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摘要：被譽(yù)為“21世紀(jì)醫(yī)學(xué)之顛”的器官移植是指為恢復(fù)患者完全喪失功能的器官的功能，而相應(yīng)地將他人健康的器官移植于患者的一種醫(yī)療技術(shù)。它的出現(xiàn)使患有器官功能障礙患者看到了生存的希望，然而在器官移植技術(shù)的發(fā)展過(guò)程中，與該技術(shù)相關(guān)的某些行為也引起了越來(lái)越多的社會(huì)倫理和法律問(wèn)題，其中不乏具有刑事犯罪性質(zhì)的刑法學(xué)問(wèn)題。2007年國(guó)務(wù)院公布實(shí)施的《人體器官移植條例》，在一定程度上規(guī)范了有關(guān)器官移植行為，但是對(duì)于那些具有嚴(yán)重社會(huì)危害性與刑法當(dāng)罰性的刑事犯罪性質(zhì)的行為，則需要從刑法學(xué)的角度，分析研究器官移植所涉及的刑法問(wèn)題。

關(guān)鍵詞：器官移植；刑法；犯罪

1器官移植與器官移植犯罪概述

1.1器官移植與刑法的關(guān)系

根據(jù)2007年國(guó)務(wù)院公布實(shí)施的《人體器官移植條例》第二條，人體器官移植，是指摘取人體器官捐獻(xiàn)人具有特定功能的心臟、肺臟、肝臟、腎臟或者胰腺等器官的全部或者部分，將其植入接受人身體以代替其病損器官的過(guò)程。

器官移植不同于一般醫(yī)療過(guò)程，它不僅涉及醫(yī)生和患者雙方，而且很大程度需要依賴(lài)第三方，即器官捐獻(xiàn)者才能完成整個(gè)醫(yī)療過(guò)程。同時(shí)，由于供需嚴(yán)重不平衡所導(dǎo)致的潛在的巨大“商機(jī)”使得人體器官移植不僅僅是一項(xiàng)單純的醫(yī)療技術(shù)，更多的涉及了社會(huì)、法律、倫理等方面的問(wèn)題。例如人體器官買(mǎi)賣(mài)、偷取尸體器官等，就是在器官移植的過(guò)程中所引發(fā)的一些刑法方面的問(wèn)題。

1.2器官移植犯罪

(1)器官移植犯罪的概念。

所謂器官移植犯罪，就是與器官移植有關(guān)的各種嚴(yán)重維護(hù)社會(huì)的行為的總稱(chēng)。器官移植犯罪具有不同于一般刑事犯罪的幾個(gè)特點(diǎn)：首先，器官移植犯罪具有明顯的兩面性，一方面它產(chǎn)生了嚴(yán)重危害社會(huì)的不良后果，但另一方面它又往往具有明顯的利他性。第二，器官移植犯罪具有較強(qiáng)的倫理性。第三，器官移植犯罪具有較高的科技性。

(2)器官移植犯罪的構(gòu)成要件。

首先。該罪的犯罪主體，既包含特殊主體，也包含一般主體。人體器官移植法的一個(gè)重要方面就是規(guī)范醫(yī)務(wù)人員的移植行為，因此，器官移植犯罪的主體也主要以醫(yī)務(wù)人員為主。

其次，該罪的客體是侵犯他人的生命權(quán)益以及國(guó)家正常的醫(yī)療監(jiān)管秩序。一方面，由于器官移植犯罪通常會(huì)直接危害到受害人的生命健康，破壞其身體的完整性等生命權(quán)益；另一方面，國(guó)家負(fù)有監(jiān)督和管理各種醫(yī)療行為，以維護(hù)正常醫(yī)療秩序從而保障社會(huì)穩(wěn)定的職責(zé)，因而器官移植犯罪也是嚴(yán)重破壞正常醫(yī)療秩序的行為。

再次，該罪的主觀方面，行為人須具有主觀故意或過(guò)失。

最后，該罪的客觀方面，行為人實(shí)施了非法的器官移植行為或者與器官移植有關(guān)的其他非法行為。例如，非法買(mǎi)賣(mài)人體器官；走私人體器官；非法采摘人體器官，包括偷取、騙取、強(qiáng)制采摘他人身體器官等；以單位為中介非法供應(yīng)人體器官；非法強(qiáng)迫、組織出賣(mài)人體器官；非法實(shí)施器官移植手術(shù)等。

2器官移植與刑法已有罪名的聯(lián)系與區(qū)別

2.1器官移植與故意傷害罪

我國(guó)《刑法》第二百三十四條規(guī)定?！肮室鈧ψ铩?，是指故意非法損害他人身體健康的行為。

器官的摘取與故意傷害罪有一定的相似性，然而醫(yī)生實(shí)施的摘取器官供者器官的行為，表面上似乎符合傷害罪的構(gòu)成要件，但其特殊性在于被摘取器官者事先同意捐獻(xiàn)器官，也就是存在同意傷害這一阻卻違法性的事由，從而使行為正當(dāng)化。

2.2器官移植與盜竊、侮辱尸體罪

我國(guó)《刑法》第三百零二條規(guī)定，“盜竊、侮辱尸體罪”，是指秘密竊取尸體或?qū)κw進(jìn)行公然侮辱，擾亂社會(huì)公共秩序。損害社會(huì)風(fēng)化，傷害有關(guān)人員感情的行為。

在器官移植過(guò)程中，由于供體的嚴(yán)重不足，出現(xiàn)了一些盜竊尸體、摘取尸體器官進(jìn)行買(mǎi)賣(mài)交易的現(xiàn)象，給死者和家屬帶來(lái)了很大的傷害，一般主體實(shí)行以上行為的，在我國(guó)現(xiàn)行《刑法》對(duì)這種行為還未作出明文規(guī)定的情況下，仍然可以構(gòu)成本罪。而對(duì)于醫(yī)生為救治病人生命而摘取尸體器官進(jìn)行移植的行為，則視情況而言定。根據(jù)2007年《人體器官移植條例》規(guī)定一醫(yī)生進(jìn)行器官移植活動(dòng)必須以自愿捐獻(xiàn)為原則，在符合一定條件的情況下才能夠摘取尸體器官。即醫(yī)生必須充分考慮死者生前是否有捐獻(xiàn)身體器官的真實(shí)意思表示，以及充分尊重其近親屬的意愿。才能摘取死者尸體器官。但如果違反了自愿捐獻(xiàn)的原則，其行為就是非法的。應(yīng)該追究刑事責(zé)任。

2.3器官移植與醫(yī)療事故罪

我國(guó)《刑法》第三百三十五條規(guī)定，醫(yī)療事故罪。是指醫(yī)務(wù)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，過(guò)失造成就診人死亡或者嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的行為。

受到我國(guó)器官移植技術(shù)的發(fā)展水平及其本身風(fēng)險(xiǎn)性的制約，在器官移植中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格確定醫(yī)療事故罪范圍，不能超出醫(yī)務(wù)人員技術(shù)水平以外，強(qiáng)加醫(yī)療事故的刑事責(zé)任。但同時(shí)，對(duì)于醫(yī)務(wù)人員在器官移植過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己違反規(guī)章制度和診療操作常規(guī)、嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任的行為?？赡軐?dǎo)致病人死亡或嚴(yán)重?fù)p害病人健康的危害后果，但由于疏忽大意而沒(méi)有預(yù)見(jiàn)，或雖然預(yù)見(jiàn)但輕信能夠避免，以致發(fā)生嚴(yán)重危害結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為醫(yī)療事故罪。2.4器官移植與非法行醫(yī)罪

我國(guó)《刑法》三百三十六條第一款規(guī)定，“非法行醫(yī)罪”，是指未取得醫(yī)生職業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

由于器官移植技術(shù)本身的高技術(shù)性和專(zhuān)業(yè)性。因而進(jìn)行器官移植需要相應(yīng)的條件，例如《人體器官移植條例》第十一條規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)從事人體器官移植，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(1)有與從事人體器官移植相適應(yīng)的執(zhí)業(yè)醫(yī)師和其他醫(yī)務(wù)人員；(2)有滿(mǎn)足人體器官移植所需要的設(shè)備、設(shè)施；(3)有由醫(yī)學(xué)、法學(xué)、倫理學(xué)等方面專(zhuān)家組成的人體器官移植技術(shù)臨床應(yīng)用與倫理委員會(huì)，該委員會(huì)中從事人體器官移植的醫(yī)學(xué)專(zhuān)家不超過(guò)委員人數(shù)的1/4；(4)有完善的人體器官移植質(zhì)量監(jiān)控等管理制度。對(duì)于這樣的資力要求，只有少數(shù)大醫(yī)院才準(zhǔn)許從事器官移植手術(shù)，而一些不具備器官移植條件的單位和個(gè)人非法進(jìn)行器官移植活動(dòng)，很可能會(huì)給供者和患者的身體健康帶來(lái)嚴(yán)重后果，應(yīng)該以非法行醫(yī)罪從重處罰。

3器官移植所誘發(fā)的新型犯罪

3.1買(mǎi)賣(mài)人體器官的行為

買(mǎi)賣(mài)人體器官的行為，是指以牟利為目的，將人體器官作為買(mǎi)賣(mài)的對(duì)象進(jìn)行交易的行為。其主觀方面必須具有牟利的目的，并且具有犯罪故意?？陀^方面是以人體器官為對(duì)象進(jìn)行交易的行為。人體器官不是法律上的物，不具有財(cái)產(chǎn)性，不能交易，器官商業(yè)化是違反人道主義的。我國(guó)2007年國(guó)務(wù)院公布實(shí)施的《人體器官移植條例》第三條規(guī)定，“任何組織或者個(gè)人不得以任何形式買(mǎi)賣(mài)人體器官。不得從事與買(mǎi)賣(mài)人體器官有關(guān)的活動(dòng)”；第二十六條規(guī)定了違反該條例買(mǎi)賣(mài)人體器官或者從事與買(mǎi)賣(mài)人體器官有關(guān)的活動(dòng)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。該條例雖然有一定的懲罰力度，但是器官移植是一類(lèi)暴利性的行為，然而我國(guó)現(xiàn)行《刑法》對(duì)買(mǎi)賣(mài)人體器官的行為并沒(méi)有做出禁止性的規(guī)定，這樣難免有人會(huì)鉆法律的空子。

3.2非法摘取人體器官的行為

非法摘取人體器官的行為，是指使用暴力、脅迫、欺詐、盜竊等非法手段，違背被害人的意愿而摘取活體器官供移植用的行為。我國(guó)2007年國(guó)務(wù)院公布實(shí)施的《人體器官移植條例》第七條規(guī)定，“人體器官捐獻(xiàn)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、無(wú)償?shù)脑瓌t。公民享有捐獻(xiàn)或者不捐獻(xiàn)其人體器官的權(quán)利；任何組織或者個(gè)人不得強(qiáng)迫、欺騙或者利誘他人捐獻(xiàn)人體器官。”并且第八、九條，以及第十八至二十條規(guī)定了摘取人體器官的禁止性情形。醫(yī)生在進(jìn)行器官摘取過(guò)程中應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)和遵循的程序。需要說(shuō)明的是，如果為獲取器官而采用上述非法手段，故意將被害人殺害后摘取器官、或摘取被害人重要器官而故意致其死亡的，則應(yīng)以“故意殺人罪”從嚴(yán)懲處。另外，如果采用上述非法手段摘取尸體器官，則不存在侵害人身健康的問(wèn)題，而有可能構(gòu)成有關(guān)侵害尸體的犯罪。如我國(guó)刑法規(guī)定的“盜竊、侮辱尸體罪”。

4有關(guān)器官移植的立法

4.1我國(guó)器官移植的立法現(xiàn)狀

我國(guó)器官移植活動(dòng)開(kāi)始于20世紀(jì)60年代初，而器官移植立法活動(dòng)在80年代中后期才開(kāi)始，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)最早在1986年就公布了《人體器官移植條例》。2003年深圳市人大常委會(huì)通過(guò)了《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)人體器官捐獻(xiàn)移植條例》，這部《條例》是我國(guó)內(nèi)地第一部關(guān)于器官捐獻(xiàn)移植的地方性法規(guī)。2007年的3月21日，國(guó)務(wù)院公布實(shí)施《人體器官移植條例》。條例規(guī)定：器官捐獻(xiàn)必須尊重捐獻(xiàn)人意愿，遵循自愿、無(wú)償原則，嚴(yán)禁買(mǎi)賣(mài)人體器官；任何組織或者個(gè)人不得摘取未滿(mǎn)18周歲公民的活體器官用于移植；嚴(yán)格對(duì)從事人體器官移植醫(yī)療機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理；嚴(yán)格人體器官摘取、申請(qǐng)和移植各環(huán)節(jié)的條件和審查程序；明確違法摘取他人器官和非法從事人體器官移植活動(dòng)等行為的法律責(zé)任。該條例的制定，對(duì)于規(guī)范人體器官移植管理，保證醫(yī)療質(zhì)量和醫(yī)療安全，維護(hù)器官捐獻(xiàn)者、患者、醫(yī)療機(jī)構(gòu)及醫(yī)務(wù)人員合法權(quán)益具有重要意義。

4.2我國(guó)器官移植的立法完善

(1)應(yīng)在現(xiàn)行刑法中增加專(zhuān)門(mén)的有關(guān)器官移植犯罪的規(guī)定。

由于我國(guó)《刑法》并沒(méi)有設(shè)置器官移植方面的專(zhuān)門(mén)犯罪，缺乏對(duì)器官移植犯罪及其刑事責(zé)任的實(shí)質(zhì)性規(guī)定，面對(duì)實(shí)踐中屢屢發(fā)生的器官移植犯罪，為了有效防范并打擊器官移植犯罪，維護(hù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定并促進(jìn)社會(huì)的健康發(fā)展，我國(guó)應(yīng)當(dāng)通過(guò)在刑法中增設(shè)“器官移植罪”這一類(lèi)罪，以及在該類(lèi)罪中增設(shè)一些具體的器官移植犯罪罪名，例如“非法買(mǎi)賣(mài)人體器官罪”、“走私人體器官罪”、“非法利用尸體、尸體器官罪”等。這樣才能依法有效地防范和打擊各種由器官移植而引發(fā)的犯罪行為，保障器官移植的合法有序進(jìn)行，并保障社會(huì)秩序的健康穩(wěn)定。

(2)利用現(xiàn)行刑法中已有的一些規(guī)定處理器官移植中遇到的刑法問(wèn)題。

在防范和打擊器官移植犯罪時(shí)。除了立法直接規(guī)定專(zhuān)門(mén)的對(duì)器官移植犯罪的處罰外，還需要司法機(jī)關(guān)充分重視和利用現(xiàn)行刑法中已有的一些規(guī)定。例如，為獲取器官而采用上述非法手段，故意將被害人殺害后摘取器官、或摘取被害人重要器官而故意致其死亡的，則應(yīng)以“故意殺人罪”從嚴(yán)懲處。如果采用上述非法手段摘取尸體器官，則有可能構(gòu)成“盜竊、侮辱尸體罪”。如果醫(yī)護(hù)人員在器官移植過(guò)程中嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，而給患者或供者帶來(lái)傷害的，很可能就會(huì)構(gòu)成“醫(yī)療事故罪”。由于器官移植技術(shù)的特殊性和復(fù)雜性，一些不具有此項(xiàng)資力的單位或個(gè)人為了謀取巨大的經(jīng)濟(jì)利益，非法從事器官移植活動(dòng)。嚴(yán)重?fù)p害了患者的生命安全和健康權(quán)利，則構(gòu)成“非法行醫(yī)罪”。

5結(jié)語(yǔ)

為了規(guī)范器官移植行為，加速器官移植技術(shù)的發(fā)展。真正完成器官移植讓患者重生的使命，一方面要制定適宜的收集、采集和器官移植的法律制度，對(duì)人體器官移植的開(kāi)展進(jìn)行保障和規(guī)范；另一方面應(yīng)當(dāng)針對(duì)器官移植犯罪的表現(xiàn)形式及其刑事責(zé)任等問(wèn)題，加快器官移植的刑事立法，使器官移植犯罪早日納入刑法軌道。