導(dǎo)語：海域使用權(quán)私法性質(zhì)研究論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

海洋具有巨大的經(jīng)濟(jì)效用，并一直為人所利用，但海洋在很長(zhǎng)一段時(shí)間里并非私法上財(cái)產(chǎn)權(quán)利的標(biāo)的物，其中一個(gè)重要的原因在于長(zhǎng)期以來人們對(duì)海洋通常不能進(jìn)行排他性的使用。人類對(duì)海洋的傳統(tǒng)利用方式是船舶航行和捕撈漁業(yè)，這兩種利用方式均不能構(gòu)成對(duì)海洋排他性的支配。一物可被排他性支配的前提，是該物能被特定化，即“物權(quán)法上的物必須具有可以被特別認(rèn)定的性質(zhì)，難以被特定化的物難以為物權(quán)所支配，因而無法成為物權(quán)法中的物”[1].在現(xiàn)代測(cè)繪技術(shù)進(jìn)入日常生活之前，由于日常生活中用通常測(cè)量定位方法不能將海洋的一部分與其他部分明確區(qū)分，即不能將海域特定化。由于海域不能特定化，尤其是海域不能作為不動(dòng)產(chǎn)登記的標(biāo)的物，因而在傳統(tǒng)民法上海域不能成為財(cái)產(chǎn)權(quán)利客體。我國《憲法》和《民法通則》在規(guī)定所有權(quán)制度時(shí)，沒有明確將海域列為所有權(quán)客體的范疇，《民法通則》及《土地管理法》等也沒有明確將海洋列為土地之一種形態(tài)。

但是在近年，海洋的部分海域也開始成為私法規(guī)范的對(duì)象，其變化的動(dòng)因在于經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要、對(duì)海洋利用技術(shù)的提高以及對(duì)海洋利用方式的變化。隨著人口的增加和生產(chǎn)技術(shù)的發(fā)展，人類愈加注重海洋資源的開發(fā)利用。人們利用海洋資源方式的更新和范圍的擴(kuò)大，特別是海洋養(yǎng)殖業(yè)和海洋采礦業(yè)的迅速發(fā)展，導(dǎo)致人們對(duì)海洋的一部分即海域的排他性使用逐漸普遍化。從事海洋養(yǎng)殖業(yè)，諸如養(yǎng)殖魚類、藻類、蝦蟹類、貝類等，需要長(zhǎng)期穩(wěn)定占有使用特定的海域；從事海洋采礦業(yè)，諸如海上開采石油天然氣，需要在采礦區(qū)建筑鉆井平臺(tái)或采油平臺(tái)，這也要長(zhǎng)期穩(wěn)定占有使用特定的海域；另外，在離開海岸的水中修筑建筑物或游樂設(shè)施，劃出一定海域作為旅游業(yè)者經(jīng)營的游覽觀光區(qū)或休閑游樂區(qū)等等，也需要長(zhǎng)期穩(wěn)定占有使用特定的海域。人類對(duì)海洋利用方式的變化，提出了許多必須以法律回應(yīng)的問題。（1）從事海洋養(yǎng)殖業(yè)或海洋采礦業(yè)等，需要對(duì)特定海域進(jìn)行長(zhǎng)期的穩(wěn)定的占有使用，而且這些特定海域可以利用現(xiàn)代測(cè)繪技術(shù)簡(jiǎn)便確定。因而這些特定海域具有可利用性和可特定性，完全可以作為民法上的物。（2）為了有效利用海洋資源，特定海域利用者的經(jīng)營活動(dòng)必須得到法律保護(hù)，必須不受他人干涉。因此，不僅要通過公法維護(hù)國家對(duì)海洋的支配，也要通過私法維護(hù)海域利用者對(duì)特定海域的支配。（3）從事海洋養(yǎng)殖業(yè)或采礦業(yè)的經(jīng)營者因此對(duì)特定海域存有特別的經(jīng)濟(jì)利益，這種經(jīng)濟(jì)利益首先應(yīng)當(dāng)?shù)玫矫穹ǖ拇_認(rèn)和保護(hù)。（4）對(duì)特定海域使用過程中所涉及的各種關(guān)系中，包括海域使用者與海域所有者即國家之間的關(guān)系，這種關(guān)系不能僅僅通過行政法來調(diào)整，也要通過民法來調(diào)整[2].

傳統(tǒng)民法上物的概念在大多數(shù)情況下是通行的，但并未考慮到海域、水流等這類具有流動(dòng)性、不宜從同一性的角度把握的物。海水本身是無法特定的，但將海水放到一定的空間上來理解則是可以特定的。就我國法律的規(guī)定來看，海域的特定性強(qiáng)調(diào)其空間性，對(duì)海域的理解應(yīng)該是特定范圍內(nèi)的海水體（而非海水量）及其海床、底土。

對(duì)于特定海域的利用是由眾多權(quán)利主體進(jìn)行的，這就是對(duì)海域資源的共享性，一人（包括自然人和法人）利用行為一般均會(huì)影響到其他人的利用，例如，海域處在不斷的運(yùn)動(dòng)中，某一海域的海水流到另一某片海域中，同時(shí)另一片海域的海水又補(bǔ)充進(jìn)來，海水就是在這樣的運(yùn)動(dòng)中存在著，也正是由于海水的這種流動(dòng)性，使得海洋污染的規(guī)模更大速度更快，一個(gè)地區(qū)的海洋事故會(huì)迅速波及其他地區(qū)，迅速形成規(guī)模性的災(zāi)難。海域的共享性不僅指不同海域使用權(quán)人之間的共享，還應(yīng)包括不同時(shí)期對(duì)同一海域的共享，涉及到可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。為此，必須對(duì)各種利用行為進(jìn)行有效的規(guī)范。

海洋使用權(quán)作為用益物權(quán)之一種，同樣須以不動(dòng)產(chǎn)登記作為權(quán)利公示方式。但是在傳統(tǒng)的不動(dòng)產(chǎn)登記中，海域不屬于登記范圍。建立海域使用權(quán)制度，必須解決有關(guān)海域使用權(quán)登記的主管機(jī)關(guān)、登記方式等問題。海域雖然廣大，用現(xiàn)行測(cè)繪技術(shù)完全可以對(duì)特定海域予以準(zhǔn)確定位，確定其四至邊界。對(duì)于具體海域使用權(quán)的標(biāo)的物范圍，可以根據(jù)其面積大小、離岸遠(yuǎn)近，分別采取設(shè)置浮標(biāo)定位、根據(jù)沿岸測(cè)量標(biāo)志相對(duì)定位或者地理經(jīng)緯坐標(biāo)定位的方法予以確定，并記載于登記主管機(jī)關(guān)的登記簿上。由于海域使用權(quán)具有特殊性，其登記上具有技術(shù)性，而且對(duì)于海域應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一管理，因此海域使用權(quán)的登記應(yīng)當(dāng)由海洋行政主管部門統(tǒng)一負(fù)責(zé)。由此以來，中國的不動(dòng)產(chǎn)登記部門可采取兩套體系，土地上不動(dòng)產(chǎn)登記由房地產(chǎn)管理部門負(fù)責(zé)，海域使用權(quán)的登記由海洋管理部門負(fù)責(zé)。

二、海域使用權(quán)的客體范圍問題

我國新頒布的《海域使用法》第三條明確規(guī)定：“海域?qū)儆趪宜?，國?wù)院代表國家行使海域所有權(quán)。任何單位或者個(gè)人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓海域。單位和個(gè)人使用海域，必須依法取得海域使用權(quán)?！蔽覈逗Ｓ蚴褂梅ā返诙l規(guī)定：“本法所稱海域，是指中華人民共和國內(nèi)水、領(lǐng)海的水面、水體、海床和底土。本法所稱內(nèi)水，是指中華人民共和國領(lǐng)?；€向陸地一側(cè)至海岸線的海域。在中華人民共和國內(nèi)水、領(lǐng)海持續(xù)使用特定海域三個(gè)月以上的排他性用?；顒?dòng)，適用本法。”從這一定義來看，海域的范圍很廣，表面上看起來是由一定范圍內(nèi)的內(nèi)水、領(lǐng)海的水面、水體、海床和底土組成的，但實(shí)際上，所有水體、水面、海床、底土是不可分離的整體，缺少其中任一要素均不能稱其為海域。所以，從事海上捕撈、海水養(yǎng)殖、海底石油開采、海上旅游航運(yùn)等，均屬于海域使用的范疇；就同一地段的海域使用而言，同樣適用傳統(tǒng)民法中“一物一權(quán)”的規(guī)定。

灘涂屬于海域還是土地，決定在灘涂上是否可以根據(jù)現(xiàn)行法律設(shè)定土地權(quán)利，即灘涂作為一種自然形態(tài)，可否作為法律上的財(cái)產(chǎn)權(quán)利客體；進(jìn)一步地說，如果可以作為財(cái)產(chǎn)權(quán)利客體，應(yīng)是何種財(cái)產(chǎn)權(quán)利的客體。其次，在法律上灘涂與土地或海洋的界線在何處，由此決定灘涂作為某種財(cái)產(chǎn)權(quán)利客體范疇的邊界，也決定了有關(guān)法律的適用范圍。

值得研究的是灘涂是否屬于海域使用權(quán)的客體，從自然屬性來看，灘涂的范圍主要在低潮線和高潮線之間的地帶即潮間帶，以及向海和岸兩側(cè)自然延伸的部分，如高潮線以上的灘地以及低潮線以下淺水中的海灘。

如果灘涂屬于海域，會(huì)產(chǎn)生以下法律效果：（1）灘涂所有權(quán)只能屬于國家，因?yàn)楹Ｓ驅(qū)儆趪宜?；?）利用灘涂的單位或個(gè)人可擁有的權(quán)利，限于對(duì)灘涂的使用權(quán)；（3）灘涂使用權(quán)的設(shè)立、移轉(zhuǎn)、消滅等，須在海洋行政主管部門作產(chǎn)權(quán)登記；（4）灘涂按海洋功能區(qū)劃予以管制；（5）對(duì)灘涂使用的行政管理等，由海洋行政主管部門負(fù)責(zé)。如果灘涂屬于土地，則產(chǎn)生以下法律效果：（1）灘涂所有權(quán)既可以屬于國家，也可以屬于農(nóng)民集體；（2）灘涂利用者可擁有的權(quán)利，既可以是所有權(quán)（如利用者為農(nóng)民集體），也可以是使用權(quán)；（3）灘涂所有權(quán)和使用權(quán)的歸屬，以及灘涂使用權(quán)的設(shè)立、移轉(zhuǎn)、消滅等，均須在土地管理部門作不動(dòng)產(chǎn)登記；（4）灘涂按農(nóng)用地、建設(shè)用地和未利用地的劃分實(shí)行用途管制；（5）對(duì)灘涂使用的行政管理等，應(yīng)由土地管理部門負(fù)責(zé)。

在傳統(tǒng)民法上，灘涂屬于海洋的一部分而不屬于土地。在羅馬法上，“海岸延伸到冬季最高潮所達(dá)到的極限”，而且“依據(jù)自然法而為眾所共有的物，有空氣、水流、海洋，因而也包括海岸”[3].這種傳統(tǒng)民法對(duì)海洋與土地的劃分標(biāo)準(zhǔn)，在當(dāng)代亦無多少變化，例如：“在日本，社會(huì)上通常的觀點(diǎn)是，根據(jù)海水表面漲到最高潮時(shí)達(dá)到的水邊線為基準(zhǔn)劃分海和陸地。并且現(xiàn)在一般認(rèn)為海面以下的地盤不是土地?！盵4]因?yàn)┩吭谧罡叱睍r(shí)被海水淹沒，因而應(yīng)為海洋的一部分?？梢?，凡是以海水高潮線作為海域與土地界線的國家，灘涂在其法律上應(yīng)屬于海域的一部分而不屬于土地。

在我國的情形卻有所不同。在我國制定《民法通則》時(shí)，對(duì)灘涂的利用（主要是海洋養(yǎng)殖）已經(jīng)十分普遍，灘涂已經(jīng)被視為可以進(jìn)行排他性使用的自然資源，已經(jīng)屬于民法上財(cái)產(chǎn)權(quán)利的客體范疇。依據(jù)《民法通則》第七十四條規(guī)定，勞動(dòng)群眾集體組織的財(cái)產(chǎn)包括法律規(guī)定為集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等。依據(jù)土地管理法實(shí)施條例第二條規(guī)定，依法不屬于集體所有的林地、草地、荒地、灘涂及其他土地，屬于全民所有即國家所有。可見，在我國民法以及土地管理法，已經(jīng)把灘涂作為土地的一種形態(tài)。所以在我國，海水高潮線沒有劃分海域與土地邊界的意義。

關(guān)于《海域使用管理法》適用空間的界定上，國土資源部和財(cái)政部聯(lián)合上報(bào)國務(wù)院的《海域使用管理法送審稿》和國務(wù)院報(bào)全國人大常委會(huì)審議的《海域使用管理法草案》，都是沿用《海域使用管理暫行規(guī)定》的定義。也就是說，沒有對(duì)海陸分界線作出明確的規(guī)定。全國人大就《海域使用管理法草案》征求地方政府和有關(guān)部門意見時(shí)，幾乎所有地方政府都提出了要求修改該條款，明確海陸分界線的要求。全國人大認(rèn)真研究了反饋意見和地方政府已經(jīng)出臺(tái)的關(guān)于海域使用管理法律法規(guī)中的表述（省、市以往作出海域使用方面的法律法規(guī)中，大多采用海岸線或平均大潮高潮線到領(lǐng)海外部界線），全國人大認(rèn)為法律文本中明確海岸線為海陸管理的分界線是切合實(shí)際，并且可以使法律更具有可操作性。決定在第二條增加一款，即第二款“本法所稱內(nèi)水，是指中華人民共和國領(lǐng)?；€向陸一側(cè)至海岸線的海域”。由于領(lǐng)?；€是指低潮線，所以這里的海岸線應(yīng)該是指平均大潮的高潮線。

三、海域使用權(quán)是民法物權(quán)中的上位概念

同一海域的資源都不是單一的，而是多種資源（生物的和非生物的）共生、共存，既有生物資源、海水化學(xué)資源、海洋能（如潮汐、波浪發(fā)電），也有港口與交通資源、油氣或其他礦產(chǎn)資源，有的還有旅游資源、土地資源等，所以海域是多種復(fù)合資源的載體。海域中的每一種資源都是海洋的開發(fā)對(duì)象，并最終能形成一個(gè)產(chǎn)業(yè)，這種情況在實(shí)踐中是屢見不鮮的。為此，隨著科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，海洋開發(fā)利用的深度和廣度正以更快的速度向前發(fā)展，使用海域的矛盾和沖突也是不可避免的。盡管對(duì)海域的使用也有為農(nóng)業(yè)目的而使用如養(yǎng)殖，也有為建造建筑物或構(gòu)筑物目的而使用如建造鉆井平臺(tái)，還有以旅游為目的而使用如設(shè)置潛水觀光區(qū)，但是對(duì)海域使用權(quán)作統(tǒng)一規(guī)定的必要的。

海域使用權(quán)都是為經(jīng)營目的而設(shè)立，取得海域使用權(quán)的，都是從事經(jīng)營活動(dòng)的法人或個(gè)人即經(jīng)營主體。盡管海域使用者或從事養(yǎng)殖業(yè)或從事采礦業(yè)等，但使用者之間適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的能力并不會(huì)因此而產(chǎn)生一般性差別；與一般農(nóng)業(yè)不同，海洋養(yǎng)殖業(yè)屬于工廠化經(jīng)營方式的高效農(nóng)業(yè)，其投資收益的周期較短；在農(nóng)地使用過程中，類似維持地力和防止將農(nóng)地違法轉(zhuǎn)為他用等，一直是既普遍又嚴(yán)峻的問題，但這類問題在海域使用方面基本不存在，因?yàn)楹Ｓ驈V大，不存在陸地上建設(shè)用地緊張的情形；除非特定海域之下有礦藏等特殊資源，否則將養(yǎng)殖用海域轉(zhuǎn)為建設(shè)用海域，沒有經(jīng)濟(jì)上的意義。因此，不論具體的海域使用權(quán)是為何種用途而設(shè)立，均可統(tǒng)一稱之為海域使用權(quán)。對(duì)于不同用途的海域使用權(quán)，可以根據(jù)其他特別法如漁業(yè)法、海洋環(huán)境保護(hù)法等實(shí)行用途管制；另外，也可以根據(jù)海域使用權(quán)設(shè)立合同的約定實(shí)行用途約束。

不論簡(jiǎn)單海域，還是復(fù)雜海域，就其自然面貌，它們與陸地相比都大為不同。茫茫大海除了一望無際、起伏不平的海面外，其他我們很難再看到別的什么。在任何一個(gè)海域之中、之下，其環(huán)境特性、資源狀況和社會(huì)功能價(jià)值，我們無法直觀了解并進(jìn)行判斷。具體到海域使用管理法，也將無法開展管理活動(dòng)。通過反復(fù)調(diào)研，最終選擇了海洋功能區(qū)劃作為管理海域使用法的科學(xué)基礎(chǔ)和依據(jù)。只有通過功能區(qū)劃的成果，才能為海域使用管理機(jī)關(guān)提供審批的科學(xué)標(biāo)準(zhǔn)，保證海域使用審批的合理性。根據(jù)海洋功能區(qū)劃，海域使用權(quán)是一種綜合性的權(quán)利，包括漁業(yè)權(quán)、海底礦藏開采權(quán)、養(yǎng)殖權(quán)、海上航行權(quán)等，勢(shì)必與《漁業(yè)法》、《礦產(chǎn)資源法》、《環(huán)境保護(hù)法》發(fā)生交叉適用。

海域使用權(quán)與漁業(yè)權(quán)是有區(qū)別的。漁業(yè)權(quán)是指權(quán)利人根據(jù)漁業(yè)法的規(guī)定所取得的從事漁業(yè)的權(quán)利。海洋漁業(yè)包括捕撈漁業(yè)和養(yǎng)殖漁業(yè)，因而海洋漁業(yè)權(quán)可劃分為捕撈權(quán)和養(yǎng)殖權(quán)。捕撈權(quán)是指對(duì)自然狀態(tài)的海洋生物資源予以獲取和收益的權(quán)利，屬于自然資源使用權(quán)的一種。在一般情況下，行使捕撈權(quán)不需要也不能對(duì)特定海域進(jìn)行排他性的使用，屬于傳統(tǒng)民法中人役權(quán)的概念，這種人役權(quán)與地役權(quán)非常相似，只是并不以需役地的存在為前提[5].這種權(quán)利雖然沒有排他性，但也屬于對(duì)一定海域的持續(xù)利用，有人甚至一生都在固定的海域捕魚，因而也是一種海域使用權(quán)。養(yǎng)殖權(quán)是利用特定海域養(yǎng)殖海洋生物并予以獲取和收益的權(quán)利，行使養(yǎng)殖權(quán)需要對(duì)特定海域進(jìn)行排他性的使用。因此，海域使用權(quán)與漁業(yè)權(quán)屬于交叉概念，海洋漁業(yè)權(quán)中的養(yǎng)殖權(quán)包括在于海域使用權(quán)之中，而海域使用權(quán)不限于養(yǎng)殖權(quán)。

海水雖然具有自凈能力，一定限度內(nèi)的污染可以被凈化掉，但一旦形成規(guī)模，其危害后果就會(huì)相當(dāng)嚴(yán)重，如海上開采原油泄露，受到影響的可能是臨近海域的所有水面。因而，對(duì)海底石油開采各國均有專門的規(guī)定，我國也是如此。一旦發(fā)生海上原油泄露的危險(xiǎn)，其他海域使用權(quán)人均可以基于相鄰關(guān)系采取適當(dāng)措施以防止該種危害的發(fā)生。相鄰養(yǎng)殖海域之間，若一方養(yǎng)殖密度過大而引發(fā)海水缺氧或養(yǎng)殖有傳染疾病的海產(chǎn)品，則很可能會(huì)迅速波及臨近的其他海域，造成鄰人的經(jīng)濟(jì)損失。此外，陸源污染也會(huì)損害養(yǎng)殖海域使用權(quán)人的利益，但是，如果排污人眾多，是否達(dá)標(biāo)排放也不清楚，那么因果關(guān)系很難認(rèn)定，受害人的權(quán)益也很難得到保護(hù)。

綜上，從事海上航行、海底石油開采、海上養(yǎng)殖、捕撈等行為，均須取得海域使用權(quán)，于是海域使用權(quán)就成為一種基礎(chǔ)性，在我國民法典中。海域使用權(quán)是與土地使用權(quán)并列的上位概念。在適用《海域使用管理法》時(shí)，應(yīng)該與《漁業(yè)法》、《礦產(chǎn)資源法》與《海上交通安全法》協(xié)調(diào)一致。

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