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【論文關(guān)鍵詞】：法；社會(huì)契約論

【論文摘要】：在《社會(huì)契約論》中盧梭勾畫了一幅場(chǎng)景：每一個(gè)自由平等的結(jié)合者及其自身的一切權(quán)利全部都轉(zhuǎn)讓給整個(gè)的集體，在這個(gè)集體中，我們每個(gè)人都以其自身及其全部力量共同置于公薏的指導(dǎo)之下，并且我們?cè)谶@個(gè)集體中接納每一個(gè)成員作為全體之不可分割的一部分。這一個(gè)由全體個(gè)人的結(jié)合所形成的公共人格，我們稱之為共和國(guó)。

一、盧梭的法律思想

《社會(huì)契約論》所要解決的根本問(wèn)題是國(guó)家如何以其全部力量來(lái)捍衛(wèi)和保障每個(gè)公民的人身和財(cái)富，確保每一個(gè)與全體相聯(lián)合的個(gè)人只不過(guò)是在服從自己的意志，并且仍然像以前一樣的自由。毫無(wú)疑問(wèn)，作為人類社會(huì)的共同現(xiàn)象，法是保障個(gè)人的自由與平等，調(diào)節(jié)利益關(guān)系，維護(hù)社會(huì)秩序最有效的手段。如果說(shuō)在自然狀態(tài)之下，面對(duì)生活壓力，迫于生存的需要使人類凝結(jié)為一個(gè)共同體，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的發(fā)展，基本生存需要的滿足以及人類對(duì)自由、平等等目標(biāo)的向往的日益增長(zhǎng)，在社會(huì)利益多元化的今天，如何對(duì)復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系進(jìn)行約定本身就是社會(huì)約定的應(yīng)有之意，這也是法所要解決的首要問(wèn)題。法是怎么制訂的？法的價(jià)值是什么？法是如何保障公民的自由和平等的？盧梭的法律思想以其豐富的內(nèi)涵，體現(xiàn)了其豐富的辯證法，展現(xiàn)了其高度的修辭技巧，這是就其文化層面而言，我們應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)的地方。但是盧梭的法律思想也同樣展示了其豐富的內(nèi)容，文章?lián)衿湟c(diǎn)，歸納如下：

1.法是主權(quán)者之行為，公意之宣告。本論斷包含三層含義：首先，法是主權(quán)者之行為。誰(shuí)是主權(quán)者？盧梭認(rèn)為，"這一由全體個(gè)人的結(jié)合所形成的公共人格，……當(dāng)它是被動(dòng)時(shí)，它的成員稱它為國(guó)家；當(dāng)它是主動(dòng)時(shí)，它的成員稱它為主權(quán)者。"①主權(quán)者，就其本質(zhì)而言，是全體公民的結(jié)合所形成的公共人格。法的制定主體是主權(quán)者，而不是君主，也不是貴族集團(tuán)，這是民主制區(qū)分于貴族制與君主制的重要特點(diǎn)之一。同時(shí)，因?yàn)橹鳈?quán)是至高無(wú)上，神圣不可侵犯的，作為主權(quán)者權(quán)力最重要的表現(xiàn)形式--法，也是至高無(wú)上的。其次，法是公意之宣告。公意概念在盧梭的《社會(huì)契約論》中占有十分重要的地位，稱之為核心概念絕不為過(guò)。但是，什么是公意？盧梭認(rèn)為公意，即公共幸福，是全體人民的公共利益。為了正確地闡述公意的涵義，盧梭區(qū)分了公意與眾意，盧梭認(rèn)為，"公意只著眼于公共的利益，而眾意則著眼于私人的利益，眾意只是個(gè)別意志的總和。但是，除掉這些個(gè)別意志間正負(fù)相抵消的部分而外，則剩下的總和仍然是公意。"②盧梭進(jìn)一步認(rèn)為，為了準(zhǔn)確無(wú)誤地表達(dá)公意，國(guó)家之內(nèi)不準(zhǔn)有派系存在，每個(gè)公民只能表達(dá)自己的意志，而不受制于其他任何的個(gè)人與團(tuán)體。只有這樣，才能保證公意決不會(huì)犯錯(cuò)誤，也才能保證法律正確無(wú)誤的體現(xiàn)人民的意志。法律是公意的宣告，法律首先要保障公民的自由和平等，體現(xiàn)全體人民的意志。盧梭的法律思想最主要的特點(diǎn)在于它的民主性，法律首要的關(guān)注在于公意，而不是君主或貴族的利益，也不是某一個(gè)政治派別的利益。另外，法律是人們對(duì)于自由和平等的追求日益向往及其在現(xiàn)實(shí)世界中的現(xiàn)狀進(jìn)行思考的結(jié)果，總是表現(xiàn)為特定的國(guó)家形式。以一定的形式表現(xiàn)全體人民的公共利益的過(guò)程，就是法的制定過(guò)程，盧梭的民主思想也同樣體現(xiàn)在法的制定過(guò)程之中。盧梭極力主張全民公決，反對(duì)代議制，認(rèn)為在代議制中，人民只有在其選擇代表的時(shí)候是自由的，除此之外，人民都是社會(huì)的奴隸，也是自己所選的代表的奴隸。在此，盧梭提出了一個(gè)非?，F(xiàn)實(shí)的問(wèn)題，即人民代表是否總是代表著人民的利益？現(xiàn)代民主國(guó)家對(duì)代表行使權(quán)利的諸多限制及人民對(duì)于其所選出的代表的監(jiān)督，我想，也一定與盧梭的法律思想有著某種關(guān)聯(lián)。再次，法律的對(duì)象具有普遍性。法律既然是公意的行為，法律的對(duì)象也只能考慮涉及人民公共利益的國(guó)家以及各種抽象的行為，而不能是個(gè)別的人或個(gè)別的行為。盧梭的這一法律思想至少體現(xiàn)了兩層意義，一是法律調(diào)整的人是全體人民，而不是為某些特定的人量體裁衣定做的，不是一部分人壓迫另一部分的人的工具；二是法律調(diào)整的事具有全局性，是關(guān)系社會(huì)公共利益的所有事情，而不是一部分事情。盧梭認(rèn)為，"法律很可以規(guī)定有各種特權(quán)，但是它卻絕不能把特權(quán)賦予某一個(gè)人；……一切有關(guān)個(gè)別對(duì)象的職能都絲毫不屬于立法權(quán)力。"③盧梭的這一論述體現(xiàn)了平等思想以及后來(lái)許多法學(xué)家所津津樂(lè)道的"形式正義"。

2.法治國(guó)思想。法治對(duì)于我們并不陌生，但是什么是法治？按照目前通說(shuō)，法治與人治相對(duì)，至少包含兩層含義：一是完善的法制；二是法制在社會(huì)生活中的有效運(yùn)行。但是什么是完善的法制？如何才能有效運(yùn)行？學(xué)者們的論述各有千秋，難以一是。法治國(guó)思想也是盧梭《社會(huì)契約論》必然的邏輯結(jié)果。在《社會(huì)契約論》中設(shè)定的理想的共和國(guó)體制之下，社會(huì)約定、公意的準(zhǔn)確表達(dá)、人民直投為制定完善的法制提供了"背景正義"，法制的有效運(yùn)行則依賴于法制的權(quán)威。盧梭的法治思想至少包含了以下幾層含義：一是法律至上性。因?yàn)橹鳈?quán)是至高無(wú)上，神圣不可侵犯的，作為主權(quán)者的意志表述，法也具有至上性，"我們無(wú)須問(wèn)君主是否超乎法律之上，因?yàn)榫饕彩菄?guó)家的成員"。④二是依法治國(guó)。盧梭認(rèn)為行政官只不過(guò)是主權(quán)者的公仆，法律的奴隸，必須嚴(yán)格遵守法律，依照法律辦事。三是法律面前人人平等。盧梭認(rèn)為，君主首先是國(guó)家的成員，一國(guó)的公民，他不具有超乎法律的任何特權(quán)。任何人在制定法律的過(guò)程中都具有平等的權(quán)利，在法律面前承擔(dān)平等的義務(wù)。

法律是政治體的行動(dòng)和意志，是政治體得以生存和延續(xù)的強(qiáng)有力的手段。法律在社會(huì)中具有至上的權(quán)威，這也體現(xiàn)在盧梭的立法者理論中。盧梭認(rèn)為，"立法者在一切方面都是國(guó)家中的一個(gè)非凡人物"，⑤他不僅應(yīng)該洞悉人世間的一切喜怒哀樂(lè)，而且善于改變?nèi)诵?，改變?nèi)说乃刭|(zhì)，使之得到加強(qiáng)。更重要的是，他應(yīng)該超脫于共和國(guó)之外，因?yàn)橹挥羞@樣，才能避免因他個(gè)人的感情而影響偉大、神圣的立法事業(yè)。在盧梭的眼里，最好的立法者當(dāng)數(shù)上帝。該理論無(wú)疑是受到了古希臘哲學(xué)家及各個(gè)時(shí)期自然法理論發(fā)展的影響，雖然具有美麗的外衣，但僅僅是"烏托邦"，難以在人類社會(huì)實(shí)現(xiàn)。

二、盧梭法律思想評(píng)述：民主的法是良法？

任何偉大的人物都屬于當(dāng)時(shí)的時(shí)代，盧梭也同他們一樣，無(wú)論在人類社會(huì)發(fā)展過(guò)程中，掀起過(guò)多大波浪，起了多大作用，都僅僅是當(dāng)時(shí)時(shí)代精神的凝結(jié)，在今天看來(lái)，局限性難以避免。就其法律思想而言，私以為，在以下幾個(gè)方面尚值得進(jìn)一步的思考：一是其不成熟的自然法觀，盧梭一方面承認(rèn)，"存在著一種完全出自理性的普遍正義"，⑥只有上帝才是真正正義的；另一方面又認(rèn)為，"由于情感的活動(dòng)，我們的理性才能夠趨于完善"，⑦認(rèn)為理性來(lái)源于人的自愛(ài)心與憐憫心，人才是正義之源。二是"烏托邦"式的立法者理論，盧梭一方面認(rèn)為公民所選的代表有可能與人民的利益相違背，另一方面又相信完全脫離共和國(guó)之外的人能洞悉共和國(guó)的一切，能實(shí)實(shí)在在地表達(dá)公意。三是文章想要重點(diǎn)探討的問(wèn)題，即民主的法是不是就是良法？

民主是西方國(guó)家最基本的政治哲學(xué)理念之一，千變?nèi)f化，綜合各種觀點(diǎn)，就其主要內(nèi)容而言，民主是與專制相對(duì)的一種制度體系，這種制度體系能體現(xiàn)最大多數(shù)人的意志，實(shí)現(xiàn)最大多數(shù)人的統(tǒng)治。民主的法，就是在自由、平等的背景正義下，在最大多數(shù)人的參與之下，按照一系列公開(kāi)的程序所制定的所有法律規(guī)范的總稱。民主的法是不是就永遠(yuǎn)正確？按照盧梭的觀點(diǎn)，公意永遠(yuǎn)是公正的，作為公意的行為--法，也永遠(yuǎn)不會(huì)錯(cuò)誤。但是公意會(huì)不會(huì)錯(cuò)誤？如果一個(gè)國(guó)家以全民公決的形式通過(guò)一項(xiàng)法律，目的旨在侵略積怨較深的另一個(gè)國(guó)家，我們能說(shuō)這項(xiàng)法律是公正的嗎？如果通過(guò)的法律是為了殺死無(wú)辜的人呢？盧梭思想的邏輯結(jié)果容易導(dǎo)致大眾的專政，這已為許多學(xué)者及思想家所認(rèn)識(shí)。事實(shí)上，納粹德國(guó)及我國(guó)""的歷史已經(jīng)足以說(shuō)明一切。民主的法不一定是良法，法除了表現(xiàn)為國(guó)家制度之外，也總是表現(xiàn)為一種文化形式，具有文化的延續(xù)性及其自身的發(fā)展規(guī)律。此外，法總是需要以一定形式存在，其中最主要的就是以一定的語(yǔ)言文字為依托，而語(yǔ)言文字及其涵義的發(fā)展變化并不總受制于民主制度。我國(guó)的學(xué)者對(duì)此應(yīng)該深有體會(huì)，因?yàn)榉ㄎ幕瘡母旧险f(shuō)是并不是土生土長(zhǎng)的，如何在我國(guó)開(kāi)花結(jié)果是一件發(fā)人深思的事情，我國(guó)法治之路面臨重重困難，進(jìn)展緩慢，與此不無(wú)關(guān)聯(lián)。但是，怎么樣的法律是良法，良法是怎么制定出來(lái)的？這是我們需要深刻思考的問(wèn)題。什么是良法？"良"在英文中稱之為"good"，在中文中與"善"相當(dāng)，與"惡"相左，表現(xiàn)為人們對(duì)于美好事物的內(nèi)心認(rèn)可并具有為之向往和追求的驅(qū)動(dòng)。私以為，良法就是正義之法。也許有人會(huì)說(shuō)"正義"和"良"一樣具有不可捉摸的面孔，以"正義"詮釋"良"不免有循環(huán)解釋之嫌。正義在不同的時(shí)期具有不同的理解，但是作為社會(huì)的價(jià)值目標(biāo)，我們依然可以從各個(gè)時(shí)期不同的論述中把握正義的基本脈搏。柏拉圖認(rèn)為，正義就是"一個(gè)人應(yīng)當(dāng)做他的能力使他所處的生活地位中的工作"，⑧也就是"各司其職，各得其所"，而不管社會(huì)對(duì)崗位安排是否正義，其實(shí)質(zhì)就是不平等。亞里士多德在繼承柏拉圖思想的基礎(chǔ)上，納入"平等"概念，將正義界分為"分配正義"和"矯正正義"，在財(cái)富分配上實(shí)行"按比例分配"原則，其實(shí)質(zhì)是在認(rèn)可個(gè)體差異的前提下，具有相同特性的人獲得相同的財(cái)富，包含了后來(lái)法學(xué)家所說(shuō)的"形式正義"的東西。馬克思也將平等納入正義范疇，認(rèn)為正義是在實(shí)行生產(chǎn)資料公有制的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)資源和經(jīng)濟(jì)上的平等。與他們相較，斯賓塞和康得則認(rèn)為與正義相聯(lián)系的最高價(jià)值不是平等，而是自由。斯賓塞認(rèn)為，自由的唯一限制是他人的平等的自由，只要沒(méi)有侵犯他人的自由，每個(gè)人都可以干他所想干的事情。美國(guó)當(dāng)今政治哲學(xué)家羅爾斯則試圖將自由和平等結(jié)合起來(lái)，認(rèn)為正義包含兩個(gè)原則：一是平等的基本自由和權(quán)利；二是社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的不平等只有滿足兩個(gè)條件是才是正義的，即機(jī)會(huì)平等原則和差別原則，其中第一個(gè)原則優(yōu)先于第二個(gè)原則，在第二個(gè)原則中機(jī)會(huì)平等原則優(yōu)先于差別原則。自由和平等是正義的兩個(gè)最基本的價(jià)值，但并非是僅有的價(jià)值，有些人認(rèn)為正義還包含安全價(jià)值?；舨妓购瓦吳呔J(rèn)為安全才是法律的首要目的，而自由和平等則僅僅處于從屬的地位。綜上所述，各人對(duì)于正義的理解僅僅是他們對(duì)自己所處的社會(huì)環(huán)境的深刻思索，現(xiàn)在沒(méi)有，將來(lái)也不會(huì)有一種統(tǒng)合性的學(xué)說(shuō)詮釋"正義"，作者也不想給正義下一個(gè)確切的定義。但從最為一般的意義上講，正義應(yīng)當(dāng)包含以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：一是正義應(yīng)當(dāng)包含自由、平等、民主、安全及人權(quán)等價(jià)值，并且當(dāng)其發(fā)生沖突時(shí)，能做出最有利的選擇；二是正義能夠"滿足個(gè)人的合理需要和主張，并與此同時(shí)促進(jìn)生產(chǎn)進(jìn)步和提高社會(huì)內(nèi)聚性的程度"。⑨

判斷一項(xiàng)歷史的法律是不是良法，已有定論，但是判斷當(dāng)今現(xiàn)行的法律是不是良法，在利益多元化，社會(huì)關(guān)系日益復(fù)雜的今天是一件相當(dāng)困難的事情，而且對(duì)于不同的人也有不同的觀點(diǎn)，難有定論。但是從最通俗的意義上講，良法應(yīng)當(dāng)具備以下幾個(gè)要素：

1.正義性。這又包含兩層含義：一是立法者必須以正義為指導(dǎo)原則，法必須以實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義為自己的最高目標(biāo)；二是法必須包含正義的基本內(nèi)容，即應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)自由、平等、民主、安全及人權(quán)等理念，建立最低限度人權(quán)保障原則、法律面前人人平等原則、罪刑法定原則、程序公開(kāi)及公正原則、禁止強(qiáng)迫自證其罪原則、最低限度的人道主義待遇原則等，并且以正義為評(píng)判一項(xiàng)法律優(yōu)劣的標(biāo)準(zhǔn)。

2.民主性。民主的法不一定是良法，但是不民主的一定不是良法，即使是一項(xiàng)著實(shí)保障公民權(quán)利的法律，因?yàn)槠洳幻裰?，也難以獲得人民內(nèi)心的認(rèn)可，更別說(shuō)獲得權(quán)威了。民主性主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一是立法過(guò)程的民主，即應(yīng)當(dāng)保證最絕大多數(shù)的人參與立法，并且保證立法的一切信息為人民所知曉；二是法律應(yīng)當(dāng)確立一些內(nèi)容，這些內(nèi)容能夠?yàn)閳?zhí)法的民主提供一些依據(jù)，并且當(dāng)執(zhí)法過(guò)程走上偏路時(shí)，能夠及時(shí)糾正它，確保執(zhí)法的民主得以準(zhǔn)確無(wú)誤地執(zhí)行。如果說(shuō)正義使法的本質(zhì)及內(nèi)容具有至上性的話，民主則使法的形式成為"人民自由的圣經(jīng)"。此外，民主也是特定的統(tǒng)治階級(jí)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的有效形式。

3.科學(xué)性?？茖W(xué)性包含以下幾層含義：一是法應(yīng)該適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的規(guī)律，體現(xiàn)科技發(fā)展的需要及社會(huì)發(fā)展進(jìn)程；二是法應(yīng)該具有明確性，避免含糊不清，具有實(shí)際上的可操作性；三是法應(yīng)該適應(yīng)語(yǔ)言自身的發(fā)展規(guī)律，并且能夠提供一種模式避免因語(yǔ)言內(nèi)在含義的改變而影響法的價(jià)值追求。

盧梭的思想博大精深，就其法律思想而言，西方國(guó)家的"民意"即源于公意觀，西方國(guó)家如今所取得的民主法治成就也不能說(shuō)與盧梭的思想沒(méi)有關(guān)系。我國(guó)在經(jīng)歷了歷史的許多磨難以后終于確立了依法治國(guó)方略，也是法治思想不斷發(fā)展的結(jié)果。無(wú)論從哪個(gè)角度理解，盧梭都不失為一位偉大的民主主義思想家。文章簡(jiǎn)要地論述了盧梭的法律思想，并且提出了自己的見(jiàn)解，并不是為了抹煞盧梭的豐功偉績(jī)，而是希望我國(guó)在建設(shè)法治國(guó)家的進(jìn)程中，能夠?qū)ΡR梭的巨著--《社會(huì)契約論》，引起新的熱潮。

注釋：

①《社會(huì)契約論》,盧梭著,何兆武譯.商務(wù)印書館,1980年2月修訂第2版,第25-26頁(yè).

②《社會(huì)契約論》,盧梭著,何兆武譯.商務(wù)印書館,1980年2月修訂第2版,第39頁(yè).

③《社會(huì)契約論》,盧梭著,何兆武譯.商務(wù)印書館,1980年2月修訂第2版,第50頁(yè).

④《社會(huì)契約論》,盧梭著,何兆武譯.商務(wù)印書館,1980年2月修訂第2版,第51頁(yè).

⑤《社會(huì)契約論》,盧梭著,何兆武譯.商務(wù)印書館,1980年2月修訂第2版,第55頁(yè).

⑥《社會(huì)契約論》,盧梭著,何兆武譯.商務(wù)印書館,1980年2月修訂第2版,第48頁(yè).

⑦《論人類不平等的起源和基礎(chǔ)》,盧梭著,李常山譯.商務(wù)印書館出版,1962年12月第1版,第85頁(yè).

⑧轉(zhuǎn)引自《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》,美E.博登海默著鄧正來(lái)譯中國(guó)政法大學(xué)出版社,1999年1月第1版,第7頁(yè).

⑨如上,第252頁(yè)