導(dǎo)語：野生藥材資源保護(hù)法制建設(shè)研究一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

1少數(shù)民族習(xí)慣法在野生藥材資源保護(hù)法制建設(shè)中地位邊緣

僅就野生藥材資源保護(hù)立法，我國《森林法》《草原法》《野生動物保護(hù)法》《中醫(yī)藥條例》等眾多法律法規(guī)都有直接或間接規(guī)定，并已先后出臺《野生藥材資源保護(hù)管理條例》《國務(wù)院關(guān)于禁止犀牛角和虎骨貿(mào)易的通知》等多項專門法律文件。從憲法到法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章，從全國性立法到云南、黑龍江、內(nèi)蒙古等各野生藥材資源大省的地方性立法，從“國家保障自然資源的合理利用，保護(hù)珍貴的動物和植物，禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或者破壞自然資源”等原則性規(guī)定到許可證制度、保護(hù)區(qū)制度、名錄制度等具體法律制度，我國已構(gòu)建起一個較為完整的野生藥材資源保護(hù)法律體系。但作為我國習(xí)慣法的重要組成部分，在廣大少數(shù)民族地區(qū)大量存在、世代相襲、不斷發(fā)展并為本民族成員所信守的依靠宗教法規(guī)、生活習(xí)慣、長者權(quán)威、鄉(xiāng)規(guī)民約體現(xiàn)的少數(shù)民族習(xí)慣法，在整個野生藥材資源法制建設(shè)中的地位十分邊緣。沒有一個法律文件對少數(shù)民族習(xí)慣在野生藥材資源保護(hù)過程中的價值和意義予以關(guān)注，認(rèn)為需要引入并發(fā)揮少數(shù)民族習(xí)慣法作用；在具體規(guī)則與制度的設(shè)計中也沒有充分融合少數(shù)民族習(xí)慣法，沒有深入分析法律規(guī)定在少數(shù)民族地區(qū)的能否“服水土”的問題；在司法實踐中，少數(shù)民族地方習(xí)慣對立法和司法的重大影響也未被充分認(rèn)可。而我們必須承認(rèn)，雖然學(xué)界對何謂習(xí)慣法有著以“一元論”、“多元論”、“中庸論”為代表的諸多有益見解，但都承認(rèn)習(xí)慣法具有一定的強(qiáng)制力，不論這種強(qiáng)制力是源于國家認(rèn)可，還是由一定的組織或群眾公認(rèn)的社會權(quán)力，或是因為根植于宗教禁忌、神靈崇拜。作為一種隱性的規(guī)則，少數(shù)民族習(xí)慣法不僅對實現(xiàn)少數(shù)民族地區(qū)社會秩序化有著重要意義，更可以在國家整個法制建設(shè)中發(fā)揮積極作用。

2少數(shù)民族習(xí)慣法中蘊(yùn)含有大量生態(tài)保護(hù)規(guī)則

千百年來，各少數(shù)民族深刻認(rèn)識到，與自然的關(guān)系和諧與否，直接關(guān)系到村寨甚至整個種族的存亡興衰。因此其習(xí)慣法規(guī)范的一個重要內(nèi)容就是保護(hù)其存續(xù)所依賴的各種自然資源。野生藥材資源自然就獲得了良好的原始生態(tài)環(huán)境。以森林為例，其存在與有效保護(hù)，可形成各種小氣候環(huán)境，適宜多種林下陰濕類草本藥材的生產(chǎn)，也是馴化、繁殖珍稀藥用動物的良好場所?，F(xiàn)擇要述之：1）森林保護(hù)。西南少數(shù)民族大多信奉神山神林；壯族、瑤族非常重視植樹造林；1892年侗寨聯(lián)盟共同訂立的《永世芳規(guī)》嚴(yán)懲破壞森林，凡杉、茶、竹、蘆、古樹、山林禁止偷和砍，并具體規(guī)定砍伐什么樣的樹木處以什么樣的處罰；哈尼族先民從森林布局角度組織生產(chǎn)生活，根據(jù)資源承載量決定村寨建設(shè)規(guī)模，最大限度減輕人類活動對森林的破壞。2）野生動物。眾多少數(shù)民族都禁忌捕殺對人類有益的動物。四川理塘藏區(qū)《十三條禁令》對捕殺魚、鹿及其他禽獸與珍稀動物者規(guī)定了不同金額的罰款，對打獵、捕魚還有季節(jié)性禁忌。例如遼道宗清寧二年（1056年），嚴(yán)禁于鳥獸繁殖季節(jié)在郊野縱火；羌族習(xí)慣法規(guī)定在禁獵季節(jié)絕不能打獵，配以搜山制度和巨額罰款、暴力重毆等嚴(yán)懲。3）草原保護(hù)。歷史上不少少數(shù)民族政權(quán)都頒布過相關(guān)法令條文。元太宗時期（公元1229—1241年），把“草生而屬地者，遺火而草者，誅其家”作為國禁。蒙古和哈薩克等族都有保護(hù)草原的各種禁忌和處罰規(guī)則，如不準(zhǔn)亂掘、亂挖草場，搬遷時必須熄滅火種，若引起火災(zāi)將受到嚴(yán)懲。4）執(zhí)法體制。不少少數(shù)民族建立起了一套相對完整的執(zhí)法體制。納西族群每個村寨都有自己的“管山員”，分工明確，主要負(fù)責(zé)：檢查和落實山規(guī)民約，保證每個村民都能遵守規(guī)定；按照規(guī)定對違法者實施相應(yīng)的處罰；在執(zhí)行任務(wù)時一旦發(fā)現(xiàn)威脅本村寨的情況，立即吹響身邊牛角號，召集大家反抗和抵制。

3少數(shù)民族習(xí)慣法與國家制定法存在互動關(guān)系

切實發(fā)揮少數(shù)民族習(xí)慣法的積極作用，就要準(zhǔn)確把握其與國家法之間的互動關(guān)系。二者都旨在規(guī)范社會關(guān)系，因此必然有諸多共通之處。但由于產(chǎn)生的社會情勢不同，二者的矛盾也在所難免。具體而言：1）暗合。各少數(shù)民族在長期調(diào)適人與自然的關(guān)系中，創(chuàng)造出各自特有的生態(tài)文化，蘊(yùn)含有豐富的人與自然和諧相處的思想，與現(xiàn)代法治追求的可持續(xù)發(fā)展理念一致?！渡址ā芬?guī)定，林業(yè)建設(shè)實行以營林為基礎(chǔ)，普遍護(hù)林，大力造林，采育結(jié)合，永續(xù)利用的方針；傣族歷來信奉有林才有水，有水才有田，有田才有糧，有糧才有人命，簡潔的語言形象地闡明了森林資源對人類存續(xù)的根本性，為《森林法》在當(dāng)?shù)厥┬刑峁┝擞辛η楦兄С帧?）沖突。首先，制定法提倡產(chǎn)權(quán)清晰，強(qiáng)調(diào)公民合法財產(chǎn)不可侵犯，而少數(shù)民族鄉(xiāng)民間財產(chǎn)邊界模糊，對有些違反鄉(xiāng)規(guī)的行為財產(chǎn)處罰過重。其次，少數(shù)民族習(xí)慣法在一定程度上難以實現(xiàn)真正的公正：鄉(xiāng)規(guī)約款簡單、粗糙，嚴(yán)謹(jǐn)性不足；同罪行，不同民族處理方式、處罰輕重不一；程序不全，輕視證據(jù)，迷信神斷，難辨曲直；是非決斷權(quán)多由族長掌握，或因獨(dú)攬大權(quán)易有不公，或受當(dāng)事人地位、親疏、人緣等因素影響公正。最后，少數(shù)民族習(xí)慣法部分內(nèi)容與現(xiàn)代法治精神相背離。如家族村寨等小團(tuán)體利益至上；排外、忽視個人利益；強(qiáng)制違法者游村，侮辱人格；墨守成規(guī)、聽天由命。3）補(bǔ)充。國家制定法一般性、普適性的特征，決定了其不能面面俱到的考慮、回應(yīng)地域差異、個案情況。而習(xí)慣法作為民間法的重要形式，所涉內(nèi)容之廣之細(xì)，可以有效彌補(bǔ)國家法的抽象、原則。且是少數(shù)民族在當(dāng)?shù)厣a(chǎn)生活實踐中的約定俗成，各少數(shù)民族對其在心理上、精神上、觀念上更容易產(chǎn)生親切感、認(rèn)同感和安全感。守法自覺性及效果必然就更好。4）反思。少數(shù)民族習(xí)慣法有很多原始性，有一定缺陷，但其實際效果卻值得我們借鑒和反思：為什么在相對來說不是很完善的少數(shù)民族習(xí)慣法的約束下，人們的規(guī)約執(zhí)行率卻比較高？是什么讓少數(shù)民族在相對比較落后的生存條件下對生態(tài)環(huán)境始終能夠保持一種高度的自愿性、集體性和傳承性？如何借鑒和發(fā)展傳統(tǒng)少數(shù)民族的優(yōu)良傳統(tǒng)，實現(xiàn)當(dāng)下工業(yè)化發(fā)展和生態(tài)保護(hù)的平衡，真正實施可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略？

4少數(shù)民族習(xí)慣法需要整合入野生藥材資源保護(hù)法制建設(shè)

4.1挖掘民族習(xí)慣法

受地理、交通、語言、文化傳播等因素制約，制定法的作用力尚未全面、深刻地滲透入少數(shù)民族生產(chǎn)生活。他們?nèi)狈χ贫ǚǖ那楦畜w驗，甚至根本無法識讀、理解表現(xiàn)為書面文字和漢語的國家法。真正能觸動他們心靈、引導(dǎo)他們行為的是身邊的習(xí)俗和慣例。因此，深入民族地區(qū)，做好少數(shù)民族習(xí)慣法的挖掘、收集、分析、整理等基礎(chǔ)性工作，把那些世代傳承的旨在保護(hù)環(huán)境、組織有序生產(chǎn)的積極的、正面的習(xí)慣法文化發(fā)揚(yáng)光大極為重要。

4.2立法過程中引入習(xí)慣法因素

首先，要正視少數(shù)民族習(xí)慣法仍潛在或顯性地發(fā)揮著作用，在觀念上真正認(rèn)可并重視其在野生藥材資源法制建設(shè)中的獨(dú)特價值和特殊功能，要避免法制建設(shè)中的殘缺不完整。其次，應(yīng)該有選擇地引入習(xí)慣法內(nèi)容，將那些符合現(xiàn)代法治精神、被實踐證明是行之有效的習(xí)慣法規(guī)則融入制定法。最后，對帶有強(qiáng)烈民族和地方色彩的社會關(guān)系、生產(chǎn)生活組織，可以選擇依靠風(fēng)俗、人情、倫理、習(xí)慣解決；鼓勵進(jìn)行民族自治變通立法，總結(jié)、繼承并弘揚(yáng)少數(shù)民族習(xí)慣法文化的精華部分。

4.3執(zhí)法過程中提升法律的信任度

在執(zhí)法過程中，必須緊扣少數(shù)民族習(xí)慣法的民族性、群體性特征，順暢情感溝通。具體而言：1）因地制宜，簡化程序。發(fā)揚(yáng)巡回辦案、就地辦案的優(yōu)良傳統(tǒng)，多使用簡易程序，從經(jīng)濟(jì)、時間、精力角度多為山區(qū)少數(shù)民族著想，提升他們對國家法的情感認(rèn)同。2）司法實踐中適當(dāng)參照少數(shù)民族習(xí)慣法內(nèi)容。受少數(shù)民族特殊文化及傳統(tǒng)影響，有些行為國家制定法和少數(shù)民族習(xí)慣法在行為性質(zhì)、處罰力度等方面可能有不同認(rèn)知。需要在個案處理認(rèn)定中，考慮該民族的習(xí)慣法觀念與其行為動機(jī)間的聯(lián)系，必要時應(yīng)聽取當(dāng)?shù)刈诮?、民族上層人士意見?）做好少數(shù)民族執(zhí)法隊伍建設(shè)。少數(shù)民族執(zhí)法人員不僅可以克服語言障礙，方便溝通，準(zhǔn)確理解少數(shù)民族當(dāng)事人的意圖與表達(dá)，更可以極大地他們的減輕疑慮，增加親和力。4）普法工作是基礎(chǔ)。不知法何談守法。不僅要進(jìn)一步加大對普法工作的各項投入，更要強(qiáng)調(diào)普法的實效，選取少數(shù)民族身邊的活生生的案例，以他們喜聞樂見的方式進(jìn)行宣講。

作者:張曉燕 單位:云南中醫(yī)學(xué)院