導(dǎo)語：風(fēng)險(xiǎn)投資法律環(huán)境研究論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要：風(fēng)險(xiǎn)投資需要良好的法律環(huán)境。本文總結(jié)美國以立法形式促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展的成功經(jīng)驗(yàn)，然后剖析我國目前制約風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展的法律障礙，在此基礎(chǔ)上提出必須及時(shí)建立健全法律體系及制，促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展，包括制定《中華人民共和國風(fēng)險(xiǎn)投資法》和《中華人民共和國有限合伙企業(yè)法》，并修改相關(guān)的法律法規(guī)。

關(guān)鍵詞：高新技術(shù)企業(yè)、風(fēng)險(xiǎn)投資、法律法規(guī)

一個(gè)良好的法律環(huán)境是人們熱心利用資源、創(chuàng)建財(cái)富的前提條件。風(fēng)險(xiǎn)投資作為一種帶有金融運(yùn)作特點(diǎn)的特殊投資行為，對(duì)法律環(huán)境有著更高的要求。本文擬從法律角度，針對(duì)當(dāng)前我國發(fā)展高新技術(shù)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資的實(shí)際情況，結(jié)合西方發(fā)達(dá)國家主要是美國的經(jīng)驗(yàn)，提出一些看法。

一、美國以立法推動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)及其啟示

從西方發(fā)達(dá)國家尤其是美國發(fā)展高新技術(shù)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資的經(jīng)驗(yàn)看，比較完善的法律法規(guī)制度，是促進(jìn)高科技發(fā)展的重要前提條件。

美國是風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)源地。1946年美國哈佛大學(xué)商學(xué)院教授喬治？多里特（GeorgeDoriot）和波士頓聯(lián)邦儲(chǔ)備銀行行長拉爾夫？弗蘭德斯（RalphFlanders）等人成立了美國研究與發(fā)展公司（AmericanResearch&DevelopmentCorporation），標(biāo)志著現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的誕生。此后，隨著美國高新技術(shù)發(fā)展對(duì)資金需求的不斷增長，風(fēng)險(xiǎn)投資在美國得到了迅速發(fā)展。二十世紀(jì)六十年代，在美國《小企業(yè)投資公司法》的促進(jìn)下，一些保險(xiǎn)公司和金融機(jī)構(gòu)加入了風(fēng)險(xiǎn)投資的行列，但風(fēng)險(xiǎn)投資規(guī)模還不大。七十年代后期，由于電子技術(shù)特別是計(jì)算機(jī)技術(shù)的迅速發(fā)展，日益增多的大公司、大銀行和各種民間基金組織開始涉足高新技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)，從事與電子信息等高技術(shù)相關(guān)的研究開發(fā)活動(dòng)，從而有力地促進(jìn)了美國高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。進(jìn)入八十年代后，由于政府的稅制改革和高新技術(shù)企業(yè)的蓬勃發(fā)展，美國的風(fēng)險(xiǎn)投資額大幅度增加。美國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的歷程表明，風(fēng)險(xiǎn)投資在促進(jìn)高新技術(shù)發(fā)展方面發(fā)揮著重要作用，在推動(dòng)經(jīng)濟(jì)增長方面功不可沒。在美國，風(fēng)險(xiǎn)投資資本和風(fēng)險(xiǎn)投資家成為經(jīng)濟(jì)生活的流行語，將美國經(jīng)濟(jì)的快速增長歸因于技術(shù)的進(jìn)步和高科技的蓬勃發(fā)展是全球經(jīng)濟(jì)界的共識(shí)，而風(fēng)險(xiǎn)投資也被譽(yù)為美國經(jīng)濟(jì)增長的“秘密武器”。

縱觀美國發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資的歷程，經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)都有，當(dāng)然經(jīng)驗(yàn)為多。在六十年代以前，資金來源以富有的個(gè)人和家庭為主。1958年，美國國會(huì)頒發(fā)了《小企業(yè)投資公司法》，并授權(quán)小企業(yè)管理局制定和實(shí)施小企業(yè)投資公司計(jì)劃，其主要目的是通過設(shè)立政府風(fēng)險(xiǎn)投資公司，引導(dǎo)民間資金投向風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)，促進(jìn)美國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的發(fā)展。經(jīng)小企業(yè)管理局批準(zhǔn)的小企業(yè)投資公司，可享受政府低息貸款和稅收優(yōu)惠。該法規(guī)頒布之后，一些小企業(yè)投資公司紛紛成立，但由于小企業(yè)投資公司可以從小企業(yè)管理局得到極低利率的貸款，使得很多小企業(yè)投資公司沒有把資金投向高科技風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)，而是以高利息的形式向那些能夠帶來現(xiàn)金流人的企業(yè)提供債權(quán)融資獲利。此外，小企業(yè)投資公司由于得到了政府的特殊稅收優(yōu)惠政策，因而缺少有效的激勵(lì)和約束機(jī)制，不能吸引高素質(zhì)的投資經(jīng)理。因投資經(jīng)理素質(zhì)不高、專業(yè)水平低和管理不善經(jīng)常招致投資的失敗。為此，美國國會(huì)通過了一項(xiàng)立法，賦予小企業(yè)管理局更廣泛的執(zhí)法和監(jiān)督權(quán)，以加強(qiáng)對(duì)小企業(yè)投資公司的審計(jì)和管理，但這些措施并未扭轉(zhuǎn)小企業(yè)投資公司衰敗的局面。由此可見，即使在美國，具備如此良好的商業(yè)環(huán)境和市場(chǎng)機(jī)制的前提下，政府直接投資“開店”的辦法也不是促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)發(fā)展的理想辦法。盡管如此，《小企業(yè)投資公司法》還是為美國小企業(yè)可能獲得風(fēng)險(xiǎn)投資資金奠定了基礎(chǔ)。

為了促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展，1974年美國國會(huì)修訂了《有限合伙法》，并且從1978年到1981年，美國國會(huì)連續(xù)通過了5個(gè)重要法案。這5個(gè)法案分別是：1978年《賦稅法》，為股權(quán)投資提供資本收益稅激勵(lì)，資本收益稅從49.5％降至28％，從而使資本投入較前一年增加5.56億美元；1979年（（ERISA的“審慎人”條款規(guī)定），允許養(yǎng)老金進(jìn)入更高風(fēng)險(xiǎn)的投資，包括從事風(fēng)險(xiǎn)投資；1980年《小企業(yè)投資促進(jìn)法》，將風(fēng)險(xiǎn)投資公司重新定義為企業(yè)發(fā)展公司，免除其SEC登記手續(xù)、定期匯報(bào)要求，并放寬其他限制，給予投資者更多的靈活性；1980年《ERISA的“安全港”條款規(guī)定》，聲明風(fēng)險(xiǎn)基金經(jīng)理可以不作為基金中養(yǎng)老金的擔(dān)保人，極大地降低了風(fēng)險(xiǎn)投資家吸納養(yǎng)老金的風(fēng)險(xiǎn)；1981年《經(jīng)濟(jì)恢復(fù)稅法》，進(jìn)一步將資本收益稅從28％降至20％，致使當(dāng)年資本投入加倍至13億美元。這5個(gè)法案的頒布，尤其是允許養(yǎng)老金進(jìn)入風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域，意義重大。由于受到1974年《雇員退休收入保障法》（TheEmployeeRetirementIncomeSecurityAct即ERISA）關(guān)于“審慎人”（Prudentman）條款的制約，美國的養(yǎng)老基金被長期禁止投資于小的或新興的企業(yè)所發(fā)行的證券及創(chuàng)業(yè)基金。這實(shí)際上是阻礙這一時(shí)期美國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的重大法律障礙。為此，美國國會(huì)于1979年開始對(duì)ERISA關(guān)于“審慎人”的條款進(jìn)行修改。修改以后的法律規(guī)定，只要不威脅整個(gè)投資組合的安全，允許養(yǎng)老基金參與更高風(fēng)險(xiǎn)的投資，包括對(duì)新興的風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)的投資。這項(xiàng)規(guī)定出臺(tái)以后，大量養(yǎng)老基金涌人風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)。到九十年代，美國國會(huì)更加放寬了對(duì)養(yǎng)老基金的投資限制，美國每年風(fēng)險(xiǎn)資本新籌集額也得到了持續(xù)穩(wěn)步增加。更有意義的是，這直接導(dǎo)致了美國的有限合伙制度在風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域中的主導(dǎo)地位，因?yàn)樵诿绹?，稅法不將有限合伙企業(yè)視為納稅實(shí)體，從而有效地消除了投資者對(duì)雙重納稅的恐懼，極大地提高了投資熱情和收益期望值。

為了進(jìn)一步適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要，政府于1992年通過《小企業(yè)股權(quán)投資促進(jìn)法》，針對(duì)以前小企業(yè)投資法等法案作了改進(jìn)，主要內(nèi)容是政府為從事股權(quán)類投資的小企業(yè)投資公司提供公開發(fā)行長期債券擔(dān)保；1993《信貸擔(dān)保法案》，允許銀行向風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)貸款所占項(xiàng)目總投資的比例增大，并可在企業(yè)破產(chǎn)時(shí)拍賣風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)的資產(chǎn)。為了保護(hù)高技術(shù)領(lǐng)域的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，美國在軟件、信息、生物、新材料等領(lǐng)域的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律也及時(shí)制定，如1984年《半導(dǎo)體芯片保護(hù)法》、《半導(dǎo)體集成電路配置法》和1993年《高性能計(jì)算機(jī)與高速網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用法》等，很好地保護(hù)了高新技術(shù)企業(yè)創(chuàng)業(yè)者的利益。

從美國風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)中可見，政府直接投資的方式有一定成效，但決非成功之舉，而政府積極以立法形式促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展，及時(shí)清除發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資的法律障礙，法律制度隨著時(shí)代的前進(jìn)而發(fā)展、更新是其經(jīng)驗(yàn)所在，也正是對(duì)我國發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資的啟示。

二、我國風(fēng)險(xiǎn)投資法律方面存在的制約因素

我國的風(fēng)險(xiǎn)投資開始于二十世紀(jì)八十年代中期。1985年，中共中央在《關(guān)于科學(xué)技術(shù)體制改革的決定》中指出：“對(duì)于變化迅速、風(fēng)險(xiǎn)較大的高技術(shù)開發(fā)工作，可以設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資給予支持?！蓖?月，國務(wù)院批準(zhǔn)成立了我國第一家風(fēng)險(xiǎn)投資公司一一中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司（簡(jiǎn)稱公司），這是一家專營風(fēng)險(xiǎn)投資的全國性金融機(jī)構(gòu)。1991年國務(wù)院在《國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)若干政策的暫行規(guī)定》中指出：“有關(guān)部門可以在高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)建立風(fēng)險(xiǎn)投資基金，用于風(fēng)險(xiǎn)較大的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)。條件成熟的高新技術(shù)開發(fā)區(qū)可創(chuàng)辦風(fēng)險(xiǎn)投資公司?！边@標(biāo)志著風(fēng)險(xiǎn)投資在我國已受到政府的高度重視。1996年我國頒布實(shí)施《中華人民共和國促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》，該法第21條以法律條文的形式對(duì)我國的風(fēng)險(xiǎn)投資加以規(guī)定，該法第24條規(guī)定國家鼓勵(lì)設(shè)立科技成果轉(zhuǎn)化基金或者風(fēng)險(xiǎn)基金。1998年3月，民建中央在全國九屆政協(xié)一次會(huì)議上提出了《關(guān)于盡快發(fā)展我國風(fēng)險(xiǎn)投資事業(yè)的提案》，被列為政協(xié)“一號(hào)提案”，在社會(huì)各界引起廣泛影響，其內(nèi)容包括應(yīng)該制定《風(fēng)險(xiǎn)投資法》。1999年8月20日，中共中央國務(wù)院《關(guān)于加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新、發(fā)展高科技、實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定》，指出：“要培育有利于高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的資本市場(chǎng)，逐步建立風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)制，發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資公司和風(fēng)險(xiǎn)投資基金，建立風(fēng)險(xiǎn)投資撤出機(jī)制，加大對(duì)成長中的高新技術(shù)企業(yè)的支持力度。引進(jìn)和培養(yǎng)風(fēng)險(xiǎn)管理人才，加速制定相關(guān)政策法規(guī)，規(guī)范風(fēng)險(xiǎn)投資的市場(chǎng)行為。優(yōu)先支持有條件的高新技術(shù)企業(yè)進(jìn)入國內(nèi)和國際資本市場(chǎng)?！本o接著，1999年11月16日出臺(tái)了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)制的若干意見》。

由此可見，我國發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資的大政方針是十分明確的，在實(shí)踐中也取得了成效，當(dāng)然還存在一些問題，突出表現(xiàn)為還沒有制定一部專門調(diào)整風(fēng)險(xiǎn)投資法律關(guān)系的《風(fēng)險(xiǎn)投資法》。與此同時(shí)，現(xiàn)有相關(guān)的法律法規(guī)條文也正制約著風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展。

1.企業(yè)法方面

（1）關(guān)于企業(yè)組織形式

目前，我國的風(fēng)險(xiǎn)投資公司基本上都采取公司制的組織形式，并且絕大部分都是由政府出資設(shè)立的，這是由我國國情所決定的，因?yàn)樵诎l(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資的初期只能由政府出資加以推動(dòng)，而其組織形式則由《公司法》所限制。我國于1993年頒布的《中華人民共和國公司法》只規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種組織形式。從國外的經(jīng)驗(yàn)看，風(fēng)險(xiǎn)投資公司的組織形式有投資公司、信托投資公司和有限合伙企業(yè)等，其中有限合伙企業(yè)是最佳組織形式。當(dāng)然，我國制定的《公司法》，鑒于當(dāng)時(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況，沒有規(guī)定有限合伙企業(yè)，1997年頒布的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》還是沒有規(guī)定有限合伙企業(yè)這一組織形式，并且該法第39條規(guī)定：“合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！边@一對(duì)一般合伙企業(yè)的重要規(guī)定，正成為發(fā)展有限合伙這一風(fēng)險(xiǎn)投資組織形式的法律制約因素。

（2）關(guān)于公司設(shè)立注冊(cè)資本

根據(jù)我國《公司法》和1994年《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，公司的注冊(cè)資本是全體出資者（股東）投入公司的實(shí)繳出資之和，是經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳出資以貨幣數(shù)額表示的資本總額，也是股東對(duì)公司享有股東權(quán)益和承擔(dān)有限責(zé)任的依據(jù)。沒有注冊(cè)資本或注冊(cè)資本不到最低限額，公司就不能取得法人資格，不能成為民事法律主體。股東未按照公司章程的規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。這一法律規(guī)定使風(fēng)險(xiǎn)投資公司的風(fēng)險(xiǎn)資本運(yùn)作陷入兩難境地。在國外，高科技企業(yè)多采用授權(quán)資本制或承諾資本制，即在風(fēng)險(xiǎn)投資過程中，按照風(fēng)險(xiǎn)投資當(dāng)事人的協(xié)議與企業(yè)發(fā)展的實(shí)際需要，風(fēng)險(xiǎn)投資資金按照承諾分期分批投入。而我國《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》要求高科技企業(yè)在設(shè)立的時(shí)候一次繳納足額出資資本，對(duì)于傳統(tǒng)企業(yè)很有必要，但不符合高科技企業(yè)的發(fā)展規(guī)律，往往會(huì)造成風(fēng)險(xiǎn)投資資金的大量沉淀，進(jìn)而形成資金的浪費(fèi)，加大對(duì)創(chuàng)業(yè)者的壓力，甚至增大了引發(fā)資金管理者的道德風(fēng)險(xiǎn)的機(jī)會(huì)。

2.金融法方面

發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資，沒有巨大的風(fēng)險(xiǎn)資金來源和通暢的風(fēng)險(xiǎn)資金籌集渠道是不行的。我國目前的風(fēng)險(xiǎn)投資資金主要來源于政府，很明顯，政府不應(yīng)該成為風(fēng)險(xiǎn)投資的主體。為什么會(huì)出現(xiàn)投資主體單一呢？一方面是由于我國許多機(jī)構(gòu)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資不了解，另一方面是相關(guān)的法律規(guī)定束縛了我國養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)基金、商業(yè)銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)的資金進(jìn)入風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域。如《保險(xiǎn)法》第104條規(guī)定：“保險(xiǎn)公司的資金運(yùn)用，限于在銀行存款、買賣政府債券、金融債券和國務(wù)院規(guī)定的其他資金運(yùn)用形式。保險(xiǎn)公司的資金不得用于設(shè)立證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)和向企業(yè)投資?！薄渡虡I(yè)銀行法》第43條規(guī)定：“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和股票投資，不得投資于非自用不動(dòng)產(chǎn)?！薄安坏孟蚍倾y行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資?！蔽覈摹顿J款通則》、《養(yǎng)老基金條例》也有類似規(guī)定。

3.稅法方面

（1）關(guān)于企業(yè)所得稅

國外政府對(duì)于高新技術(shù)企業(yè)的稅法規(guī)定，普遍采用稅收信貸、延遲支付和加速折舊等措施，而我國由于稅法制定主要基于傳統(tǒng)企業(yè)，因而沒有能體現(xiàn)高新技術(shù)企業(yè)的特色。高新技術(shù)企業(yè)由于無形資產(chǎn)（技術(shù)）投入比重大，新陳代謝速度快，往往會(huì)出現(xiàn)資產(chǎn)自然壽命未到而由于技術(shù)進(jìn)步不得不淘汰。根據(jù)1994年《企業(yè)所得稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》和1996年《關(guān)于促進(jìn)企業(yè)技術(shù)進(jìn)步有關(guān)稅收問題的規(guī)定》，“國務(wù)院批準(zhǔn)的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)的高新技術(shù)企業(yè)，減按i5％的稅率征收所得稅；新辦的高新技術(shù)企業(yè)自投產(chǎn)年度起免征所得稅2年”；另外，允許研究開發(fā)費(fèi)用比上年實(shí)際增長30％以上的贏利企業(yè)把研究開發(fā)費(fèi)用的15％在稅前扣除。這項(xiàng)規(guī)定無疑有利于高新技術(shù)企業(yè)的創(chuàng)業(yè)，但對(duì)于大多數(shù)創(chuàng)業(yè)階段的高新技術(shù)企業(yè)來說意義不大，因?yàn)槲⒗蛱潛p在開始階段是難免的。

（2）關(guān)于增值稅

我國的增值稅法律規(guī)定對(duì)高新技術(shù)企業(yè)發(fā)展也沒有體現(xiàn)鼓勵(lì)作用。我國的增值稅暫行條例》規(guī)定的基本稅率為17％、13％和零三檔稅率。其中，零稅率適用于出口貨物，17％稅率適用于加工、修配等，適用13％的為糧食、食用植物油、暖氣、冷氣、熱水、煤氣、天然氣、圖書、報(bào)紙等，而沒有對(duì)高新技術(shù)企業(yè)作出規(guī)定。高技術(shù)企業(yè)可能適用17％或13％。顯然，這不完全符合高技術(shù)企業(yè)的特點(diǎn)，更談不上鼓勵(lì)，因?yàn)楦呒夹g(shù)企業(yè)附加值高，創(chuàng)業(yè)時(shí)投入的無形資產(chǎn)（技術(shù)）比重大，消耗的原材料少，核定稅額時(shí)允許抵扣的進(jìn)項(xiàng)稅自然就少，形成高稅負(fù)的現(xiàn)象，降低了風(fēng)險(xiǎn)投資的回報(bào)率。

（3）關(guān)于個(gè)人所得稅

美國吸引風(fēng)險(xiǎn)投資資金的一個(gè)經(jīng)驗(yàn)是完善了有限合伙制以避免投資者雙重納稅，給富有家庭和個(gè)人長期投資以稅收優(yōu)惠。目前我國在風(fēng)險(xiǎn)投資上還存在雙重征稅現(xiàn)象，雖然國家給了高技術(shù)企業(yè)15％的稅收優(yōu)惠，但雙重征稅還是對(duì)投資者不利，制約了廣大民間資本進(jìn)入風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域。

4.市場(chǎng)交易法方面

涉及風(fēng)險(xiǎn)投資市場(chǎng)交易方面的法律規(guī)定很多，但主要的是通過上市使風(fēng)險(xiǎn)投資資金得以退出。因?yàn)樯鲜幸馕吨髽I(yè)創(chuàng)業(yè)階段的結(jié)束和風(fēng)險(xiǎn)投資使命的完成，也意味著風(fēng)險(xiǎn)投資的成敗。這方面，我國現(xiàn)行法律規(guī)定也不利于風(fēng)險(xiǎn)投資資金的退出。

《公司法》第152條規(guī)定，股份有限公司申請(qǐng)其股票上市必須符合下列條件，“公司股本總額不少于人民幣五千萬元；開業(yè)時(shí)間在三年以上，最近三年連續(xù)贏利”：“持有股票值達(dá)人民幣一千元以上的股東人數(shù)不少于一千人，向社會(huì)公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的百分之二十五以上公司股本總額超過人民幣四億元的，其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例為百分之十五以上”；第173條規(guī)定公司發(fā)行新股必須具備下列條件，“公司在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利”，“公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期銀行存款利率”。這些規(guī)定對(duì)于那些剛步人擴(kuò)張階段或走向正常贏利階段的高新技術(shù)企業(yè)來說有一定難度。

《公司法》第149條規(guī)定，“公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其它公司合并時(shí)除外”。這項(xiàng)規(guī)定，使風(fēng)險(xiǎn)投資無法要求上市企業(yè)回購其持有的股份?！蹲C券法》第78條規(guī)定：“上市公司收購可以采用要約收購或協(xié)議收購的方式”，這條規(guī)定是允許風(fēng)險(xiǎn)投資家采用要約收購方式的退出。但《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第47條和第48條同時(shí)又規(guī)定，收購方在持有目標(biāo)公司發(fā)行在外的普通股達(dá)到5％時(shí)要作出公告，以后每增持股份2％時(shí)要作公告，且自該事實(shí)發(fā)生日起二日內(nèi)不得購買該股票，當(dāng)持股數(shù)達(dá)到30％時(shí)應(yīng)當(dāng)發(fā)出收購要約。這樣必然會(huì)使收購目標(biāo)的股票價(jià)格持續(xù)不斷上漲，給收購方帶來巨大的成本障礙，不利風(fēng)險(xiǎn)投資采用要約收購的方式從已經(jīng)上市的該投資企業(yè)中退出風(fēng)險(xiǎn)資本。

《公司法》第143條規(guī)定，“股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓”，第148條規(guī)定，“國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)可以依法轉(zhuǎn)讓其持有的股份，也可以購買其他股東持有的股份”，“轉(zhuǎn)讓或者購買股份的審批權(quán)限、管理辦法由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定?！眹匈Y產(chǎn)管理局、國家體改委等部門的《股份試點(diǎn)企業(yè)國有股權(quán)管理的實(shí)施意見》、《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》等行政法規(guī)，明確規(guī)定國家股和法人股目前不能上市流通。這些規(guī)定極大地制約了風(fēng)險(xiǎn)投資采用協(xié)議收購的方式，從已經(jīng)上市的該投資企業(yè)中退出。在實(shí)際業(yè)務(wù)中，風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)可以通過場(chǎng)外協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式退出企業(yè)，這將使風(fēng)險(xiǎn)投資的回報(bào)率大打折扣，遠(yuǎn)不如將資金投向購買一些實(shí)行股份制改造時(shí)的企業(yè)發(fā)行的社會(huì)公眾股回報(bào)高。

三、構(gòu)建我國風(fēng)險(xiǎn)投資法律體系的若干建議

及時(shí)革除制約我國風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展的法律因素，建立健全相應(yīng)的法律體系及制度，創(chuàng)造一個(gè)良好的法律環(huán)境，才能促使風(fēng)險(xiǎn)投資正常運(yùn)行機(jī)制的形成。在這方面，我國的許多地區(qū)已經(jīng)制定了若干鼓勵(lì)風(fēng)險(xiǎn)投資的行政法規(guī)，如《北京市中關(guān)村科技園區(qū)條例》及其《有限合伙管理辦法》、《深圳市創(chuàng)業(yè)資本投資高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)暫行規(guī)定》、《浙江省鼓勵(lì)發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資的若干意見》等，都對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資的組織形式及其運(yùn)作規(guī)范作了有益探索，積累了寶貴經(jīng)驗(yàn)。借鑒國內(nèi)外實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，完善我國風(fēng)險(xiǎn)投資的法律體系及制度，具體包括制定《中華人民共和國風(fēng)險(xiǎn)投資法》、《中華人民共和國有限合伙企業(yè)法》和修改、完善相關(guān)的法律法規(guī)。

1.制定《中華人民共和國風(fēng)險(xiǎn)投資法》

《中華人民共和國風(fēng)險(xiǎn)投資法》是調(diào)整我國風(fēng)險(xiǎn)投資法律關(guān)系的法律規(guī)范的總和，在風(fēng)險(xiǎn)投資法律體系中處于主導(dǎo)地位，對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資公司及其受托銀行和高新技術(shù)企業(yè)的定義、分類、設(shè)立、關(guān)聯(lián)人、規(guī)模與職能、投資原則、資本結(jié)構(gòu)、公司財(cái)務(wù)、稅收、風(fēng)險(xiǎn)資本的退出及其方式等作出具體規(guī)定。其內(nèi)容大致有：（1）關(guān)于立法宗旨和適用范圍；（2）關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資公司的組織形式、設(shè)立條件和設(shè)立程序、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、合并分立、破產(chǎn)清算的具體規(guī)定。風(fēng)險(xiǎn)投資公司的組織形式包括股份有‘限公司、有限責(zé)任公司、兩合公司、合伙、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等；（3）關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資基金的規(guī)定，包括風(fēng)險(xiǎn)投資基金的組織形式、設(shè)立條件、設(shè)立程序、基金投資人的資格、投資范圍、稅收優(yōu)惠、運(yùn)作原則、監(jiān)管規(guī)范的具體規(guī)定；（4）關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資資金的籌集。具體規(guī)定鼓勵(lì)養(yǎng)老金、保險(xiǎn)基金、銀行資金和非銀行金融機(jī)構(gòu)資金進(jìn)入風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域的渠道和運(yùn)作原則、監(jiān)管規(guī)范，規(guī)定鼓勵(lì)民間資金進(jìn)入風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域的渠道和保障、稅收優(yōu)惠原則；（5）關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資對(duì)象即創(chuàng)業(yè)企業(yè)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)立條件、設(shè)立程序、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、破產(chǎn)清算的具體規(guī)定。風(fēng)險(xiǎn)投資的對(duì)象主要是高新技術(shù)企業(yè)和中小企業(yè)；（6）關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資的市場(chǎng)運(yùn)作規(guī)定，包括風(fēng)險(xiǎn)投資的資產(chǎn)質(zhì)量、投資組合、風(fēng)險(xiǎn)管理；投資項(xiàng)目的選擇、評(píng)估、審查、立項(xiàng)、資金承諾與托管、違約責(zé)任；創(chuàng)業(yè)企業(yè)的上市條件、上市程序、股權(quán)收購的具體規(guī)定；（7）法律責(zé)任。

2.制定《中華人民共和國有限合伙企業(yè)法》

我國國內(nèi)風(fēng)險(xiǎn)投資公司基本上采取有限責(zé)任公司形式，存在的問題主要有企業(yè)活力不足，缺乏有效的內(nèi)部激勵(lì)、約束和監(jiān)督機(jī)制，內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴(yán)重。而國外的風(fēng)險(xiǎn)投資公司普遍采用有限合伙組織形式，而我國法律中還未確定這一制度，目前只有英美法系國家對(duì)有限合伙進(jìn)行了立法，大陸法系國家法律與之相應(yīng)的有公司法中的兩合公司。有限合伙是指由管理經(jīng)營合伙事務(wù)并對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的普通合伙人和不參與合伙事務(wù)的管理經(jīng)營但以其出資對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的有限合伙人組成的一種組織形式。這一組織形式適應(yīng)了風(fēng)險(xiǎn)投資的內(nèi)在需求，在西方國家尤其是美國的風(fēng)險(xiǎn)投資實(shí)踐中取得了極大的成功?！吨腥A人民共和國有限合伙法》是我國有限合伙企業(yè)法律關(guān)系的行為規(guī)范的總和，其主要內(nèi)容包括：（1）關(guān)于立法宗旨和適用范圍；（2）關(guān)于有限合伙的定義、組織形式、組織章程、設(shè)立條件、設(shè)立程序、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、分立合并、解散清算、稅收繳納的具體規(guī)定；（3）關(guān)于有限合伙合同的具體規(guī)定，包括出資比例、分配關(guān)系、經(jīng)營管理權(quán)限、利益轉(zhuǎn)讓及其他權(quán)利義務(wù)關(guān)系；（4）關(guān)于有限合伙人的權(quán)利義務(wù)的具體規(guī)定，包括有限合伙人的出資形式、出資承諾與資金托管、監(jiān)督權(quán)利與撤約權(quán)限，普通合伙人的企業(yè)經(jīng)營管理自主權(quán)、企業(yè)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受讓權(quán)等；（5）法律責(zé)任。

3.修改、完善相關(guān)的法律法規(guī)

由于我國現(xiàn)行的經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)大多是基于傳統(tǒng)企業(yè)制定的，不能適應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)投資這一新事物的發(fā)展需要，甚至有的已構(gòu)成制約因素，因而要對(duì)原有相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行修改、完善以促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展。

（1）修改《公司法》

為了適應(yīng)發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資的需要，有必要修改《公司法》。其內(nèi)容包括：在公司的組織形式中增加兩合公司的組織形式，為有限合伙企業(yè)的發(fā)展排除障礙風(fēng)險(xiǎn)投資公司設(shè)立的注冊(cè)資本也應(yīng)相應(yīng)降低，允許風(fēng)險(xiǎn)投資的高技術(shù)企業(yè)出資采用承諾資本制或授權(quán)資本制，對(duì)高新技術(shù)企業(yè)出資中以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)合作出資的比例不再作限制；在高新技術(shù)企業(yè)股份改造上市的規(guī)定中，上市條件也應(yīng)作適當(dāng)變更，其中關(guān)于連續(xù)三年盈利的條款應(yīng)適當(dāng)放寬；在公司股本回購的規(guī)定中，增加規(guī)定風(fēng)險(xiǎn)投資的高新技術(shù)企業(yè)可以適時(shí)回購其股本。

（2）修改《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》、《證券法》

我國實(shí)行分業(yè)經(jīng)營原則，但事實(shí)上，銀行、保險(xiǎn)資金均有一部分進(jìn)入股市，況且，混業(yè)經(jīng)營是國際趨勢(shì)，人世后這一問題會(huì)更加突出。當(dāng)然，我們國家目前還是不宜立即實(shí)行混業(yè)經(jīng)營的，因?yàn)闂l件尚不具備，但以后肯定會(huì)實(shí)行混業(yè)經(jīng)營。一個(gè)比較好的辦法是銀行、保險(xiǎn)、養(yǎng)老金在各自監(jiān)管部門統(tǒng)一規(guī)定下，按照風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)比例安排適當(dāng)比例資金組建風(fēng)險(xiǎn)投資公司，即按照巴塞爾協(xié)議規(guī)定的基礎(chǔ)資本與風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)比例達(dá)到一定要求的金融機(jī)構(gòu)，以其風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)比例乘以其資本金算出可以用于風(fēng)險(xiǎn)投資的資金，因而這一資金數(shù)是動(dòng)態(tài)的，資產(chǎn)質(zhì)量好的金融機(jī)構(gòu)可用于風(fēng)險(xiǎn)投資的資金量必然就多一些?？梢园凑者@一原則來修改《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》、《養(yǎng)老基金條例》的相關(guān)條文。證券法的修改主要是集中在高新技術(shù)企業(yè)上市條件、上市程序、股份回購等方面，相對(duì)來說并不復(fù)雜。

（3）修改稅法

適當(dāng)?shù)亩愂諟p免是國外發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資的成功經(jīng)驗(yàn)之一。我國也可以從以下方面進(jìn)行嘗試：一是改變企業(yè)所得稅法。對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資的高新技術(shù)企業(yè)，由于其投入知識(shí)成本大，研究開發(fā)費(fèi)用多，收益不確定，因而應(yīng)允許將其減免稅開始年限從2年改為3年，允許企業(yè)在計(jì)提折舊時(shí)采取加速折舊的方法縮短固定資產(chǎn)折舊年限，允許企業(yè)把風(fēng)險(xiǎn)投資的損失直接用于抵減本企業(yè)其他投資的所得，允許企業(yè)實(shí)行利潤再投資稅收減免，可規(guī)定為退還其再投資部分已繳納企業(yè)所得稅款的40％。二是完善企業(yè)增值稅法。由于風(fēng)險(xiǎn)投資的高技術(shù)企業(yè)設(shè)立時(shí)，投入的無形資產(chǎn)（技術(shù)、專利等）大，而原料消耗少，統(tǒng)一的增值稅制顯而易見不利其發(fā)展。改變的方案可以針對(duì)高新技術(shù)企業(yè)，將我國實(shí)行的“生產(chǎn)型”增值稅改為“消費(fèi)型”增值稅，也可以從所征的增值稅中逐年退還一部分用于其研究與開發(fā)費(fèi)用。當(dāng)然，最易于操作的辦法是對(duì)經(jīng)相關(guān)部門認(rèn)定為高新技術(shù)的創(chuàng)業(yè)企業(yè)直接核定一個(gè)比較低的增值稅率?！吨泄仓醒雵鴦?wù)院關(guān)于加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新發(fā)展高科技實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定》中規(guī)定：對(duì)高新技術(shù)產(chǎn)品實(shí)行稅收扶持政策，“對(duì)技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)開發(fā)和與之相關(guān)的技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)的收入免征營業(yè)稅，對(duì)開發(fā)生產(chǎn)軟件產(chǎn)品的企業(yè)，其軟件產(chǎn)品可按6％的征收率計(jì)算繳納增值稅。”三是個(gè)人所得稅法方面，如果引入了有限合伙制度，這個(gè)問題就可以很好解決。為了鼓勵(lì)其他組織形式中的風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)家，也可以采取稅后返還、直接降低稅率等辦法。對(duì)于家庭或個(gè)人直接投資于風(fēng)險(xiǎn)投資的資金，其收益所得應(yīng)給予稅收優(yōu)惠。

（4）完善保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律制度

風(fēng)險(xiǎn)投資主要涉及高新技術(shù)產(chǎn)品、服務(wù)的研究與開發(fā)，風(fēng)險(xiǎn)投資的高收益也多憑借其知識(shí)產(chǎn)權(quán)而取得。如果創(chuàng)業(yè)者的知識(shí)產(chǎn)權(quán)得不到有效保護(hù)，勢(shì)必影響風(fēng)險(xiǎn)投資的收益。在這方面，我國已制定了《著作權(quán)法》、《專利法》、《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》及《合同法》、《刑法》中的相關(guān)規(guī)定，但還不能適應(yīng)高技術(shù)發(fā)展的需求。我們應(yīng)該對(duì)軟件、數(shù)據(jù)庫、信息技術(shù)、集成電路、生物技術(shù)、生命科學(xué)等領(lǐng)域的技術(shù)秘密和知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)進(jìn)行跟蹤研究，及時(shí)調(diào)整和完善現(xiàn)行的《著作權(quán)法》、《專利法》等法律法規(guī)的內(nèi)容，并制定相應(yīng)的專門保護(hù)高科技領(lǐng)域知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法規(guī)。

四、結(jié)論

發(fā)展高新技術(shù)企業(yè)離不開風(fēng)險(xiǎn)投資，發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資離不開完善的法律環(huán)境。我國的風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度建設(shè)，雖然起步晚，但發(fā)展快，已受到我國政府的高度重視和社會(huì)各界的廣泛關(guān)注，形成了若干法律法規(guī)，尤為可喜的是，北京中關(guān)村等地進(jìn)行了風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度創(chuàng)新并取得了顯著成績(jī)。時(shí)代總是在不斷前進(jìn)，事物總是要不斷發(fā)展的。當(dāng)今世界，社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、科學(xué)、文化生活各個(gè)領(lǐng)域變動(dòng)、發(fā)展的程度和烈度，包括高新技術(shù)和風(fēng)險(xiǎn)投資，都達(dá)到了前所未有的水平。面對(duì)變化與發(fā)展，我們不能熟視無睹，不能靜止不前，必須大膽吸收和借鑒人類社會(huì)創(chuàng)造的一切文明成果，深入研究我國各種社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)變動(dòng)的動(dòng)因、實(shí)質(zhì)、趨勢(shì)和影響，研究各種變化著的現(xiàn)象后面的內(nèi)在聯(lián)系并找出對(duì)策，使社會(huì)發(fā)展理論與實(shí)踐都能做到與時(shí)俱進(jìn)，不斷創(chuàng)新。自然，良好的風(fēng)險(xiǎn)投資法律環(huán)境也不是一成不變的，沒有固定的模式，必須隨著時(shí)代的發(fā)展而發(fā)展。

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