(shè)不存在過度保險的情況,注意到u′>0,一定有u(ω0-p)u(ω0+g(π)-π-p),又u(0)=0,所以條件(3)是消費者的效用(即目標函數(shù)值)不小于0的必要條件,它是消費者的參與約束。令ω0-p-s+=0,即ω0-p=s+,其中s+是非負變量,于是上述模型可簡化為maxg(π)、s+F(0)u(s+)+∫π>0u(s++g(π)-π)f(π)dπs.t.ω0-s+-c-∫π>0g(π)f(π)dπ=0為求解上述最優(yōu)化問題,我們構(gòu)造如下拉格朗日函數(shù):L(s+,g(π))=F(0)u(s+)+∫π>0u(s++g(π)-π)f(π)dπ+λ(ω0-s+-c-∫π>0g(π)f(π)dπ)分別求L對g(π),s+的偏導(dǎo)數(shù)得:u′(s++g(π)-π)-λ=0(4)F(0)u′(s+)+∫π>0u′(s++g(π)-π)f(π)dπ-λ=0(5)根據(jù)庫恩-塔克條件可知λ為一個正的常數(shù)(因為約束條件等號成立)[4],由(1)式顯然可得Pareto最優(yōu)風(fēng)險分擔。注意到∫π>0f(π)dπ=1-F(0)與F(0)>0,將(4)式代入(5)式有:u′(s+)-λ=0(6)把(6)式代入(4),注意到λ為一個正的常數(shù)且u(0)=0,所以s++g(π)-π=s+,即g(π)=π(7)將(7)式代入原模型分別得σ=∫π>0g(π)f(π)dπ,p=c+∫π>0g(π)f(π)dπ。于是可得如下定理。定理1在不存在消費者道德風(fēng)險的條件下,最優(yōu)產(chǎn)品責任保險契約可以實現(xiàn)Pareto最優(yōu)的風(fēng)險分擔,最優(yōu)契約要求完全保險,最優(yōu)保險費為風(fēng)險的期望值,消費者使用產(chǎn)品發(fā)生的風(fēng)險成為生產(chǎn)者成本的一部分最終計入價格。
2存在消費者道德風(fēng)險時的最優(yōu)產(chǎn)品責任保險契約模型
一般來說,風(fēng)險型產(chǎn)品所發(fā)生的風(fēng)險是受消費者的使用行為影響的,比如鍋爐,是否正確使用(需要付出學(xué)習(xí)成本),是否定期清理污垢(需要付出保養(yǎng)成本)等,因此設(shè)計保險契約時要考慮對消費者的激勵問題。下面我們來分析此類保險契約的最優(yōu)設(shè)計。用a表示消費者學(xué)習(xí)正確使用產(chǎn)品和保養(yǎng)該產(chǎn)品所付出的努力水平。理論上講,努力水平a可以是任何維的決策向量,但為了討論方便,這里我們假設(shè)a是一維變量。c(a)為消費者努力的負效用,是效用化成本,并且c′(a)>0,c″(a)>0。因為這里考慮消費者的努力會影響意外風(fēng)險損失的大小,所以可以假設(shè)當產(chǎn)生額外損失π時的分布密度為f(π,)a(π0),分布函數(shù)為F(π,a)。顯然,對于固定的π,消費者努力水平越大,達到π的損失的可能性越小,因此,我們可以假設(shè)一階隨機占優(yōu)條件Fa(π,a)>0成立。再假設(shè)π=0即不發(fā)生意外損失時,F(xiàn)(0,)a>0且Fa(0,a)>0,F(xiàn)aa(0,a)<0,意為消費者的努力水平越高,不發(fā)生風(fēng)險損失的概率越大,但不發(fā)生風(fēng)險損失的邊際概率遞減;π>0時,f(π,)a對π連續(xù)、對a可導(dǎo)且fa(π,a|π>0)<0,即消費者的努力水平越高,發(fā)生風(fēng)險損失π的概率越小。由以上假設(shè),存在消費者道德風(fēng)險的情況下,我們給出如下基于委托理論的最優(yōu)契約模型:maxg(π)、p、σF(0,a)u(ω0-p)+∫π>0u(ω0+g(π)-π-p)f(π,a)dπ-c(a)s.t.ìíp-c-σ=0(8)σ-∫π>0g(π)f(π,a)dπ=0(9)a=argmaxa′[F(0,a′)u(ω0-p)+∫π>0u(ω0+g(π)-π-)pf(π,a′)dπ-c(a′)](10)ω0-p0(11)其中a′是指消費者的任何一個努力水平,因而(10)式是對消費者的激勵約束;(8)、(9)、(11)式分別是生產(chǎn)者、保險公司、消費者三方的參與約束。我們可以用一階條件來表示上述模型中的第三個約束條件[13](即(10)式)有:Fa(0,a)u(ω0-p)+∫π>0u(ω0+g(π)-π-p)fa(π,a)dπ=c′(a)令ω0-p-s+=0,即ω0-p=s+,其中s+是非負變量,于是原模型可簡化為:maxg(π)、s+F(0,a)u(s+)+∫π>0u(s++g(π)-π)f(π,a)dπ-c(a)s.t.ìíω0-s+-c-∫π>0g(π)f(π,a)dπ=0(12)Fa(0,a)u(s+)+∫π>0u(s++g(π)-π)fa(π,a)dπ=c′(a)(13)為求解上述最優(yōu)化問題,我們構(gòu)造如下拉格朗日函數(shù):L(s+,g(π))=F(0,a)u(s+)+∫π>0u(s++g(π)-π)f(π,a)dπ-c(a)+λ(ω0-s+-c-∫π>0g(π)f(π,a)dπ)+μ(Fa(0,a)u(s+)+∫π>0u(s++g(π)-π)fa(π,a)dπ-c′(a))求L對g(π)的偏導(dǎo)數(shù)有:u′(s++g(π)-π)=λf(π,a)f(π,a)+μfa(π,a)=λaa+μafa(π,a)f(π,a)(14)求L對s+的偏導(dǎo)數(shù)并把(14)式代入有:u′(s+)=λF(0,a)F(0,a)+μFa(0,a)(15)引理原(簡化后)模型的兩個約束的拉格朗日乘子λ、μ均與π無關(guān)且都大于零。證明:由拉格朗日函數(shù)L(s+,g(π))的右端不含變量π(是積分變量,被積分掉)可知λ、μ均與π無關(guān)。求L對a的導(dǎo)數(shù)并且注意到(13)式有:λ∫π>0g(π)fa(π,a)dπ=μ(Faa(0,a)u(s+)+∫π>0u(s++g(π)-π)faa(π,a)dπ-c″(a))上式右端括號內(nèi)的表達式是消費者激勵相容約束的二階條件,因此肯定小于0;又由假設(shè)π>0時fa(π,a)<0,所以λ、μ同號。顯然μ≠0,否則對消費者的激勵相容約束(12)不起作用,因此λ≠0。若μ<0,則λ<0,注意到π>0時fa(π,a)<0,由式(14)u′(s++g(π)-π)<0這與已知u′>0矛盾。綜上只能λ、μ均大于0。為了討論問題的需要,我們把消費者與生產(chǎn)者完成交易、還沒有投入使用時產(chǎn)生的剩余ω0-p=s+稱為交易的即時剩余。定理2在考慮消費者道德風(fēng)險的產(chǎn)品責任保險契約模型下,消費者購買產(chǎn)品所獲得交易的即時剩余s+只與其未來使用產(chǎn)品時為正確使用和保養(yǎng)該產(chǎn)品所付出的最優(yōu)努力水平a有關(guān),而與風(fēng)險損失π無關(guān);并且a越大,即時剩余s+越小。證明:注意到引理與(15)式,顯然即時剩余s+與π無關(guān)。下面考察(15)式右端對a的導(dǎo)數(shù)并注意到Fa(0,a)>0、Faa(0,a)<0:[λF(0,a)F(0,a)+μFa(0,a)]′=λμF2a(0,a)-λμFa(0,a)Faa(0,a)[F(0,a)+μFa(0,a)]2>0因此(15)式右端的式子對a單調(diào)遞增。又由于u″<0,所以努力水平a越大,即時剩余s+越小。π>0時,f(π,a)在a點的彈性函數(shù)為||||||afa(π,a)f(π,a),它反映的是隨a的變化f(π,a)變化幅度的大小,即隨消費者努力水平a的變化,風(fēng)險帶來損失π的概率變化幅度的大小?,F(xiàn)假設(shè)彈性函數(shù)||||||afa(π,a)f(π,a)對π是單調(diào)遞增的。其經(jīng)濟含義是對于消費者固定的努力水平a,風(fēng)險帶來的損失π越大,消費者對其發(fā)生可能性的影響①越大。于是有如下定理。定理3在考慮消費者道德風(fēng)險的產(chǎn)品責任保險契約模型下,若fa(π,a)<0即消費者的努力水平可降低任何風(fēng)險損失發(fā)生的可能性,并且對于固定的努力水平a,彈性函數(shù)||||||afa(π,a)f(π,a)對π是單調(diào)遞增的,則發(fā)生風(fēng)險損失后,消費者所受的實際損失π-g(π)是π的遞增函數(shù),即最優(yōu)保險契約要求部分保險。最優(yōu)保險費小于損失的期望值,該保險費成為生產(chǎn)者成本的一部分計入價格。證明:注意到u′>0、u″<0、本定理的已知條件、引理及定理2,由(14)式易知π-g(π)是π的遞增函數(shù),即最優(yōu)保險契約要求部分保險。此時,顯然最優(yōu)保險費σ=∫π>0g(π)f(π,a)dπ<∫π>0πf(π,a)dπ。由定理3可知,當考慮消費者道德風(fēng)險時,最優(yōu)契約要求隨著風(fēng)險損失π的增大,消費者的實際損失π-g(π)也隨之增大,這正是針對現(xiàn)實生活中的道德風(fēng)險行為提出的激勵措施。如果保險公司預(yù)期到消費者的努力水平會影響到風(fēng)險損失的發(fā)生,則最優(yōu)契約要求部分保險,并且要求消費者所承受的實際損失隨風(fēng)險損失的增大而增大,從而有效地遏制消費者的道德風(fēng)險行為。
3結(jié)束語
地役權(quán)設(shè)定契約書
立契約書人xxx(以下簡稱甲方)xxx(以下簡稱乙方),茲為簽訂地役權(quán)設(shè)定契約書,經(jīng)當事人協(xié)議,訂立條款如下:
第一條供役地所有人甲方,對于地役權(quán)人乙方所有的xx市xx號的土地,為便于通行,將其所有下記土地設(shè)定地役權(quán)給乙方。
宅地面積x平方米。
第二條前頃土地擁有地役權(quán)部分如下:
土地東部xx地號的邊界線起,往西xx平方米,從乙方所有的土地邊界線起向南方公路30米,面積20平方米,附圖表于后。
第三條甲方對于前項土地的部分,以其費用,每年修復(fù)一次,以便通行。
地上權(quán)設(shè)定契約書
立契約書人林某某(以下簡稱甲方)李某某(以下簡稱乙方)茲為簽訂地上權(quán)設(shè)定契約書,經(jīng)當事人協(xié)議,訂立條款如下:
第一條乙方將后記土地,為甲方設(shè)定地上權(quán)。
第二條地上權(quán)設(shè)定目的是為了甲方所有的鋼筋水泥建筑物。
第三條地上權(quán)有效期限,自立約日起x年為限。
第四條租金以每平方米人民幣x元,在每年的x月x日付給。
第五條乙方必須辦理前記地上權(quán)設(shè)定的登記手續(xù)。
債權(quán)讓與契約書
立契約書人趙錢(以下簡稱甲方)孫李(以下簡稱乙方)茲因雙方就債權(quán)讓與事宜,訂立本件契約,條款如下:
一、甲方同意對xx貿(mào)易公司(以下簡稱債務(wù)人)的貨款債權(quán)人民幣20萬元整及基于該債權(quán)而生的利息及其他權(quán)利讓與乙方,以抵償對乙方所欠的債務(wù)。
二、甲方同時將證明債權(quán)的文件(買賣契約書、簽收單、請款單及發(fā)票)交付乙方收執(zhí),不另立據(jù)。如乙方收取前開債權(quán)需甲主協(xié)助,甲方并應(yīng)無條件給予一切必要的協(xié)助。
三、本件債權(quán)讓與的通知由甲、乙雙方分別徑向債務(wù)人為之。
四、本契約書一式兩份,甲乙雙方各執(zhí)一份為憑。
立契約書人
行政契約含義分析論文
揭示行政契約內(nèi)涵,是為了反映行政契約的本質(zhì),確立劃分行政契約的標準,分清行政契約和民事契約的“分水嶺”,為探討行政契約的一系列理論問題明確共同的出發(fā)點。
一、西方國家行政法上的認識
美國、英國和澳大利亞等普通法國家的行政法中沒有“行政契約”的概念,凡涉及政府為一方當事人的契約統(tǒng)稱為“政府合同”(governmentcontract)或“采購合同”(procurementcontract)。布萊克法律辭典中的解釋是,指政府與貨物、機器或勞務(wù)的制作商或供應(yīng)商簽訂的合同,此類合同適用政府規(guī)章(governmentregulation)和標準格式(standardforms)等?!?〕從普通法國家行政法著述看,政府合同一般和商業(yè)有關(guān)。在英國,還存在另外兩種合同形式,一是政府通過簽訂承包合同將原來由內(nèi)部機構(gòu)實施或由政府負責的事務(wù)承包給私人,在這種情況下,如果政府是將其應(yīng)履行的法定職責轉(zhuǎn)由私人實施,那么要受一般公法原則的約束,這種承包實踐隨著1994年不規(guī)制和承包法(theDeregulationandContractingOutBill)的生效而在行政法上愈加顯得重要;〔2〕二是行政機關(guān)之間的行政協(xié)作(administrativecollaboration)也可以通過合同方式進行。〔3〕
普通法國家對政府合同采取形式主義的界定方式,究其原因,是由于普通法國家不區(qū)別公法(publiclaw)和私法(privatelaw)爭議的救濟管轄。法院在審理案件時,并非對所有政府為一方當事人簽訂的合同都進行司法審查,在R.v.LewishamBoroughCouncil,exp.ShellUKLtd.案中,法院對地方當局以夏爾(Shell)集團公司下屬的公司和南非簽訂合同為由拒絕與其交易的行為進行審查;而在R.v.LordChancellor‘sDepartment,exp.HibbitandSaunders案中,法院則拒絕進行司法審查〔4〕。法院認為單憑行政機關(guān)與當事人簽訂合同這一形式標準尚不足以創(chuàng)設(shè)公法責任(publiclawobligation),還必須根據(jù)合同是否具有“公法因素”(publiclawelement)來確定哪些政府合同不適用司法審查,哪些政府合同不適用司法審查。而“公法因素”的認定取決于行政機關(guān)簽訂合同時所執(zhí)行的任務(wù)是否涉及管理或公共規(guī)制的方式?!?〕
在德國行政法上,行政主體可以依據(jù)起源于警察國家時代并為現(xiàn)代行政所改造的“國庫理論”,以私法主體資格為達成國家任務(wù)而訂立私法上的契約。比如,購買辦公器材、國營企業(yè)或營利事業(yè)經(jīng)營,更有甚者,直接運用私法手段實現(xiàn)行政目的,此類契約要受到若干公法上的制約,但其所形成的關(guān)系仍屬私法關(guān)系,由普通法院管轄;〔6〕而德國行政法上所說的“行政契約”(公法契約)依通說是指以行政法律關(guān)系為契約標的,發(fā)生、變更或消滅行政法上權(quán)利義務(wù)的合意。這種契約完全適用公法,受行政法院管轄,與基于“國庫理論”而簽訂的私法契約的區(qū)分,在德國學(xué)說和判例上是根據(jù)“契約標的理論”進行的即凡涉案個別契約的基礎(chǔ)事實內(nèi)容以及契約所追求的目的屬行政法上之法律關(guān)系范疇,則屬行政契約?!?〕
在法國,以公務(wù)理論為中心,通過行政判例構(gòu)建了行政契約理論,行政契約的兩個基本標準是合同與公務(wù)(publicservice)有關(guān),或者合同為行政機關(guān)保有特殊的權(quán)力。只要具備其中之一,就足以使該合同有行政性?!?〕法國行政法院在行政審判中分辨行政法調(diào)整范圍的主要理論依據(jù)是“公務(wù)理論”,因而屬于行政法范疇的行政契約無疑要與公務(wù)有關(guān),但對“合同與公務(wù)有關(guān)”這一標準應(yīng)作較嚴格的解釋,只有為直接執(zhí)行公務(wù)而設(shè)定的合同才構(gòu)成行政契約,其包括兩種情況:一是合同當事人直接參加公務(wù)的執(zhí)行;二是合同本身構(gòu)成執(zhí)行公務(wù)的一種方式。而“合同為行政機關(guān)保有特殊權(quán)力”的標準實際上是行政法院在審判中從另一個角度識別行政契約的技巧,也就是在契約中尋找有無私法契約所不具有的條款或制度,從而劃定行政契約與私法契約的界限?!?〕