導(dǎo)語：如何才能寫好一篇仲裁強制執(zhí)行申請書，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

申 請 人：楊**，男，漢族，**年**月**日出生，住南通市**號，聯(lián)系電話：1825251***7。

被申請人：中國**保險股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市**號，負責(zé)人：楊**，職務(wù)：總經(jīng)理。

申請執(zhí)行根據(jù)：

（2012）開民初字第0232號民事調(diào)解書

申請執(zhí)行標(biāo)的：

一、強制執(zhí)行被申請人中國**保險股份有限公司南通中心支公司給付申請人商業(yè)第三者責(zé)任險理賠款計人民幣40959元；

二、強制執(zhí)行被申請人向申請人加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息（自2012年11月25日起至實際給付之日止按中國人民銀行同期同類貸款利率的雙倍計付）；

三、本案的執(zhí)行費用由被申請人承擔(dān)。

申請執(zhí)行理由：

申請人訴被申請人保險合同糾紛一案，經(jīng)貴院主持調(diào)解后，申請人與被申請人達成調(diào)解協(xié)議，并由貴院于2012年11月1日作出（2012）開民初字第0232號民事調(diào)解書，由被申請人于2012年11月25日前給付申請人商業(yè)第三者責(zé)任險理賠款計人民幣40959元。前述履行期間屆滿后，被申請人并未依約向申請人履行給付款項的義務(wù)，現(xiàn)為維護申請人的合法權(quán)益，特向貴院申請強制執(zhí)行，懇請貴院早日執(zhí)行完畢！

此致

南通經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院

申請人：

年 月 日

強制執(zhí)行申請書范文二

申請人：_______

被申請人：_______

執(zhí)行依據(jù)：

申請人與被申請人之間因________一案，業(yè)經(jīng)____人民法院（或仲裁委員會）于_______年_______月_______日作出（ ）字第_______號民事判決書（或裁決、調(diào)解），被申請人拒不遵守判決（或裁決調(diào)解）履行。為此，特申請你院給予強制執(zhí)行。

事實與理由：

寫明各種生效法律文書中的主文部分涉及到的財產(chǎn)執(zhí)行內(nèi)容。被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)給付事項的種類、范圍、數(shù)量等；被執(zhí)行人沒有履行的情況，寫明被執(zhí)行人逾期拒不履行法律文書中指定義務(wù)的情況。

此致

______________人民法院

申請人：

附：生效判決書（裁定、調(diào)解書）_______份。

強制執(zhí)行申請書范文三

申請人：張某，男，1955年12月1日生，漢族，住址：石家莊市井陘礦區(qū)南園街XX棟X單元XXXX號。聯(lián)系電話：

被申請人：魏某，男，1969年7月28日生，漢族，住址：河北省藁城市張家莊鎮(zhèn)三邱村永興街XXXX號。聯(lián)系電話：

申請人與被申請人借款合同糾紛一案已由河北省藁城市人民法院作出2012年藁民初字第00552號民事判決書，現(xiàn)該判決已生效，但被申請人拒不遵照執(zhí)行，特向貴院申請強制執(zhí)行

執(zhí)行請求

1、請求執(zhí)行被申請人給付申請人借款15500元；

2、請求執(zhí)行被申請人支付申請人遲延履行期間的雙倍債務(wù)利息（從2012年3月至執(zhí)行完畢之日止）；

3、請求執(zhí)行被申請人支付申請人訴訟費用94元；

4、 執(zhí)行費用由被申請人承擔(dān)。

事實與理由

申請人與被申請人借款合同糾紛一案，已于2012年2月11日由河北省藁城市人民法院作出2012年藁民初字第00552號民事判決書，申請人與被申請人收到判決書后均未上訴，現(xiàn)該判決已生效，且也超過了判決書確定的還款期限，但被申請人至今仍未履行判決，申請人為維護自己的合法權(quán)益，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定向貴院申請強制執(zhí)行。

此致

河北省藁城市人民法院

篇2

非訴訟授權(quán)委托書模板一委托人：

聯(lián)系地址、方式：

受委托人：

工作單位：職務(wù)：

聯(lián)系地址、方式：

受委托人：

工作單位：職務(wù)：

聯(lián)系地址、方式：

現(xiàn)委托在我(單位)與

案中，作為我方參加訴訟的委托人。

委托權(quán)限如下：

委托單位：(簽名或蓋章)

年月日

填寫說明：

1、本委托書供自然人、法人或其他組織的當(dāng)事人委托參加訴訟的委托人用，委托單位應(yīng)按有關(guān)法律規(guī)定，寫明委托權(quán)限(一般或特別)，特別必須注明權(quán)限;

2、年月日上方應(yīng)寫明委托人名稱、單位全稱，單位須加蓋

公章;

3、訴訟人的身份需符合《中華人民共和國民事訴訟法》第五十八條之規(guī)定，律師及法律工作者需一并提交律師事務(wù)所或法律服務(wù)所出具的律師函和律師、法律工作者執(zhí)業(yè)證復(fù)印件，公民需一并提交近親屬關(guān)系證明或單位推薦書或社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦書。

申請執(zhí)行指南

一、申請執(zhí)行符合哪些條件?

1、申請執(zhí)行人是生效法律文書確定的權(quán)利人或其繼承人、權(quán)利承受人;

2、申請執(zhí)行的法律文書已生效，且法律文書確定的義務(wù)人(申請執(zhí)行后稱被執(zhí)行人)未在確定的期限內(nèi)履行;

3、申請執(zhí)行人必須在法定期限內(nèi)提出;

4、申請執(zhí)行的標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是財物或行為;

5、屬于本院管轄。

二、申請執(zhí)行應(yīng)提交哪些材料?

(一)對法院生效民事判決書、調(diào)解書申請執(zhí)行的：個人申請：

1、申請執(zhí)行書一份，寫明執(zhí)行的原因及依據(jù)，并由本人簽名;2、身份證復(fù)印件一份(需核對原件);3、由案件承辦人簽字并加蓋該庭公章確認(rèn)生效的民事判決書或民事調(diào)解書原件一份，復(fù)印件兩份;4、委托他人辦理的提交一份授權(quán)委托書。

法人或其他組織申請：

1、申請執(zhí)行書一份，寫明執(zhí)行的原因及依據(jù)，法定代表人或主要負責(zé)人簽名、單位蓋章;

2、法定代表人身份證明書及授權(quán)委托書各一份，法定代表人或主要負責(zé)人簽名、單位蓋章;

3、由案件承辦人簽字并加蓋該庭公章確認(rèn)生效的民事判決書或民事調(diào)解書原件一份，復(fù)印件兩份。

如案件經(jīng)二審的，應(yīng)提交二審裁判文書已生效的證明，提交

一、二審裁判文書原件一份，復(fù)印件兩份。

(二)對生效勞動仲裁裁決和商事仲裁裁決申請執(zhí)行的：

1、申請執(zhí)行人要提交仲裁委員會出具的送達證明原件;2、申請執(zhí)行書一份，寫明執(zhí)行的原因及依據(jù);3、申請執(zhí)行人是個人的，提交身份證復(fù)印件一份(核對原件)，申請書由本人簽名;申請執(zhí)行人是法人或其他組織的，申請書由法定代表人或主要負責(zé)人簽名、單位蓋章;4、仲裁裁決書原件一份，復(fù)印件兩份;5、委托他人辦理的要提交一份授權(quán)委托書。

三、申請執(zhí)行應(yīng)注意哪些事項?

1、申請執(zhí)行不能超過法定的期間。申請執(zhí)行的期間為二年，申請執(zhí)行時效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。期間自法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算;法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計算。超過期間申請的，人民法院不予受理。

2、申請執(zhí)行時，應(yīng)提供被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況、財產(chǎn)線索、履行債務(wù)的能力和被執(zhí)行人的具體地址等情況，否則，將承擔(dān)執(zhí)行不能的風(fēng)險。如已了解被執(zhí)行人的財產(chǎn)線索，自行查明財產(chǎn)狀況有困難，可以向本院提出書面申請，請求調(diào)查并說明理由。

非訴訟授權(quán)委托書模板二委托人:

住址：

受托人:律師聯(lián)系電話：

地址：

受托人:工作單位：

律師聯(lián)系電話：

地址：

現(xiàn)委托上列受托人在本社本村與糾紛一案中，作為我方的___人。受托人不得損害委托人的利益。

人劉斌的權(quán)限為：承認(rèn)、變更訴訟或仲裁請求、進行和解、調(diào)解，提出反訴或者上訴、代為申請執(zhí)行、代為簽收法律文書、代為辦理九龍鎮(zhèn)佛塱大隊經(jīng)濟社外嫁女經(jīng)濟社社員資格確認(rèn)、復(fù)議及行政訴訟一審、二審、強制執(zhí)行、行政確認(rèn)、社員資格確認(rèn)成功后第一次全額分紅、補貼款執(zhí)行到位的相關(guān)事宜。

人廣東高義律師事務(wù)所其他持證律師的權(quán)限為：承認(rèn)、變更訴訟或仲裁請求、進行和解、調(diào)解，提出反訴或者上訴、代為申請執(zhí)行、代為簽收法律文書、代為辦理外嫁女佛塱大隊經(jīng)濟社社員資格確認(rèn)、復(fù)議及行政訴訟一審、二審、強制執(zhí)行、行政確認(rèn)、社員資格確認(rèn)成功后第一次全額分紅、補貼款執(zhí)行到位的相關(guān)事宜。

委托人：(簽名或蓋章)

20xx年月日

非訴訟授權(quán)委托書模板三委托人：____________

受托人：____________

委托人因____________________事由，需經(jīng)______________辦理，特委托__________律師事務(wù)所__________律師為人，代為辦理。

人的權(quán)限如下：

________________________________________________________________________

上述權(quán)限，如委托人或律師要求變更，應(yīng)另行協(xié)議。

委托人：____________

篇3

（五）宣讀勘驗筆錄。

第一百二十五條當(dāng)事人在法庭上可以提出新的證據(jù)。

當(dāng)事人經(jīng)法庭許可，可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。

當(dāng)事人要求重新進行調(diào)查、鑒定或者勘驗的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。

第一百二十六條原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理。

第一百二十七條法庭辯論按照下列順序進行：

（一）原告及其訴訟人發(fā)言；

（二）被告及其訴訟人答辯；

（三）第三人及其訴訟人發(fā)言或者答辯；

（四）互相辯論。

法庭辯論終結(jié)，由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。

第一百二十八條法庭辯論終結(jié)，應(yīng)當(dāng)依法作出判決，判決前能夠調(diào)解的，還可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。

第一百二十九條原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。

第一百三十條被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

第一百三十一條宣判前，原告申請撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。

人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。

第一百三十二條有下列情形之一的，可以延期開庭審理：

（一）必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的；

（二）當(dāng)事人臨時提出回避申請的；

（三）需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調(diào)查的；

（四）其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。

第一百三十三條書記員應(yīng)當(dāng)將法庭審理的全部活動記入筆錄，由審判人員和書記員簽名。

法庭筆錄應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀，也可以告知當(dāng)事人和其他訴訟參與人當(dāng)庭或者在五日內(nèi)閱讀。當(dāng)事人和其他訴訟參與人認(rèn)為對自己的陳述記錄有遺漏或者差錯的，有權(quán)申請補正。如果不予補正，應(yīng)當(dāng)將申請記錄在案。

法庭筆錄由當(dāng)事人和其他訴訟參與人簽名或者蓋章。拒絕簽名蓋章的，記明情況附卷。

第一百三十四條人民法院對公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。

當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。

宣告判決時，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。

宣告離婚判決，必須告知當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。

第一百三十五條人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起六個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)，可以延長六個月；還需要延長的，報請上級人民法院批準(zhǔn)。

第四節(jié)訴訟中止和終結(jié)

第一百三十六條有下列情形之一的，中止訴訟：

（一）一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；

（二）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定人的；

（三）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

（四）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；

（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；

（六）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。

中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。

第一百三十七條有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：

（一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；

（二）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；

（三）離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；

（四）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。

第五節(jié)判決和裁定

第一百三十八條判決書應(yīng)當(dāng)寫明：

（一）案由、訴訟請求、爭議的事實和理由；

（二）判決認(rèn)定的事實、理由和適用的法律依據(jù)；

（三）判決結(jié)果和訴訟費用的負擔(dān)；

（四）上訴期間和上訴的法院。

判決書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。

第一百三十九條人民法院審理案件，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行判決。

第一百四十條裁定適用于下列范圍：

（一）不予受理；

（二）對管轄權(quán)有異議的；

（三）駁回；

（四）財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行；

（五）準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴；

（六）中止或者終結(jié)訴訟；

（七）補正判決書中的筆誤；

（八）中止或者終結(jié)執(zhí)行；

（九）不予執(zhí)行仲裁裁決；

（十）不予執(zhí)行公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書；

（十一）其他需要裁定解決的事項。

對前款第（一）、（二）、（三）項裁定，可以上訴。

裁定書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章?？陬^裁定的，記入筆錄。

第一百四十一條最高人民法院的判決、裁定，以及依法不準(zhǔn)上訴或者超過上訴期沒有上訴的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

第十三章簡易程序

第一百四十二條基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定。

第一百四十三條對簡單的民事案件，原告可以口頭。

當(dāng)事人雙方可以同時到基層人民法院或者它派出的法庭，請求解決糾紛?；鶎尤嗣穹ㄔ夯蛘咚沙龅姆ㄍタ梢援?dāng)即審理，也可以另定日期審理，

第一百四十四條基層人民法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件，可以用簡便方式隨時傳喚當(dāng)事人、證人。

第一百四十五條簡單的民事案件由審判員一人獨任審理，并不受本法第一百二十二條、第一百二十四條、第一百二十六條規(guī)定的限制。

第一百四十六條人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。

第十四章第二審程序

第一百四十七條當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

第一百四十八條上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負責(zé)人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號和案由；上訴的請求和理由。

第一百四十九條上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出，并按照對方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。

當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。

第一百五十條原審人民法院收到上訴狀，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀副本送達對方當(dāng)事人，對方當(dāng)事人在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將副本送達上訴人。對方當(dāng)事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

原審人民法院收到上訴狀、答辯狀，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù)，報送第二審人民法院。

第一百五十一條第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查。

第一百五十二條第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當(dāng)事人，在事實核對清楚后，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，也可以逕行判決、裁定。

第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進行。

第一百五十三條第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決；

（二）原判決適用法律錯誤的，依法改判；

（三）原判決認(rèn)定事實錯誤，或者原判決認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；

（四）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

當(dāng)事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。

第一百五十四條第二審人民法院對不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理，一律使用裁定。

第一百五十五條第二審人民法院審理上訴案件，可以進行調(diào)解。調(diào)解達成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達后，原審人民法院的判決即視為撤銷。

第一百五十六條第二審人民法院判決宣告前，上訴人申請撤回上訴的，是否準(zhǔn)許，由第二審人民法院裁定。

第一百五十七條第二審人民法院審理上訴案件，除依照本章規(guī)定外，適用第一審普通程序。

第一百五十八條第二審人民法院的判決、裁定，是終審的判決、裁定。

第一百五十九條人民法院審理對判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。

人民法院審理對裁定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。

第十五章特別程序

第一節(jié)一般規(guī)定

第一百六十條人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件和認(rèn)定財產(chǎn)無主案件，適用本章規(guī)定。本章沒有規(guī)定的，適用本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定。

第一百六十一條依照本章程序?qū)徖淼陌讣瑢嵭幸粚徑K審，選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。

第一百六十二條人民法院在依照本章程序?qū)徖戆讣倪^程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權(quán)益爭議的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)特別程序，并告知利害關(guān)系人可以另行。

第一百六十三條人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起三十日內(nèi)或者公告期滿后三十日內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。但審理選民資格的案件除外。

第二節(jié)選民資格案件

第一百六十四條公民不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定，可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院。

第一百六十五條人民法院受理選民資格案件后，必須在選舉日前審結(jié)。

審理時，人、選舉委員會的代表和有關(guān)公民必須參加。

人民法院的判決書，應(yīng)當(dāng)在選舉日前送達選舉委員會和人，并通知有關(guān)公民。

第三節(jié)宣告失蹤、宣告死亡案件

第一百六十六條公民下落不明滿二年，利害關(guān)系人申請宣告其失蹤的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。

申請書應(yīng)當(dāng)寫明失蹤的事實、時間和請求，并附有公安機關(guān)或者其他有關(guān)機關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明。

第一百六十七條公民下落不明滿四年，或者因意外事故下落不明滿二年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存，利害關(guān)系人申請宣告其死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。

申請書應(yīng)當(dāng)寫明下落不明的事實、時間和請求，并附有公安機關(guān)或者其他有關(guān)機關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明。

第一百六十八條人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告，宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個月。

公告期間屆滿，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實是否得到確認(rèn)，作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或者駁回申請的判決。

第一百六十九條被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。

第四節(jié)認(rèn)定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件

第一百七十條申請認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力，由其近親屬或者其他利害關(guān)系人向該公民住所地基層人民法院提出。

申請書應(yīng)當(dāng)寫明該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的事實和根據(jù)。

第一百七十一條人民法院受理申請后，必要時應(yīng)當(dāng)對被請求認(rèn)定為無民事行為能力或者限制民事行為能力的公民進行鑒定。申請人已提供鑒定結(jié)論的，應(yīng)當(dāng)對鑒定結(jié)論進行審查。

第一百七十二條人民法院審理認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的案件，應(yīng)當(dāng)由該公民的近親屬為人，但申請人除外。近親屬互相推諉的，由人民法院指定其中一人為人。該公民健康情況許可的，還應(yīng)當(dāng)詢問本人的意見。

人民法院經(jīng)審理認(rèn)定申請有事實根據(jù)的，判決該公民為無民事行為能力或者限制民事行為能力人；認(rèn)定申請沒有事實根據(jù)的，應(yīng)當(dāng)判決予以駁回。

第一百七十三條人民法院根據(jù)被認(rèn)定為無民事行為能力人、限制民事行為能力人或者他的監(jiān)護人的申請，證實該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。

第五節(jié)認(rèn)定財產(chǎn)無主案件

第一百七十四條申請認(rèn)定財產(chǎn)無主，由公民、法人或者其他組織向財產(chǎn)所在地基層人民法院提出。

申請書應(yīng)當(dāng)寫明財產(chǎn)的種類、數(shù)量以及要求認(rèn)定財產(chǎn)無主的根據(jù)。

第一百七十五條人民法院受理申請后，經(jīng)審查核實，應(yīng)當(dāng)發(fā)出財產(chǎn)認(rèn)領(lǐng)公告。公告滿一年無人認(rèn)領(lǐng)的，判決認(rèn)定財產(chǎn)無主，收歸國家或者集體所有。

第一百七十六條判決認(rèn)定財產(chǎn)無主后，原財產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時效期間可以對財產(chǎn)提出請求，人民法院審查屬實后，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。

第十六章審判監(jiān)督程序

第一百七十七條各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會討論決定。

最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。

第一百七十八條當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。

第一百七十九條當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：

（一）有新的證據(jù)，足以原判決、裁定的；

（二）原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足的；

（三）原判決，裁定適用法律確有錯誤的；

（四）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；

（五）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，，枉法裁判行為的。

人民法院對不符合前款規(guī)定的申請，予以駁回。

第一百八十條當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請再審，經(jīng)人民法院審查屬實的，應(yīng)當(dāng)再審。

第一百八十一條當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請再審。

第一百八十二條當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出。

第一百八十三條按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決的執(zhí)行，裁定由院長署名，加蓋人民法院印章。

第一百八十四條人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

人民法院審理再審案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭。

第一百八十五條最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴：

（一）原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足的；

（二）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；

（三）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；

（四）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，，枉法裁判行為的。

地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。

第一百八十六條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)再審。

第一百八十七條人民檢察院決定對人民法院的判決、裁定提出抗訴的，應(yīng)當(dāng)制作抗訴書。

第一百八十八條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院再審時，應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院派員出席法庭。

第十七章督促程序

第一百八十九條債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令：

（一）債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛的；

（二）支付令能夠送達債務(wù)人的。

申請書應(yīng)當(dāng)寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù)，

第一百九十條債權(quán)人提出申請后，人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。

第一百九十一條人民法院受理申請后，經(jīng)審查債權(quán)人提供的事實、證據(jù)，對債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的，應(yīng)當(dāng)在受理之日起十五日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令；申請不成立的，裁定予以駁回。

債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議。

債務(wù)人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的，債權(quán)人可以向人民法院申請執(zhí)行。

第一百九十二條人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效，債權(quán)人可以。

第十八章公示催告程序

第一百九十三條按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人，因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告，依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項，適用本章規(guī)定。

申請人應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交申請書，寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請的理由、事實。

第一百九十四條人民法院決定受理申請，應(yīng)當(dāng)同時通知支付人停止支付，并在三日內(nèi)發(fā)出公告，催促利害關(guān)系人申報權(quán)利。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于六十日。

第一百九十五條支付人收到人民法院停止支付的通知，應(yīng)當(dāng)停止支付，至公示催告程序終結(jié)。

公示催告期間，轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利的行為無效。

第一百九十六條利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)在公示催告期間向人民法院申報。

人民法院收到利害關(guān)系人的申報后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)公示催告程序，并通知申請人和支付人。

申請人或者申報人可以向人民法院。

第一百九十七條沒有人申報的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請人的申請，作出判決，宣告票據(jù)無效。判決應(yīng)當(dāng)公告，并通知支付人。自判決公告之日起，申請人有權(quán)向支付人請求支付。

第一百九十八條利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在判決前向人民法院申報的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院。

第十九章企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序

第一百九十九條企業(yè)法人因嚴(yán)重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?wù)。債權(quán)人可以向人民法院申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)還債，債務(wù)人也可以向人民法院申請宣告破產(chǎn)還債。

第二百條人民法院裁定宣告進入破產(chǎn)還債程序后，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)通知債務(wù)人和已知的債權(quán)人，并發(fā)出公告。

債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后三十日內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起三個月內(nèi)，向人民法院申報債權(quán)。逾期未申報債權(quán)的，視為放棄債權(quán)。

債權(quán)人可以組成債權(quán)人會議，討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案或者和解協(xié)議。

第二百零一條人民法院可以組織有關(guān)機關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織。清算組織負責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配。清算組織可以依法進行必要的民事活動。

清算組織對人民法院負責(zé)并報告工作。

第二百零二條企業(yè)法人與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議的，經(jīng)人民法院認(rèn)可后，由人民法院公告，中止破產(chǎn)還債程序。和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。

第二百零三條已作為銀行貸款等債權(quán)的抵押物或者其他擔(dān)保物的財產(chǎn)，銀行和其他債權(quán)人享有就該抵押物或者其他擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，抵押物或者其他擔(dān)保物的價款超過其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額的，超過部分屬于破產(chǎn)還債的財產(chǎn)。

第二百零四條破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，按照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用；

（二）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；

（三）破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

第二百零五條企業(yè)法人破產(chǎn)還債，由該企業(yè)法人住所地的人民法院管轄。

第二百零六條全民所有制企業(yè)的破產(chǎn)還債程序適用中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定。

不是法人的企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙，不適用本章規(guī)定。

第三編執(zhí)行程序

第二十章一般規(guī)定

第二百零七條發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由第一審人民法院執(zhí)行。

法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

第二百零八條執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出異議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)按照法定程序進行審查。理由不成立的，予以駁回；理由成立的，由院長批準(zhǔn)中止執(zhí)行。如果發(fā)現(xiàn)判決、裁定確有錯誤，按照審判監(jiān)督程序處理。

第二百零九條執(zhí)行工作由執(zhí)行員進行。

采取強制執(zhí)行措施時，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)出示證件。執(zhí)行完畢后，應(yīng)當(dāng)將執(zhí)行情況制作筆錄，由在場的有關(guān)人員簽名或者蓋章。

基層人民法院、中級人民法院根據(jù)需要，可以設(shè)立執(zhí)行機構(gòu)。執(zhí)行機構(gòu)的職責(zé)由最高人民法院規(guī)定。

第二百一十條被執(zhí)行人或者被執(zhí)行的財產(chǎn)在外地的，可以委托當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ捍鸀閳?zhí)行，受委托人民法院收到委托函件后，必須在十五日內(nèi)開始執(zhí)行，不得拒絕。執(zhí)行完畢后，應(yīng)當(dāng)將執(zhí)行結(jié)果及時函復(fù)委托人民法院；在三十日內(nèi)如果還未執(zhí)行完畢，也應(yīng)當(dāng)將執(zhí)行情況函告委托人民法院。

受委托人民法院自收到委托函件之日起十五日內(nèi)不執(zhí)行的，委托人民法院可以請求受委托人民法院的上級人民法院指令受委托人民法院執(zhí)行。

第二百一十一條在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人自行和解達成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章。

一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，恢復(fù)對原失效法律文書的執(zhí)行。

第二百一十二條在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔(dān)保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限，被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔(dān)保財產(chǎn)或者擔(dān)保人的財產(chǎn)。

第二百一十三條作為被執(zhí)行人的公民死亡的，以其遺產(chǎn)償還債務(wù)，作為被執(zhí)行人的法人或者其他組織終止的，由其權(quán)利義務(wù)承受人履行義務(wù)。

第二百一十四條執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的判決、裁定和其他法律文書確有錯誤，被人民法院撤銷的，對已被執(zhí)行的財產(chǎn)，人民法院應(yīng)當(dāng)作出裁定，責(zé)令取得財產(chǎn)的人返還；拒不返還的，強制執(zhí)行。

第二百一十五條人民法院制作的調(diào)解書的執(zhí)行，適用本編的規(guī)定。

第二十一章執(zhí)行的申請和移送

第二百一十六條發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，當(dāng)事人必須履行，一方拒絕履行的，對方當(dāng)事人可以向人民法院申請執(zhí)行，也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)行。

調(diào)解書和其他應(yīng)當(dāng)由人民法院執(zhí)行的法律文書，當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當(dāng)事人可以向人民法院申請執(zhí)行。

第二百一十七條對依法設(shè)立的仲裁機構(gòu)的裁決，一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。

被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行：

（一）當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；

（二）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的；

（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；

（四）認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足的；

（五）適用法律確有錯誤的；

（六）仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄，，枉法裁決行為的。

人民法院認(rèn)定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。

裁定書應(yīng)當(dāng)送達雙方當(dāng)事人和仲裁機構(gòu)。

仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以根據(jù)雙方達成的書面仲裁協(xié)議重新申請仲裁，也可以向人民法院。

第二百一十八條對公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行，受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。

公證債權(quán)文書確有錯誤的，人民法院裁定不予執(zhí)行，并將裁定書送達雙方當(dāng)事人和公證機關(guān)。

第二百一十九條申請執(zhí)行的期限，雙方或者一方當(dāng)事人是公民的為一年，雙方是法人或者其他組織的為六個月。

前款規(guī)定的期限，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算。

第二百二十條執(zhí)行員接到申請執(zhí)行書或者移交執(zhí)行書，應(yīng)當(dāng)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知，責(zé)令其在指定的期間履行，逾期不履行的，強制執(zhí)行。

第二十二章執(zhí)行措施

第二百二十一條被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位查詢被執(zhí)行人的存款情況，有權(quán)凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款，但查詢、凍結(jié)、劃撥存款不得超出被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)的范圍。

人民法院決定凍結(jié)、劃撥存款，應(yīng)當(dāng)作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位必須辦理。

第二百二十二條被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)扣留、提取被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的收入，但應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需費用。

人民法院扣留、提取收入時，應(yīng)當(dāng)作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，被執(zhí)行人所在單位、銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位必須辦理。

第二百二十三條被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的財產(chǎn)。但應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品。

采取前款措施，人民法院應(yīng)當(dāng)作出裁定。

第二百二十四條人民法院查封、扣押財產(chǎn)時，被執(zhí)行人是公民的，應(yīng)當(dāng)通知被執(zhí)行人或者他的成年家屬到場；被執(zhí)行人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)通知其法定代表人或者主要負責(zé)人到場。拒不到場的，不影響執(zhí)行。被執(zhí)行人是公民的，其工作單位或者財產(chǎn)所在地的基層組織應(yīng)當(dāng)派人參加。

對被查封、扣押的財產(chǎn)，執(zhí)行員必須造具清單，由在場人簽名或者蓋章后，交被執(zhí)行人一份，被執(zhí)行人是公民的，也可以交他的成年家屬一份。

第二百二十五條被查封的財產(chǎn)，執(zhí)行員可以指定被執(zhí)行人負責(zé)保管。因被執(zhí)行人的過錯造成的損失，由被執(zhí)行人承擔(dān)。

第二百二十六條財產(chǎn)被查封、扣押后，執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)責(zé)令被執(zhí)行人在指定期間履行法律文書確定的義務(wù)，被執(zhí)行人逾期不履行的，人民法院可以按照規(guī)定交有關(guān)單位拍賣或者變賣被查封、扣押的財產(chǎn)。國家禁止自由買賣的物品，交有關(guān)單位按照國家規(guī)定的價格收購。

第二百二十七條被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務(wù)，并隱匿財產(chǎn)的，人民法院有權(quán)發(fā)出搜查令，對被執(zhí)行人及其住所或者財產(chǎn)隱匿地進行搜查。

采取前款措施，由院長簽發(fā)搜查令。

第二百二十八條法律文書指定交付的財物或者票證，由執(zhí)行員傳喚雙方當(dāng)事人當(dāng)面交付，或者由執(zhí)行員轉(zhuǎn)交，并由被交付人簽收。

有關(guān)單位持有該項財物或者票證的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)人民法院的協(xié)助執(zhí)行通知書轉(zhuǎn)交，并由被交付人簽收。

有關(guān)公民持有該項財物或者票證的，人民法院通知其交出，拒不交出的，強制執(zhí)行。

第二百二十九條強制遷出房屋或者強制退出土地，由院長簽發(fā)公告，責(zé)令被執(zhí)行人在指定期間履行，被執(zhí)行人逾期不履行的，由執(zhí)行員強制執(zhí)行。

強制執(zhí)行時，被執(zhí)行人是公民的，應(yīng)當(dāng)通知被執(zhí)行人或者他的成年家屬到場；被執(zhí)行人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)通知其法定代表人或者主要負責(zé)人到場，拒不到場的，不影響執(zhí)行。被執(zhí)行人是公民的，其工作單位或者房屋、土地所在地的基層組織應(yīng)當(dāng)派人參加。執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將強制執(zhí)行情況記入筆錄，由在場人簽名或者蓋章。

強制遷出房屋被搬出的財物，由人民法院派人運至指定處所，交給被執(zhí)行人。被執(zhí)行人是公民的，也可以交給他的成年家屬。因拒絕接收而造成的損失，由被執(zhí)行人承擔(dān)。

第二百三十條在執(zhí)行中，需要辦理有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)的，人民法院可以向有關(guān)單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，有關(guān)單位必須辦理。

第二百三十一條對判決、裁定和其他法律文書指定的行為，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行的，人民法院可以強制執(zhí)行或者委托有關(guān)單位或者其他人完成，費用由被執(zhí)行人承擔(dān)。

第二百三十二條被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金。

第二百三十三條人民法院采取本法第二百二十一條、第二百二十二條、第二百二十三條規(guī)定的執(zhí)行措施后，被執(zhí)行人仍不能償還債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行義務(wù)。債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有其他財產(chǎn)的，可以隨時請求人民法院執(zhí)行。

第二十三章執(zhí)行中止和終結(jié)

第二百三十四條有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行：

（一）申請人表示可以延期執(zhí)行的；

（二）案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的；

（三）作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的；

（四）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

（五）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。

中止的情形消失后，恢復(fù)執(zhí)行。

第二百三十五條有下列情形之一的，人民法院裁定終結(jié)執(zhí)行：

（一）申請人撤銷申請的；

（二）據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；

（三）作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的；

（四）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件的權(quán)利人死亡的；

（五）作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的；

（六）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。

第二百三十六條中止和終結(jié)執(zhí)行的裁定，送達當(dāng)事人后立即生效。

第四編涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定

第二十四章一般原則

第二百三十七條在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進行涉外民事訴訟，適用本編規(guī)定。本編沒有規(guī)定的，適用本法其他有關(guān)規(guī)定。

第二百三十八條中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用該國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。

第二百三十九條對享有外交特權(quán)與豁免的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國有關(guān)法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定辦理。

第二百四十條人民法院審理涉外民事案件，應(yīng)當(dāng)使用中華人民共和國通用的語言、文字，當(dāng)事人要求提供翻譯的，可以提供，費用由當(dāng)事人承擔(dān)。

第二百四十一條外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院、應(yīng)訴，需要委托律師訴訟的，必須委托中華人民共和國的律師。

第二百四十二條在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人訴訟，從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力。

第二十五章管轄

第二百四十三條因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有代表機構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。

第二百四十四條涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的，不得違反本法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

第二百四十五條涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法院。

第二百四十六條因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法院管轄。

第二十六章送達、期間

第二百四十七條人民法院對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達訴訟文書，可以采用下列方式：

（一）依照受送達人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達；

（二）通過外交途徑送達；

（三）對具有中華人民共和國國籍的受送達人，可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領(lǐng)館代為送達；

（四）向受送達人委托的有權(quán)代其接受送達的訴訟人送達；

（五）向受送達人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機構(gòu)或者有權(quán)接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達；

（六）受送達人所在國的法律允許郵寄送達的，可以郵寄送達，自郵寄之日起滿六個月，送達回證沒有退回，但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達的，期間屆滿之日視為送達；

（七）不能用上述方式送達的，公告送達，自公告之日起滿六個月，即視為送達。

第二百四十八條被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，人民法院應(yīng)當(dāng)將狀副本送達被告，并通知被告在收到狀副本后三十日內(nèi)提出答辯狀。被告申請延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。

第二百四十九條在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決書、裁定書送達之日起三十日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提出答辯狀。當(dāng)事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀，申請延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定，

第二百五十條人民法院審理涉外民事案件的期間，不受本法第一百三十五條、第一百五十九條規(guī)定的限制。

第二十七章財產(chǎn)保全

第二百五十一條當(dāng)事人依照本法第九十二條的規(guī)定可以向人民法院申請財產(chǎn)保全。

利害關(guān)系人依照本法第九十三條的規(guī)定可以在前向人民法院申請財產(chǎn)保全。

第二百五十二條人民法院裁定準(zhǔn)許訴前財產(chǎn)保全后，申請人應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提訟。逾期不的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。

第二百五十三條人民法院裁定準(zhǔn)許財產(chǎn)保全后，被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。

第二百五十四條申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。

第二百五十五條人民法院決定保全的財產(chǎn)需要監(jiān)督的，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)單位負責(zé)監(jiān)督，費用由被申請人承擔(dān)。

第二百五十六條人民法院解除保全的命令由執(zhí)行員執(zhí)行。

第二十八章仲裁

第二百五十七條涉外經(jīng)濟貿(mào)易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛，當(dāng)事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達成書面仲裁協(xié)議，提交中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)仲裁的，當(dāng)事人不得向人民法院。

當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的，可以向人民法院。

第二百五十八條當(dāng)事人申請采取財產(chǎn)保全的，中華人民共和國的涉外仲裁機構(gòu)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請，提交被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定。

第二百五十九條經(jīng)中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)裁決的，當(dāng)事人不得向人民法院。一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決的，對方當(dāng)事人可以向被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請執(zhí)行。

第二百六十條對中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)作出的裁決，被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行：

（一）當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；

（二）被申請人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負責(zé)的原因未能陳述意見的；

（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的；

（四）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的。

人民法院認(rèn)定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。

第二百六十一條仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以根據(jù)雙方達成的書面仲裁協(xié)議重新申請仲裁，也可以向人民法院。

第二十九章司法協(xié)助

第二百六十二條根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，人民法院和外國法院可以相互請求，代為送達文書、調(diào)查取證以及進行其他訴訟行為。

外國法院請求協(xié)助的事項有損于中華人民共和國的、安全或者社會公共利益的，人民法院不予執(zhí)行。

第二百六十三條請求和提供司法協(xié)助，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的途徑進行；沒有條約關(guān)系的，通過外交途徑進行。

外國駐中華人民共和國的使領(lǐng)館可以向該國公民送達文書和調(diào)查取證，但不得違反中華人民共和國的法律，并不得采取強制措施。

除前款規(guī)定的情況外，未經(jīng)中華人民共和國主管機關(guān)準(zhǔn)許，任何外國機關(guān)或者個人不得在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)送達文書、調(diào)查取證。

第二百六十四條外國法院請求人民法院提供司法協(xié)助的請求書及其所附文件，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本或者國際條約規(guī)定的其他文字文本。

人民法院請求外國法院提供司法協(xié)助的請求書及其所附文件，應(yīng)當(dāng)附有該國文字譯本或者國際條約規(guī)定的其他文字文本。

第二百六十五條人民法院提供司法協(xié)助，依照中華人民共和國法律規(guī)定的程序進行。外國法院請求采用特殊方式的，也可以按照其請求的特殊方式進行，但請求采用的特殊方式不得違反中華人民共和國法律。

第二百六十六條人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，當(dāng)事人請求執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行。

中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當(dāng)事人請求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行。

第二百六十七條外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，需要中華人民共和國人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行。

第二百六十八條人民法院對申請或者請求承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進行審查后，認(rèn)為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家、安全、社會公共利益的，裁定承認(rèn)其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令，依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家、安全、社會公共利益的，不予承認(rèn)和執(zhí)行。

篇4

2002年以來，北京的房地產(chǎn)項目一直糾紛不斷。1月份，“鵬潤家園”業(yè)主在家中被小區(qū)保安和一群來歷不明的人毆打；緊接著，“銀楓家園”業(yè)主對物業(yè)停車收費不滿，近百名業(yè)主用汽車堵住社區(qū)大門長達20多個小時。

以銀楓家園小區(qū)的業(yè)主與物業(yè)因停車費而起的沖突為例，業(yè)主們說，原來入住時車位租金是350元/月，而現(xiàn)在物業(yè)卻單方面將月租改為450元，這是讓人無法接受的。但物業(yè)方面則表示，這個收費標(biāo)準(zhǔn)是開發(fā)商經(jīng)過科學(xué)的成本核算得出的，業(yè)主應(yīng)當(dāng)予以接受。另外，收費標(biāo)準(zhǔn)是開發(fā)商制定的，物業(yè)公司無權(quán)變動。

這還只是近幾年來眾多房地產(chǎn)糾紛中微不足道的一幕。隨著人民生活水平逐漸提高，居民手里都開始有了點積蓄，怎樣買一套合適的住房就成了擺在老百姓面前一個很現(xiàn)實的問題。特別是近幾年，買房的人越來越多，房地產(chǎn)商為了更多、更快地搶占市場，不惜以夸大宣傳、虛假承諾等手段欺騙消費者，這些行為直接導(dǎo)致了無數(shù)不斷升級的房地產(chǎn)糾紛的出現(xiàn)。

據(jù)全國消費者協(xié)會統(tǒng)計顯示，該協(xié)會受理房屋建材方面的投訴連年上升，2001年為25116件，比上年增長11.32%，其中質(zhì)量問題16221件、計量問題1432件、虛假廣告320件；今年上半年關(guān)于房屋建材的投訴達到16848件，其中房屋投訴為6727件，比去年同期上升了38.3%。

投訴反映的主要問題，一是房屋質(zhì)量問題；二是廣告夸大、虛假，誤導(dǎo)消費者；三是合同違約，承諾不兌現(xiàn)；四是面積任意“縮水”、“漲水”；五是產(chǎn)權(quán)證難辦理；六是物業(yè)管理問題嚴(yán)重。

有哪些解決方式

由于房地產(chǎn)糾紛一般在雙方交易后，甚至在入住一段時間以后發(fā)生，不少買房者在碰到這種情況時都不知道如何處理。其實，對于這樣的糾紛可以采取以下幾種方式解決：

1、協(xié)商。當(dāng)事人之間的房地產(chǎn)糾紛，可以由當(dāng)事人雙方協(xié)商解決，雙方應(yīng)本著互諒互讓的精神解決糾紛，這樣既便于當(dāng)事人進行更好的溝通，又減少了訴訟的勞累，既省錢又省力，可以說是一個好的解決糾紛的方式。雙方對此簽訂的協(xié)議等書面文件合法有效，理應(yīng)按此履行。這是大多數(shù)人的首選方式。

2、仲裁。如果當(dāng)事人進行了協(xié)商之后仍不能解決，那么可以采取仲裁的方式，這不是說協(xié)商解決是仲裁的前提。采取仲裁方式的一個前提，就是雙方必須在簽訂合同或發(fā)生糾紛時訂立仲裁條款或協(xié)議，自愿把他們之間的糾紛提交給仲裁機構(gòu)裁決。當(dāng)事人對生效的仲裁裁決必須履行，否則另一方當(dāng)事人可以向人民法院申請強制執(zhí)行。

當(dāng)然，向人民法院提起民事訴訟也是解決糾紛的一種方式。不過筆者認(rèn)為，若買房者不是迫于無奈是不會通過訴訟的手段來解決問題的，并且進行訴訟的程序和過程都較為復(fù)雜，如果確實通過提訟來解決糾紛，建議向?qū)I(yè)律師具體咨詢。

如何用仲裁方式解決

買賣雙方如果決定用仲裁方式解決彼此間的糾紛，應(yīng)當(dāng)在簽訂購房合同時訂立有關(guān)仲裁的條款，明確仲裁機構(gòu)和仲裁地點；或是在發(fā)生糾紛時，訂立仲裁協(xié)議，表明上述內(nèi)容。如果雙方?jīng)]有訂立仲裁條款或協(xié)議，而一方直接向仲裁機構(gòu)提起仲裁后，另一方并未提出異議，并且應(yīng)訴時，也視為雙方同意進行仲裁，仲裁機構(gòu)有權(quán)受理此糾紛。

申請仲裁有哪些條件

1、房地產(chǎn)糾紛案件屬于房地產(chǎn)仲裁管轄的范圍。

2、申請人是與本案有直接利害關(guān)系的當(dāng)事人。

3、有明確的被訴人、具體的申請請求和事實根據(jù)。

4、房地產(chǎn)糾紛既未向法院，也未經(jīng)仲裁機關(guān)做出仲裁裁決。

5、未超過仲裁時效。房地產(chǎn)糾紛案件的仲裁時效為1年。

6、申請人向仲裁機關(guān)申請仲裁，應(yīng)當(dāng)遞交申請書，并按照申請人數(shù)提交副本。

其中仲裁申請書應(yīng)當(dāng)注明以下事項：

1、申請人的名稱、住所、法定代表人的姓名和職務(wù)。

2、被申請人的名稱、住所、法定代表人的姓名和職務(wù)。

3、申請的事實和理由。

可以申請仲裁的房地產(chǎn)糾紛

房地產(chǎn)仲裁是指房地產(chǎn)仲裁機關(guān)根據(jù)公民或法人的申請，依法對其發(fā)生的有關(guān)房地產(chǎn)所有權(quán)、使用權(quán)、買賣、贈與、交換、租賃以及宅基地院落的使用等方面的爭議或糾紛，做出具有約束力的調(diào)解或仲裁。

仲裁機構(gòu)受理以下幾類房地產(chǎn)爭議案件：

1、房屋買賣的爭議。其中包括房產(chǎn)買賣合同、價格、優(yōu)先購買權(quán)等。

2、房屋所有權(quán)的爭議。含所有權(quán)歸屬、份額、變更、析產(chǎn)、交換等。

3、房屋使用權(quán)的爭議。包括租賃、租金、強占、返還、占有、交換、轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)倒等方面的爭議。

4、他項權(quán)利與相臨關(guān)系。包括通行、典當(dāng)及與相鄰房屋發(fā)生的權(quán)利和義務(wù)。如：影響房屋的安全、完好通風(fēng)、采光、滴漏水和上下水的正常使用等方面。

5、房屋修繕的爭議。包括房屋修繕的工程項目及安全檢查的鑒定，各項工程費用的承擔(dān)等。

不能申請仲裁的房地產(chǎn)糾紛

1、人民法院已經(jīng)受理或?qū)徖磙k結(jié)的房地產(chǎn)糾紛；

2、涉及離婚、收養(yǎng)、監(jiān)護、繼承、析產(chǎn)、贈與的房地產(chǎn)糾紛；

3、涉及落實政策問題的房地產(chǎn)行政訴訟；

4、經(jīng)過公證機關(guān)公證后發(fā)生爭議的房地產(chǎn)糾紛；

5、依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的房地產(chǎn)糾紛；

6、機關(guān)、團體、企業(yè)、事業(yè)單位內(nèi)部分房的房屋糾紛；

7、駐軍內(nèi)部的房屋糾紛。

篇5

摘要：20__年我國《民事訴訟法》修改時對督促程序進行了完善，其目的就是希望利用督促程序簡便、經(jīng)濟解決無爭議民事債權(quán)債務(wù)糾紛的特點，更好地維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，實現(xiàn)案件分流進而科學(xué)合理的配置司法資源。但從目前督促程序的程序設(shè)置而言，還不足以承擔(dān)立法者對其寄予的厚望，所以本文希望通過對督促程序面對的困境進行研究分析，并在此基礎(chǔ)上提出完善改程序的對策。

關(guān)鍵詞：督促程序，存在問題，程序完善

一、督促程序概述

1、督促程序的概念和性質(zhì)

（1）督促程序的概念

現(xiàn)代督促程序起源于德國，而后法國、日本等大陸法系國家也相繼在民事訴訟法中規(guī)定了督促程序。

德國學(xué)者奧特馬o堯厄尼希認(rèn)為申請人向法院遞交請求發(fā)出督促決定的申請。該決定的發(fā)出不僅訊問被申請人。相對人提出異議，則督促程序結(jié)束并轉(zhuǎn)入爭訟程序。如果相對人未提出異議，則依申請發(fā)出執(zhí)行決定。" 日本學(xué)者新堂幸司界定為："當(dāng)債務(wù)人對一定數(shù)量的金錢及其他替代物就請求權(quán)不予爭議時，使債權(quán)人通過比普通程序更簡易、更迅速獲得債務(wù)名義的程序，這種程序由法院書記官負責(zé)實施。督促程序可以說是給付訴訟的一種替代程序。"

綜上所述，我們認(rèn)為督促程序是指法院根據(jù)債權(quán)人提出的給付金錢或有價證券的申請，不對債權(quán)債務(wù)關(guān)系進行實質(zhì)性審理，直接向債務(wù)人發(fā)出支付令。債務(wù)人可以在法定不變期限內(nèi)提出異議，若債務(wù)人提出異議合法有效，申請支付令的一方當(dāng)事人同意提訟的，法院應(yīng)裁定終結(jié)督促程序，轉(zhuǎn)入訴訟程序；若債務(wù)人在法定期限內(nèi)未提出合法有效異議且又不履行支付令的，支付令即具有強制執(zhí)行力，債權(quán)人可以據(jù)此向可以向人民法院申請執(zhí)行的一種特殊程序。

（2）督促程序的性質(zhì)

督促程序在國外立法以及學(xué)者的論述中一般界定為特別程序，督促程序的性質(zhì)問題國內(nèi)學(xué)界研究較多，并且形成了幾種較為代表性的觀點。

第一種觀點認(rèn)為督促程序是屬于訴訟程序。第二種觀點認(rèn)為督促程序是屬于略式訴訟程序，即是一般訴訟程序是簡略。第三種觀點認(rèn)為督促程序是屬于非訟程序。理由是督促程序并不解決民事爭議案件，只是根據(jù)申請人的申請，通過發(fā)出支付令的方式，要求債務(wù)人履行沒有爭議的債務(wù)。因此在督促程序中，只有申請人而沒有被申請人或者被告，不存在一個有對立雙方當(dāng)事人的訴訟結(jié)構(gòu)。 第四種觀點認(rèn)為督促程序是屬于非訟程序，但是兼有訴訟程序的特點。

根據(jù)我國民訴法規(guī)定，督促程序適用的對象是無爭議的債權(quán)債務(wù)糾紛，而此類案件并非必須適用督促程序，債權(quán)人可以選擇適用該程序，也可適用普通程序。督促程序處理該類案件，是因為考慮到案件債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確的特點，迅速簡便地加以處理可以更好地保障當(dāng)事人的和合法權(quán)益以及合理配置有限的司法資源，所以在立法中就省略了普通程序中比如傳喚當(dāng)事人、調(diào)查取證和開庭辯論等環(huán)節(jié)。同時，督促程序始于債權(quán)人的申請，若被申請人沒有在法定期間內(nèi)提出合法的意義，那么申請的結(jié)果就會產(chǎn)生強制執(zhí)行的效力。以上論述都表明非訟程序中的某些非訟案件也存在訴訟因素。換言之，筆者支持第四種代表性觀點，督促程序?qū)儆诜窃A程序，但兼有訴訟程序的特點。

2、督促程序的法律意義

（1）快速地解決債權(quán)債務(wù)糾紛，節(jié)約司法資源

督促程序自創(chuàng)設(shè)時起，其目的就是定位于快速解決當(dāng)事人之間無實體爭議的債權(quán)債務(wù)糾紛。督促程序的訴訟周期相對普通訴訟而言已經(jīng)相當(dāng)緊湊，而從訴訟中省略了傳喚當(dāng)事人、調(diào)查取證等環(huán)節(jié)，債務(wù)人沒有在法定期間內(nèi)提出合法異議，那么債權(quán)人將取得執(zhí)行名義，向法院申請強制執(zhí)行。并且，督促程序的訴訟費用較普通訴訟程序而言低廉得多。由此，督促程序減少了當(dāng)事人為訴訟投入的財力和精力，同時也減少法院司法資源的占用和消耗，較大程序上提高了訴訟效率，合理配置了訴訟資源。

由此表明，"督促程序的首要功能是過濾掉大量的無爭議案件"， 將案件過濾在民事訴訟程序之外，進而調(diào)和日益凸顯的司法資源的稀缺性與民眾對司法資源需求無限性之間的矛盾。

（2）有助于當(dāng)事人尋求司法保護，維護其合法權(quán)益

督促程序的高效性有利于簡便快捷地實現(xiàn)債權(quán)人實體目的，從而有利于維護其自身的合法權(quán)益以及民事實體法律秩序。督促程序高效性是在保證訴訟公正的前提下實現(xiàn)的。比如，在督促程序中債務(wù)人不參加審理，但是基于法律平等保護原則，法律賦予債務(wù)人對支付令的異議權(quán)。并且，當(dāng)生效的支付令發(fā)生錯誤時，法院可依被申請人的申訴予以救濟。由此可見，督促程序的出現(xiàn)保障使債權(quán)人保護了自己合法債權(quán)，也使債務(wù)人的訴訟權(quán)益得到保障。同時督促程序的快捷性有助于債權(quán)人及時地實現(xiàn)實體目的，從而為社會成員最大限度地提供司法救濟的途徑，以保證其實體權(quán)利的實現(xiàn)不致因成本和復(fù)雜性等原因而受到阻礙，進而有利于維護民事法律關(guān)系和民事交易的安全。

（3）完善民事訴訟法程序體系，實現(xiàn)程序多元化

就督促程序而言，其立法目的如上述闡述中所言，即是對債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確的案件，省去法庭實質(zhì)性審理階段，使債權(quán)人迅速獲得具有強制執(zhí)行效力的法律文書。債權(quán)債務(wù)關(guān)系繁簡程度的不同就社會經(jīng)濟多元化發(fā)展的表現(xiàn)，債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確的糾紛就是民事糾紛多樣化的一種具體體現(xiàn)，進而督促程序的設(shè)置體現(xiàn)了民事訴訟程序多元化，而當(dāng)事人選擇督促程序來解決糾紛將更好地保護其合法權(quán)益。

3、我國適用督促程序的現(xiàn)狀

從我國全國法院的情況來看，適用督促程序?qū)徖淼陌讣?shù)量并不多。支付令案件占民事、經(jīng)濟糾紛案件總數(shù)的比例不高：一是民事、經(jīng)濟案件收案逐年增多．支付令案件的收案卻未相應(yīng)增多。二是適用督促程序較為集中的借貸糾紛和借款合同糾紛案件逐年增多，適用督促程序支付令的案件卻有所減少并呈下滑趨勢。三是民事、經(jīng)濟案件適用簡易程序的較多，適用督促程序的很少。從下表中的數(shù)據(jù)可以發(fā)現(xiàn)，每年全國審結(jié)民事一審案件的數(shù)量都在增加，而以督促程序處理的案件占全國審結(jié)民事一審案件的比率卻在下降，從20__年的5.23%下降到20__年的1.88%。同時，生效支付令占依照督促程序?qū)徑Y(jié)案件的比率也是每況愈下，特別是20__年以后可謂是極具下降，直至20__年僅為11.8%。

20__年-20__年 全國法院適用督促程序情況

統(tǒng)計明細表

時間 全國共

審結(jié)民

事一審

案件 全國法院依照督促程序?qū)徑Y(jié)的案件 其中

支付令生效 生效支付令占依照督促程序?qū)徑Y(jié)案件的百分比 程序終結(jié) 駁回申請 其他處理

20__ 3418481 179007 152980 85.4603% 12459 5312 8256

20__ 3457770 158100 135980 86.0089% 12641 2634 6845

20__ 4393306 179177 50357 28.1046% 34065 2683 88475

20__ 4416168 181655 34336 18.9018% 40542 2175 97798

20__ 4303744 150790 25338 16.8035% 36930 5340 80818

20__ 4360184 127461 16170 12.6862% 33342 1681 73647

20__ 4382407 95111 12729 13.3833% 22486 1405 55325

20__ 4682737 88292 10436 11.8199% 21547 2013 51609

由此，我們可以大膽的得出結(jié)論，督促程序的功能在不斷的消解和異化，日漸式微，和立法初衷出現(xiàn)了錯位！

二、我國督促程序運行中存在的問題

我國督促程序面臨的種種困境是由多種深層次的原因造成的，既有制度之惑即程序設(shè)置多有漏洞，也有外部環(huán)境之惑即社會信用體系尚未建立。下面就其中的幾個方面進行分析，以揭開造成困境的神秘面紗。

1、對督促程序案件立案分流引導(dǎo)不足

我國新修改的《民事訴訟法》第一百三十三條第一款規(guī)定，法院對受理的案件，分別情形，予以處理：（一）當(dāng)事人沒有爭議，符合督促程序規(guī)定條件的，可以轉(zhuǎn)入督促程序。依該條的規(guī)定，當(dāng)事人向法院提交狀，希望通過訴訟程序解決糾紛，保護自己的合法權(quán)益，而法院受理案件后認(rèn)為當(dāng)事人之間沒有爭議，將案件轉(zhuǎn)入督促程序。這樣的程序轉(zhuǎn)化方式是法院希望通過發(fā)揮不同程序的功能，進行案件的分流，然而實際上是對訴訟程序與非訟程序之核心差異的認(rèn)識缺位。 程序不同，適用于訴訟程序與非訟程序之間的程序法理存在差異。若采取訴訟法理適用于非訟程序，則背離了非訟程序的簡捷性和經(jīng)濟性，增加了糾紛解決的訴訟成本；若采取非訟法理適用于訴訟程序，則不能保障各方當(dāng)事人享有訴訟權(quán)利，其后果很可能導(dǎo)致當(dāng)事人不能維護其合法權(quán)益。當(dāng)事人提交狀，使其達到啟動訴訟程序的證明標(biāo)準(zhǔn)，其付出的代價遠勝于其向法院申請支付令所付出的代價。而依規(guī)定而言經(jīng)過程序轉(zhuǎn)化當(dāng)事人僅僅啟動的是督促程序，作為非訟程序的督促程序并不需要當(dāng)事人提供如此高的證明標(biāo)準(zhǔn)，一方面浪費了當(dāng)事人投入的人力和物力，另一方面也違背了督促程序簡捷、經(jīng)濟的性質(zhì)和特點。綜上，該條規(guī)定不能維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，也不能實現(xiàn)其程序分流的目的。

2、支付令申請兩次審查不合理

我國對支付令的申請分為兩個階段，第一階段為債權(quán)人提出申請至法院受理，期限為五天；第二階段為法院受理后自發(fā)出支付令，期限為十五天。法院對支付令申請受理審查這一程序設(shè)置在一定程度上受到了普通程序立案審查設(shè)置的影響。由于普通程序的復(fù)雜性，需要充裕的審查時間，而督促程序作為非訟程序，其適用對象為權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確的債權(quán)債務(wù)糾紛，申請書的內(nèi)容相對狀而言簡單、明了的多，給予受理審查五天的時間，顯然與督促程序簡單便捷經(jīng)濟的立法目的相不符。既然審查的內(nèi)容是相同的，立法人為地割裂和區(qū)分了法院審查的兩個階段，這也就造成對支付令審查方式的理解不一。

督促程序作為非訟程序，兩次審查的程序設(shè)置，不符合非訟程序的法理。由于非訟程序所要解決的問題比較單純，案情明確，問題集中，其證明活動及負擔(dān)大為減少，這決定了證明責(zé)任及證明標(biāo)準(zhǔn)必須采用與通常訴訟程序不同的規(guī)則。 若采取訴訟法理解決非訟案件，則背離了非訟案件的性質(zhì)和特點，從某種意義上而言更是增加了非訟案件的解決成本。 特別是根據(jù)我國最高法院《關(guān)于適用督促程序若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，法院受理申請后，經(jīng)審查申請不成立的，應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)裁定駁回申請，該裁定不得上訴。從訴訟公正與訴訟效率的角度進行分析，審查債權(quán)人支付令申請需要花費二十天的時間，就督促程序簡易、快捷的特點而言時間過長，無效率可言；而在申請人等待多時之后得到的是一份不能上訴的駁回申請裁定，這無疑缺少程序保障，無公正可言。

3、督促程序中保全的缺失

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用督促程序若干問題的規(guī)定》第5條第4項的規(guī)定，對設(shè)有擔(dān)保的債務(wù)案件主債務(wù)人發(fā)出的支付令，對擔(dān)保人沒有拘束力。債權(quán)人就擔(dān)保關(guān)系單獨提訟的，支付令自行失效。換言之，支付令與訴前保全措施不能同時使用。這樣的程序設(shè)置使督促程序在程序運行上十分簡略、效率較高，但在審判實踐中，大量存在債務(wù)人利用支付令送達后的15日的履行期，抽逃資金、隱匿財產(chǎn)的情況，使該程序不能實現(xiàn)保護債權(quán)人合法權(quán)益的目的。就督促程序本身而言只能保證其自身訴訟運行符合簡捷、經(jīng)濟的特點，并不能保證債權(quán)人合法債權(quán)這一訴訟目的的實現(xiàn)，也不能排除債務(wù)人惡意轉(zhuǎn)移、處分財產(chǎn)，以達到執(zhí)行不能的目的。如果只是因為督促程序不能采用保全措施，嚴(yán)重影響了債權(quán)人訴訟目的的實現(xiàn)，那么就會出現(xiàn)督促程序僅有程序上的簡便，而沒有實現(xiàn)債權(quán)人保護自身合法權(quán)益的訴訟目的。這樣的結(jié)果只能是督促程序僅僅在訴訟過程體現(xiàn)了經(jīng)濟合理性，沒有滿足訴訟結(jié)果的合目的性，如此的訴訟效率是殘缺的、無意義的。既然這樣的程序運行沒有訴訟效率可言，那么民事訴訟的公正價值也無從談起，自然也與督促程序的立法本意大相徑庭。

4、對錯誤支付令的救濟途徑欠缺

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于支付令生效后發(fā)現(xiàn)確有錯誤應(yīng)當(dāng)如何處理給山東省高級人民法院的復(fù)函》規(guī)定："債務(wù)人未在法定期間提出書面異議，支付令即發(fā)生法律效力，債務(wù)人不得申請再審；超過法定期間債務(wù)人提出的異議，不影響支付令的效力。"另外，20__年最高法院《關(guān)于適用督促程序若干規(guī)定》的規(guī)定，法院院長對本院已發(fā)生法律效力的支付令，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認(rèn)為需要撤銷的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會討論決定后，裁定撤銷支付令，駁回債權(quán)人的申請?？梢园l(fā)現(xiàn)該規(guī)定的內(nèi)容籠統(tǒng)，缺乏程序設(shè)置的嚴(yán)謹(jǐn)，其對錯誤支付令的具體審查程序、審查期限、審查部門以及撤銷后給案外人造成損害的賠償問題都沒有作出明確規(guī)定。

此外我國督促程序現(xiàn)階段在司法實踐中適用率如此之低，與外部的社會環(huán)境和司法環(huán)境存在的障礙也不無關(guān)系。譬如說民事訴訟當(dāng)事人的程序保障不足、督促程序做為舶來品，法律應(yīng)用的土壤和氛圍不夠以及社會誠信出現(xiàn)缺位等等。

三、我國督促程序的完善

1、督促程序進行案件分流的理性認(rèn)識

《民事訴訟法》修改后在開庭前準(zhǔn)備程序中引入了督促程序是針對實踐中存在的督促程序運用不足甚至在有些地方被擱置的問題，也是希望調(diào)動民事訴訟體系內(nèi)各個程序發(fā)揮其應(yīng)有的作用，進而科學(xué)配置司法資源，提高訴訟效率。從法院的角度出發(fā)，希望通過適用督促程序能夠分流那些債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確的案件，對司法資源能夠合理配置。從當(dāng)事人角度出發(fā)，選擇程序簡捷、成本低廉的督促程序能夠更加及時的維護自身的合法權(quán)益。兩者的目標(biāo)并不矛盾，關(guān)鍵在于要充分認(rèn)識到只有強化當(dāng)事人的訴訟主體地位，充分保障當(dāng)事人的程序選擇權(quán)，吸引更多的當(dāng)事人選擇督促程序才能實現(xiàn)司法資源的合理配置。民事訴訟制度雖然在審理、判決到執(zhí)行中都有國家公權(quán)力的介入，但歸根到底其是為解決私權(quán)糾紛而設(shè)立的程序制度，當(dāng)事人是利用這一程序的主體，所以在設(shè)計和運作程 序時就要重視當(dāng)事人的程序主體地位以及滿足其對程序的合理需求。

法院只有保障當(dāng)事人的訴訟主體地位以及程序選擇權(quán)，同時法院在合適的訴訟階段對當(dāng)事人的程序選擇進行理性引導(dǎo)，才能保障當(dāng)事人的合法權(quán)益進而實現(xiàn)案件分流、合理配置司法資源的目標(biāo)。

2、完善支付令的申請審查程序

在我國，債權(quán)人對支付令的申請事實上要經(jīng)歷兩次法院的審查，這種設(shè)置是不合理的。同時，支付令申請書的內(nèi)容相對狀而言簡單、明了的多，接受申請的法官完全有能力在受理當(dāng)時給出明確的受理意見，立法人為地割裂和區(qū)分了法院審查的兩個階段，造成了對支付令審查方式的理解不一。由此，筆者認(rèn)為完全沒有必要設(shè)置五日的受理期限，支付令受理審查環(huán)節(jié)可以刪除。

另外，十五日的審查期限對于支付令的申請來說相對過長。從督促程序立法目的和自身程序特點而言，支付令申請書僅需要形式審查即可，過長的審查時間反而會增加當(dāng)事人的機會成本以及程序運行中不必要的司法資源的浪費。另外一方面，過長的審查期限加上實踐中法院的人為拖延，使訴訟中的期限成為不確定。案件久拖不決，督促程序較之訴訟程序的優(yōu)越性就難以體現(xiàn)。 從督促程序的發(fā)展完善而言，縮短支付令申請書的審查時間也是大勢所趨。

3、在督促程序中增設(shè)保全措施

督促程序申請發(fā)支付令與申請仲裁從本質(zhì)上來說都是當(dāng)事人向法院請求給予司法保護以維護自己合法權(quán)益的權(quán)利，與提訟具有相同的效力。由此，可以借鑒我國臺灣地區(qū)的立法，將訴前保全的適用范圍在目前的基礎(chǔ)上進一步擴大，在法條中分別列舉出包括如申請仲裁與依督促程序申請支付令在內(nèi)的與提訟具有同一效力的幾個事項，以便更好地緩解"執(zhí)行難"的問題，更好地完善督促程序，增強督促程序?qū)鶛?quán)人的吸引力。

具體而言，督促程序債權(quán)人在向法院申請支付令時提交其申請訴前保全的證明材料以及提供相應(yīng)的擔(dān)保，并同意在債務(wù)人提出異議后轉(zhuǎn)入訴訟程序進行審理。若法院裁定采取保全措施，那么在向債務(wù)人發(fā)出支付令的同時開始執(zhí)行保全措施。債務(wù)人向法院提出合法異議，督促程序終結(jié)，債權(quán)人同意轉(zhuǎn)入訴訟程序的，債權(quán)人的支付令申請就視為向法院。如此，督促程序與訴前保全能夠同時適用，這樣一方面能夠發(fā)揮訴前保全的功能，較為有效的防止債務(wù)人惡意轉(zhuǎn)移、處分財產(chǎn)，為今后的順利執(zhí)行打下了良好的基礎(chǔ)；另一方面，完善督促程序，不僅在其程序過程體現(xiàn)了簡便、經(jīng)濟，也滿足了債權(quán)人及時維護其合法權(quán)益的目的。

4、增設(shè)督促程序的救濟程序

篇6

在民事司法活動的執(zhí)行過程中，常有被執(zhí)行人對多個債權(quán)人負有給付義務(wù)，而其財產(chǎn)不足履行全部債務(wù)的情形，此時就涉及到如何分配被執(zhí)行人現(xiàn)有財產(chǎn)的問題。解決這一問題通常是由破產(chǎn)法律制度來進行，而我國的破產(chǎn)法律制度為一般破產(chǎn)主義的破產(chǎn)法律制度，在我國破產(chǎn)的能力主體只能是企業(yè)法人，這只能解決正常的企業(yè)法人作為被執(zhí)行人，其財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)時的財產(chǎn)分配問題。而對于公民、其他組織以及某些被撤消、注消或歇業(yè)時對其負有清算義務(wù)者不履行清算義務(wù)且其現(xiàn)有可供執(zhí)行財產(chǎn)較少的法人企業(yè)作為被執(zhí)行人時，就要適用參與分配制度來處理這一問題。

參與分配法律制度向前可以追溯至羅馬法。羅馬法學(xué)家保羅《論告示》第59編指出：“當(dāng)債權(quán)人中的一人要求控制債務(wù)人的財產(chǎn)時，人們問：是否只有提出了要求的人才能夠占有此財產(chǎn)？當(dāng)只有一個人提出要求并且得到裁判官允許時，這是否使所有債權(quán)人均有了占有財產(chǎn)的可能性？確切地說，在裁判官允許占有之后，這不被看作是對提出要求者的允許，而被視為允許所有債權(quán)人占有財物” .這就是最早期的參與分配思想，參與分配制度的歷史由來已久。由于我國的市場經(jīng)濟發(fā)展時間短，涉及參與分配法律制度方面的立法較之于世界上市場經(jīng)濟發(fā)展較早的國家起步晚、規(guī)范少且較為原則。我國關(guān)于參與分配制度的立法僅見于最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）和最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《規(guī)定》）這兩個以司法解釋身份出現(xiàn)的法律規(guī)范性文件中，而沒有“法”的規(guī)范，并且在這兩個法律規(guī)范性文件中也僅有12條的篇幅，且《意見》3條基本被《規(guī)定》的規(guī)定所覆蓋。現(xiàn)根據(jù)我國的現(xiàn)有立法并參考其他國家和地區(qū)的有關(guān)法律規(guī)范，從參與分配制度的概念、參與分配申請人主體的范圍、申請條件及分配主持法院和優(yōu)先制度這四個方面結(jié)合實務(wù)中的具體情況談一談民事執(zhí)行參與分配制度。

二、參與分配制度的概念

目前，對于參與分配制度的定義大致相同，基本都是根據(jù)《意見》第297條和《規(guī)定》第90條的規(guī)定進行敘述的。童兆洪主編的《民事強制執(zhí)行新論》中的定義是：“參與分配是指在執(zhí)行程序中，經(jīng)申請執(zhí)行人申請，人民法院據(jù)已生效的確定金錢給付的法律文書將作為被執(zhí)行人的公民或其他組織的全部或主要財產(chǎn)查封、扣押或凍結(jié)后，申請執(zhí)行人以外的其他對該同一被執(zhí)行人（債務(wù)人）已取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人，因該被執(zhí)行人無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)時，在被執(zhí)行人的財產(chǎn)執(zhí)行完畢前，申請加入已開始的執(zhí)行程序，并將執(zhí)行所得對各債權(quán)人平均清償?shù)囊环N執(zhí)行分配制度?！?nbsp;金永熙著《法院執(zhí)行實務(wù)新論》中的定義是：“參與分配，是指已經(jīng)取得金錢執(zhí)行根據(jù)但未申請執(zhí)行的債權(quán)人在被執(zhí)行人公民或其他組織全部或主要財產(chǎn)已被法院因執(zhí)行金錢給付的生效法律文書而查封、扣押或凍結(jié)，無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的情況下，在被執(zhí)行人的財產(chǎn)執(zhí)行完畢前，申請對被執(zhí)行人的財產(chǎn)參與分配的一種方式?！?nbsp;這兩個定義都是依據(jù)《意見》第297條和《規(guī)定》第90條而作出的，他們把參與分配的被執(zhí)行主體的范圍僅限于公民和其他組織之中，不包括企業(yè)法人。

在當(dāng)今的民事執(zhí)行法律實務(wù)中，時常會遇到這樣一些企業(yè)法人，它們成立于我國建立市場經(jīng)濟體制前期，它們的設(shè)立不規(guī)范，組織機構(gòu)不規(guī)范，經(jīng)營活動不規(guī)范，有的因經(jīng)營虧損而自行歇業(yè)，有的因為違法而被撤銷，它們中有很多企業(yè)現(xiàn)有可供執(zhí)行的財產(chǎn)很少，讓當(dāng)事人通過破產(chǎn)程序來分配被執(zhí)行人財產(chǎn)，往往被執(zhí)行人現(xiàn)有財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用，而且破產(chǎn)申請人還要預(yù)交部分破產(chǎn)費用，對申請人來說這是得不償失的事，而對于整個社會來講這是對審判資源和社會資源的浪費。在國外，對此情形法院可以對公司強制清算。我國在這方面的規(guī)定卻不夠完善?？v觀我國作為地方性法規(guī)的各地有關(guān)企業(yè)清算的條例，它們有的對企業(yè)解散后應(yīng)當(dāng)清算而不清算的沒有規(guī)定法律責(zé)任，有規(guī)定的也只是規(guī)定了企業(yè)的責(zé)任，而對于對解散企業(yè)負有清算義務(wù)的股東、董事會的成員不履行清算義務(wù)的沒有相關(guān)法律責(zé)任的規(guī)定。雖然根我國《公司法》第一百九十一條規(guī)定了公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿、公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)、股東會決議解散這三種解散情形，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進行清算?！豆痉ā返谝话倬攀l規(guī)定了因違法被責(zé)令關(guān)閉的企業(yè)解散后由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進行清算。而當(dāng)今的法律規(guī)范中對“有關(guān)主管機關(guān)”不組織清算組、被指定人不履行清算義務(wù)沒有制裁手段或制裁力度較小。因此這些制度在現(xiàn)實的司法活動中很少得到實施。正因如此有的企業(yè)的股東、董事，特別是些經(jīng)營虧損自然歇業(yè)的小公司的公司股東在公司解散后根本就不履行清算義務(wù)，甚至有的人索性一走了之，讓你找不到清算責(zé)任人、找不到清算所需的相關(guān)資料，使清算無法進行。即使能對這類企業(yè)依法組織清算，往往其現(xiàn)存資產(chǎn)還不足支付清算費用，這時對該企業(yè)的清算已沒有什么實際意義了。此時對于被執(zhí)行人的現(xiàn)有財產(chǎn)若不按參與分配的程序進行分割，對于后申請執(zhí)行的債權(quán)人就會造成實體上的損害，這有違民法的基本原則-公平原則。在這種情況下，如果對該企業(yè)有兩個以上的債權(quán)人持有對該企業(yè)的金錢給付執(zhí)行依據(jù)，其中部分人已向人民法院申請執(zhí)行，而該企業(yè)法人的資產(chǎn)已不足支付現(xiàn)有已取得執(zhí)行依據(jù)的所有債權(quán)人的全部債務(wù)，其他債權(quán)人申請參與分配時，我們應(yīng)把這樣的被執(zhí)行人作為特例列為民事執(zhí)行參與分配的被執(zhí)行主體。為此，我們把民事執(zhí)行中參與分配法律制度中的被執(zhí)行主體范圍確定為公民、其他組織和某些被撤消、注消或歇業(yè)時對其負有清算義務(wù)者不履行清算義務(wù)且其現(xiàn)有可供執(zhí)行財產(chǎn)較少的法人企業(yè)。這里法人企業(yè)只是特例，對于絕大部分的法人企業(yè)，其財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)時，可告知當(dāng)事人依法申請被執(zhí)行人破產(chǎn)，通過破產(chǎn)程序來分配其財產(chǎn)。由此，筆者認(rèn)為對參與分配制度可作如下定義：參與分配，是指被執(zhí)行人為公民、其他組織和某些被撤消、注消或歇業(yè)時對其負有清算義務(wù)者不履行清算義務(wù)且其現(xiàn)有可供執(zhí)行財產(chǎn)較少的法人企業(yè)，在執(zhí)行程序啟動后，被執(zhí)行人財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前，被執(zhí)行人主要或全部財產(chǎn)被人民法院因執(zhí)行金錢給付生效法律文書而查封、扣押或凍結(jié)，其財產(chǎn)不足清償其全部債務(wù)時，對該被執(zhí)行人已取得金錢給付執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人申請參加分配被執(zhí)行人財產(chǎn)的一種執(zhí)行制度。

三、參與分配申請人主體的范圍

根據(jù)《意見》第297條的規(guī)定，可以向人民法院申請參與分配的申請人，是已對被執(zhí)行人申請執(zhí)行的申請執(zhí)行人以外的已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人。這里所稱的債權(quán)人包括了兩個部分，其一是已經(jīng)取得了執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人，這些執(zhí)行依據(jù)包括人民法院的生效的有執(zhí)行內(nèi)容的判決書、裁定書、調(diào)解書、支付令，已生效的經(jīng)公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行力的公證債權(quán)文書，以及由仲裁機構(gòu)依法作出的已發(fā)生法律效力的裁決書、調(diào)解書。持有上述生效法律文書的債權(quán)人申請參與分配時，所持生效法律文書所確定的給付義務(wù)必須沒有超過法律規(guī)定的申請執(zhí)行期限。其二是已經(jīng)起訴的債權(quán)人，這部分人與被執(zhí)行人有著一定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而且這種債權(quán)債務(wù)關(guān)系因債務(wù)人不履行義務(wù)，債權(quán)人已向人民法院起訴，人民法院尚未就此作出判決書、調(diào)解書或所作出的判決書、調(diào)解書尚未生效。這里僅是已起訴的債權(quán)人，不包括向仲裁機構(gòu)已申請仲裁而未取得生效仲裁裁決書、調(diào)解書的債權(quán)人。以上所稱的生效法律文書所確定的義務(wù)，沒有義務(wù)種類之分，可以是金錢給付義務(wù)，也可以是交付特定物之義務(wù)，對于為或不為一定行為之義務(wù)也沒有作出排除性規(guī)定，也就是說對于持有這類生效法律文書的債權(quán)人因被執(zhí)行人不履行法律文書所確定的義務(wù)，給債權(quán)人造成損害的，該債權(quán)人也可以申請參與分配。

根據(jù)《規(guī)定》第90條的規(guī)定，可以向人民法院申請參與分配的申請人，只是已對被執(zhí)行人申請執(zhí)行的申請執(zhí)行人以外的已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人。這里所稱的執(zhí)行依據(jù)的形式種類同《意見》第297條所指的生效法律文書的種類，但對作為執(zhí)行依據(jù)的生效法律文書主文部分所確定的執(zhí)行內(nèi)容《規(guī)定》作出了限制，它只能是金錢給付的內(nèi)容，而不能為特定物的交付及行為。

比較兩個規(guī)范對申請參與分配主體范圍的規(guī)定，《規(guī)定》較《意見》對于申請參與分配的債權(quán)人從申請的時機和債權(quán)的種類都作出了更嚴(yán)格的要求。由于兩者對于可申請參與分配的主體范圍規(guī)定的不一致，由此就形成了在確定參與分配主體時適用兩個規(guī)范的沖突。這兩個沖突規(guī)范的適用較為簡單，因為這兩個規(guī)范均系最高人民法院的司法解釋，具有同等的效力等級，它們的沖突應(yīng)依新法優(yōu)于舊法的原則來處理，也即在兩個規(guī)范就同一問題作出不同規(guī)定時，應(yīng)根據(jù)新的規(guī)范《規(guī)定》來處理。亦即自《規(guī)定》公布實施后，我們在確定可以向人民法院申請參與分配的債權(quán)人主體范圍時，應(yīng)依《規(guī)定》的第90條之規(guī)定處理。他們只能是已對被執(zhí)行人申請執(zhí)行的申請執(zhí)行人以外的已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人。最高人民法院在制定《規(guī)定》這一法律規(guī)范時縮小了可以申請參與分配的債權(quán)人的范圍，這是在總結(jié)我國就《意見》有關(guān)規(guī)定實施6年多的司法實踐經(jīng)驗并借鑒他人立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上作出的修改。這是因為執(zhí)行相對于審判來說，更需注重的是效率，如果仍然按照《意見》的規(guī)定來確定參與分配申請人的范圍，只要被執(zhí)行人的財產(chǎn)沒有被實際分割，任何一個債權(quán)人都還可以通過起訴來申請參與分配，而執(zhí)行中參與分配的實際分割就必須推遲，直到這一債權(quán)人與被執(zhí)行人之間的案件審結(jié)，該債權(quán)人的債權(quán)是否得到支持得以確定后才能將被執(zhí)行人的財產(chǎn)進行實際分割，這往往會經(jīng)歷一段較長的時間。如果在這一債權(quán)人與被執(zhí)行人之間的案件即將審結(jié)前，又有其他的債權(quán)人對該被執(zhí)行人再提起訴訟，這勢必又要延期分割。如果是多次發(fā)生這種情形，參與分配的債權(quán)額、債權(quán)人數(shù)、分配比例都必須等所有的案件審結(jié)后才能確定，這有違了執(zhí)行效率原則。從另一個角度考慮，強制執(zhí)行程序本身就是專門為滿足有執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人而設(shè)，不是像破產(chǎn)程序那樣為所有債權(quán)人而設(shè)。只有有執(zhí)行依據(jù)的的債權(quán)人才能申請執(zhí)行，在執(zhí)行程序中受到債權(quán)的清償。沒有執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人，其申請對債務(wù)人強制執(zhí)行的條件還不具備，不應(yīng)當(dāng)有權(quán)直接參與到執(zhí)行程序中來，受到執(zhí)行債權(quán)人一樣的待遇 .再從我國臺灣地區(qū)的立法上來對比，臺灣地區(qū)的《強制執(zhí)行法》第34條對可申請參與分配的債權(quán)人也作了較為嚴(yán)格的限制，也僅限于有執(zhí)行名義 的債權(quán)人?！兑?guī)定》的這一修改更有利于參與分配制度的實施，體現(xiàn)出執(zhí)行工作的效率原則，能夠使債權(quán)人的經(jīng)濟權(quán)益盡早得以實現(xiàn)。

在執(zhí)行實務(wù)中常有這種情況，某一尚未審結(jié)的案件，其原告對被執(zhí)行人的財產(chǎn)先進行了保全性查封、扣押、凍結(jié)等措施，根據(jù)我國《民事訴訟法》第九十四條的規(guī)定，“財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)”，由于保全措施的效力及于該案的執(zhí)行，在保全措施效力未盡時，任何單位包括其他人民法院以及同一人民法院辦理其他案件時都不得重復(fù)查封、凍結(jié)或者擅自解凍。也就是說在采取保全措施的案件得以執(zhí)行前，執(zhí)行參與分配案件時不能處置被執(zhí)行人已被這一尚未審結(jié)案件查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)。此時對于被執(zhí)行人已被保全的財產(chǎn)是否主張參與分割，已申請執(zhí)行、申請參與分配的申請人就需要作出選擇，他們可以選擇等待這一案件審結(jié)后包括這一案件的原告及其保全的財產(chǎn)在內(nèi)，適用參與分配程序來分配被執(zhí)行人財產(chǎn)；也可以因為未審結(jié)案件保全到的財產(chǎn)占被執(zhí)行人現(xiàn)有財產(chǎn)份額較少或接近于適用參與分配程序該案原告應(yīng)分得的份額，參與分配案的申請人選擇放棄對被保全財產(chǎn)的分割請求，就被執(zhí)行人被保全以外的財產(chǎn)進行分割，盡早實現(xiàn)可實現(xiàn)債權(quán)。這樣看起來好像是已經(jīng)起訴的債權(quán)人可以參與分配，超出了《規(guī)定》第90條對可申請參與分配的主體范圍的限定，其實他能夠參與分配，所基于的不是《意見》第297條的規(guī)定，他所基于的是對被執(zhí)行人的財產(chǎn)依法申請人民法院采取了保全措施這一法律事實，他的這種參與分配申請人的資格也不能等同于一般依《規(guī)定》第90條的規(guī)定而取得的參與分配申請人，他能否與其他參與分配申請人共同分割被執(zhí)行人的全部財產(chǎn)還要由其他的申請人來選擇決定，其權(quán)能要低于其他依《規(guī)定》第90條的規(guī)定而取得申請人資格的申請人。

四、申請條件及分配主持法院

1.申請時限

關(guān)于債權(quán)人申請參與分配的申請時限，《意見》和《規(guī)定》采用了兩種不同的方法作出規(guī)定，但兩項規(guī)定的期限是一致的，《意見》第297條規(guī)定的是起始時間“在執(zhí)行程序開始后”，而《規(guī)定》第90條規(guī)定的是終了時間“在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前”?！兑庖姟窙]有規(guī)定終了時間，但它不可能延續(xù)到執(zhí)行完畢后，最遲只能是在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前提出，而《規(guī)定》雖然沒有對提出申請的起始時間作出規(guī)定，但它不可能早于執(zhí)行程序開始前，否則就不是申請參與分配了，沒有執(zhí)行程序的開始，就不可能有參與分配程序。由此可以看出，兩者對提出參與分配的時間規(guī)定是一致的，即申請參與分配的債權(quán)人提出申請的時限為自執(zhí)行程序開始至被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢這一段時間。

這里的申請時限的終了時間規(guī)定的不夠科學(xué)，這里的執(zhí)行完畢前的“前”，人們可以理解為哪怕是執(zhí)行法院的分配方案擬好了，正在進行分配時，如果此時還有債權(quán)人申請參與分配，這樣就必須重新制定分配方案，如在新方案實施前又有人提出申請，勢必又要重新制定分配方案，這樣就會使參與分配程序顯得拖沓。關(guān)于申請時限的終了時間，我們可以參考臺灣地區(qū)《強制執(zhí)行法》的做法，參與分配由執(zhí)行法院制作分配表、指定分配期日，并規(guī)定申請參與分配申請時限終了時間為“標(biāo)的物拍賣、變賣終結(jié)或依法交債權(quán)人承受之日一日前，其不經(jīng)拍賣或變賣者，應(yīng)于當(dāng)次分配表作成之日一日前。”這樣就由執(zhí)行法院一次性確定了分配日，同時也確定了債權(quán)人申請參與分配的最后時限，不存在一再延期、更改分配方案的情況。

2.申請人應(yīng)提交的法律文件

債權(quán)人申請參與分配所需提交的法律文件《意見》和《規(guī)定》所作的規(guī)定基本相同，債權(quán)人必須提交書面申請并附執(zhí)行依據(jù)，有所差別的是《意見》要求“申請書應(yīng)寫明參與分配和被執(zhí)行人不能清償所有債權(quán)的事實和理由”，而《規(guī)定》沒有寫明“被執(zhí)行人不能清償所有債權(quán)的事實”的要求。對于根據(jù)《規(guī)定》第93條申請參加參與分配的債權(quán)人提出申請時需提交哪些法律文件《規(guī)定》未予明確，從《規(guī)定》第92條籠統(tǒng)地看，他就需要提交執(zhí)行依據(jù)，而這些債權(quán)大都權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，數(shù)額確定，讓他們再通過訴訟來取得執(zhí)行依據(jù)，就增加了當(dāng)事人的訴累，筆者認(rèn)為對于這種申請人可以采用我國臺灣地區(qū)的做法，以“其權(quán)利證明文件”作為執(zhí)行依據(jù)提交，這樣做也有利于案件的盡快執(zhí)行。

3.被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況條件

適用參與分配程序分配被執(zhí)行人財產(chǎn)，或者說參與分配程序的起動，必須有“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”的情形出現(xiàn)。實踐中人們對于“不能清償”有兩種不同的標(biāo)準(zhǔn)。一是客觀標(biāo)準(zhǔn)，《意見》的規(guī)定更傾向于這一標(biāo)準(zhǔn)，《意見》第298條規(guī)定債權(quán)人在申請書中“應(yīng)寫明參與分配和被執(zhí)行人不能清償所有債權(quán)的事實和理由”。從客觀標(biāo)準(zhǔn)出發(fā)，人們往往很難證明被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)，這是因為這時的被執(zhí)行人往往擁有較多的債權(quán)人，作為債務(wù)人的被執(zhí)行人不說，其單個債權(quán)人很難查清被執(zhí)行人所負債務(wù)的總額以及其中已存在執(zhí)行依據(jù)的債務(wù)總額。同時被執(zhí)行人還有可能轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)，這樣債權(quán)人也很難查清被執(zhí)行人的全部財產(chǎn)，如果用客觀的標(biāo)準(zhǔn)來要求，債權(quán)人就很難證明被執(zhí)行人不能清償所有債權(quán)。為此《規(guī)定》中就沒有要求債權(quán)人證明被執(zhí)行人不能清償所有債務(wù)，而采用的是主觀標(biāo)準(zhǔn)，即只要客觀事實表明被執(zhí)行人可能不能清償所有債務(wù)，而債權(quán)人認(rèn)為該被執(zhí)行人不能清償全部債務(wù)，即可提出參與分配申請。采用主觀標(biāo)準(zhǔn)來衡量被執(zhí)行人是否不能清償所有債務(wù)，即使這種認(rèn)識是錯誤的，被執(zhí)行人有能力履行全部債務(wù)，適用參與分配程序?qū)Ρ粓?zhí)行人進行執(zhí)行，既不損害被執(zhí)行人的利益，也不會損害其他債權(quán)人的合法利益。由此可見，采用主觀標(biāo)準(zhǔn)較之于采用客觀標(biāo)準(zhǔn)更有利于案件的執(zhí)行，所以后制定的《規(guī)定》對此則采用的是主觀標(biāo)準(zhǔn)，不要求申請參與分配的債權(quán)人證明被執(zhí)行人不能清償所有債務(wù)。

4.分配主持法院

《規(guī)定》第91條規(guī)定“對參與被執(zhí)行人財產(chǎn)的具體分配，應(yīng)當(dāng)由首先查封、扣押或凍結(jié)的法院主持進行?！?nbsp;這一規(guī)定只規(guī)定了由首先查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人財產(chǎn)的法院主持，它沒有區(qū)分是保全執(zhí)行中的查封、扣押、凍結(jié)還是終局執(zhí)行中的查封、扣押、凍結(jié)。也就是說，不管是保全執(zhí)行還是終局執(zhí)行措施，我們確定主持分配的管轄法院的依據(jù)只是采取查封、扣押、凍結(jié)三措施之一的先后次序，哪個法院最先對被執(zhí)行人采取了前述三執(zhí)行措施之一的，就由哪個法院主持分配。

五、優(yōu)先制度

參與分配的債權(quán)一般不盡相同，這就存在是否有優(yōu)先的問題。如基于所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)所享有的債權(quán)、薪酬債權(quán)、有保全的債權(quán)、普通金錢債權(quán)同時存在，它們是否享有優(yōu)先權(quán)，以及優(yōu)先債權(quán)之間是否有優(yōu)先的效力等級，這就是參與分配制度中的優(yōu)先制度。本著債權(quán)平等、公平受償?shù)脑瓌t，各國關(guān)于執(zhí)行分配原則的規(guī)定，大致可以分為三種情況 ：優(yōu)先主義、平等主義、團體優(yōu)先主義。而我國現(xiàn)行采用的執(zhí)行分配原則是“混合主義” ，即優(yōu)先主義和平等主義并用。

對于基于所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)所享有的債權(quán)、薪酬債權(quán)它們的優(yōu)先權(quán)在《意見》第299條、《規(guī)定》第88條第二款中有明確的規(guī)定，即這三者都具有優(yōu)先權(quán)。在這三種債權(quán)同時存在時，薪酬債權(quán)作為金錢債權(quán)，它的優(yōu)先效力要低于基于所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)所享有的債權(quán)。

關(guān)于訴訟中申請人民法院采取了保全措施的債權(quán)是否具有優(yōu)先權(quán)的問題，兩份法律規(guī)范沒有作出明確的規(guī)定，這也是業(yè)界有爭議的。有人認(rèn)為有優(yōu)先權(quán)，其理由是：（1）一個法院的查封行為是為了本法院審理的具體案件實施的，不是為其他案件。查封是為了保證我這里的案件得到執(zhí)行，我這個案件債權(quán)人得到滿足，而不是為保證所有債權(quán)人能夠受償；（2）禁止重復(fù)查封，實際上就是禁止其他債權(quán)人對查封財產(chǎn)進行執(zhí)行。另一種觀點是沒有優(yōu)先權(quán)，其理由是：（1）民事訴訟法第九十四第并未規(guī)定查封財產(chǎn)如何處理，既未說是否實行參與分配，又未說在先查封的人是否有優(yōu)先受償權(quán)；（2）之所以禁止重復(fù)查封，是因為一個法院查封后，查封的效力就產(chǎn)生了，其他法院再行查封沒有必要 .筆者認(rèn)為這兩種觀點都有片面之處，查封優(yōu)先，查封的效力就等同于抵押，其實保全措施是控制性手段，其目的是防止被告、被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、處置財產(chǎn)，它并不能在防止被告、被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、處置財產(chǎn)上設(shè)立他權(quán)利。若申請保全的債權(quán)人完全與其他沒有申請保全的債權(quán)人同等分配被執(zhí)行人的財產(chǎn)，申請保全的債權(quán)人查找被執(zhí)行人財產(chǎn)所付出的人力、物力及其對防止被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、處置財產(chǎn)所作出的貢獻就得不到回報，有違民法上的公平原則。對此筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采用有限優(yōu)先原則，在被執(zhí)行人財產(chǎn)能夠清償其全部債務(wù)時，采取保全措施的債權(quán)人享有優(yōu)先權(quán)；在被執(zhí)行人財產(chǎn)不足清償其全部債務(wù)時，采取保全措施的債權(quán)人不享有優(yōu)先權(quán)，但在具體分割被執(zhí)行人財產(chǎn)時，可以根據(jù)申請保全的債權(quán)人所付出的人力、物力及其對防止被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、處置財產(chǎn)的所作出的貢獻大小，法官運用其自由裁量權(quán)適當(dāng)調(diào)高該債權(quán)人的受償比例。

篇7

第二條  本辦法適用于本省城市的所有房屋。

第三條  本辦法所稱城市，是指國家按行政建制設(shè)立的市、鎮(zhèn)。

本辦法所稱房屋產(chǎn)權(quán)，是指城市房屋的所有權(quán)。

本辦法所稱房屋產(chǎn)籍，是指城市房屋的產(chǎn)權(quán)檔案、產(chǎn)籍圖紙以及帳冊、表卡等其他反映產(chǎn)權(quán)現(xiàn)狀和歷史情況的資料。

第四條  省人民政府房地產(chǎn)管理部門負責(zé)全省城市房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍的管理工作。

市、縣人民政府房地產(chǎn)管理部門負責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)城市房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍的管理和日常監(jiān)督檢查工作。

第五條  房屋所有人對房屋依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證房屋使用安全、依法納稅和服從有關(guān)部門管理及監(jiān)督檢查的義務(wù)。

第六條  共同共有的房屋，共同共有人對共有房屋享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移、變更或者設(shè)定他項權(quán)利時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過所有共有人同意。

按份共有的房屋，按份共有人按照各自的份額，對共有房屋分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)。每個共有人有權(quán)要求將自己的份額分出或者轉(zhuǎn)讓。但在出售時，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購買的權(quán)利。

第七條  房屋產(chǎn)權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和他項權(quán)利的設(shè)定，都必須依照有關(guān)規(guī)定到房屋所在地房地產(chǎn)管理部門申請辦理房屋產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)，經(jīng)審查確認(rèn)產(chǎn)權(quán)后，領(lǐng)取房屋所有權(quán)證、房屋共有權(quán)保持證或者房屋他項權(quán)證。

以上證件，嚴(yán)禁涂改、偽造。

第八條  申請辦理房屋產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定期限內(nèi)，向房屋所在地房地產(chǎn)管理部門遞交按規(guī)定格式填寫的申請書，交驗取得房屋產(chǎn)權(quán)的證件和本人身份證件或者法人資格證明，并分別情況提交下列證件：

（一）新建、改建、擴建的房屋，提交用地權(quán)屬證明文件、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、房屋拆遷許可證、竣工圖和質(zhì)量檢驗合格證等有關(guān)證件；

（二）買賣、受贈、交換的房屋，提交買賣契約、贈與書或遺贈證明、交換協(xié)議書或公證書、納稅證明等有關(guān)證件；

（三）繼承、分家析產(chǎn)、分割的房屋，提交遺產(chǎn)繼承證明、分家析產(chǎn)單、分割單和公證書等有關(guān)證件；

（四）調(diào)撥、征購、合并、兼并的房屋，提交主管部門的批準(zhǔn)文件、產(chǎn)權(quán)交接書和協(xié)議書等有關(guān)證件；

（五）設(shè)定優(yōu)惠權(quán)、典權(quán)和抵押權(quán)等他項權(quán)利的房屋，提交合同和公證書等有關(guān)證件。

第九條  房屋所有人的名稱或者姓名、房屋用途、房屋所在街道的名稱和房屋號碼發(fā)生變動的，房屋所有人應(yīng)當(dāng)自變動之日起3個月內(nèi)，持取得房屋產(chǎn)權(quán)的證件和本人身份證件或者法人資格證明及有關(guān)證明，到房屋所在地房地產(chǎn)管理部門申請辦理更正手續(xù)。

第十條  房屋因倒塌、焚毀和拆除等原因滅失的，房屋所有人應(yīng)當(dāng)自滅失之日起3個月內(nèi)，持取得房屋產(chǎn)權(quán)的證件和本人身份證件或者法人資格證明，以及房屋滅失處理報告、批準(zhǔn)拆除文件等有關(guān)證件，向房屋所在地房地產(chǎn)管理部門辦理房屋產(chǎn)權(quán)注銷手續(xù)。

第十一條  房屋所有權(quán)證、房屋共有權(quán)保持證和房屋他項權(quán)證遺失的，房屋所有人或者持證人應(yīng)當(dāng)及時登報聲明作廢，并持報載的聲明和本人身份證件或者法人資格證明，向房屋所在地房地產(chǎn)管理部門申請補發(fā)。

第十二條  房屋所有人因故不能親自辦理房屋產(chǎn)權(quán)登記等項手續(xù)的，可以委托人持書面委托書和人的身份證件及有關(guān)證件代為辦理。

共有房屋應(yīng)當(dāng)由共有人共同申請辦理房屋產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。共有人有自愿放棄產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)出具棄權(quán)書。

第十三條  房屋有下列情況之一的，除依法繼承和人民法院判決的外，禁止轉(zhuǎn)移、變更產(chǎn)權(quán)或者設(shè)定他項權(quán)利：

（一）沒有房地產(chǎn)管理部門頒發(fā)的房屋所有權(quán)證、房屋共有權(quán)保持證或者房屋他項權(quán)證的；

（二）位于已經(jīng)確定的城市改造規(guī)劃實施范圍內(nèi)的；

（三）在國家建設(shè)征用土地范圍內(nèi)的；

（四）產(chǎn)權(quán)有爭議的；

（五）其他依法禁止轉(zhuǎn)移、變更產(chǎn)權(quán)或者設(shè)定他項權(quán)利的。

前款第（二）項的禁止期限不得超過1年，第（三）項的禁止期限不得超過2年。

第十四條  縣級以上房地產(chǎn)管理部門可以組織本行政區(qū)域內(nèi)城市房屋產(chǎn)權(quán)總登記或者驗證。凡被列入房屋產(chǎn)權(quán)總登記或者驗證范圍內(nèi)的房屋所有人，都必須予以協(xié)助，按規(guī)定辦理核準(zhǔn)登記和驗證手續(xù)。

第十五條  市、縣房地產(chǎn)管理部門統(tǒng)一管理本城市的房屋產(chǎn)籍，并應(yīng)當(dāng)根據(jù)保持產(chǎn)籍完整和便于社會各方面利用的原則，建立健全各項產(chǎn)籍管理制度。

第十六條  城市房屋產(chǎn)籍應(yīng)當(dāng)根據(jù)房屋產(chǎn)權(quán)的變動情況，及時予以調(diào)整和補充。

第十七條  辦理房屋產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)和利用房屋產(chǎn)籍，必須嚴(yán)格依照國家和省的規(guī)定收取費用。

第十八條  單位和個人違反本辦法第七條、第十三條和第十四條規(guī)定的，縣級以上房地產(chǎn)管理部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令限期改正，并可處以1000元以內(nèi)的罰款。

第十九條  當(dāng)事人對行政處罰決定不服的，可以依照《中華人民共和國行政訴訟法》和《行政復(fù)議條例》的規(guī)定，申請行政復(fù)議或者向人民法院起訴。當(dāng)事人逾期不申請復(fù)議、也不向人民法院起訴、又不履行處罰決定的，由作出處罰決定的行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行。

第二十條  房地產(chǎn)管理部門的工作人員在房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍的管理和監(jiān)督檢查工作中，必須忠于職守，依法行使職權(quán)。徇私舞弊、貪污受賄、濫用職權(quán)，或者在房屋產(chǎn)權(quán)登記和驗證工作中久拖不決、故意刁難房屋所有人的，視情節(jié)輕重，由所在單位或有關(guān)部門給予批評教育、行政處分；構(gòu)成犯罪的，由司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

第二十一條  房屋產(chǎn)權(quán)糾紛，可以由當(dāng)事人協(xié)商解決，也可以申請仲裁機構(gòu)仲裁或者訴請人民法院裁判。

第二十二條  港澳臺同胞和外國的單位、個人在本省城市的房屋的產(chǎn)權(quán)管理，除國家另有規(guī)定的外，適用于本辦法。

未設(shè)鎮(zhèn)建制的工礦區(qū)，依照本辦法執(zhí)行。

第二十三條  本辦法由省建設(shè)委員會負責(zé)解釋。

第二十四條  本辦法自之日起施行。

篇8

關(guān)鍵詞：民事司法確認(rèn)；程序性質(zhì)；類型；審查形式；案外人救濟

中圖分類號：DF72

文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.3969/j.issn.1001-2397.2011.01.04

民事司法確認(rèn)程序，作為人民法院根據(jù)當(dāng)事人雙方的申請，確認(rèn)非訟調(diào)解協(xié)議效力的程序，是2009年7月24日最高人民法院在《關(guān)于建立健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制的若干意見》中提出的一項新的民事司法程序。這種基于我國解決糾紛的現(xiàn)實需要而創(chuàng)立的新的程序制度，賦予了非訟調(diào)解協(xié)議司法確定力和強制執(zhí)行力，不僅解決了長期以來制約非訴訟糾紛解決機制發(fā)展的瓶頸問題，以及減輕了當(dāng)事人的訴累，節(jié)約了司法審判資源，而且實現(xiàn)了訴訟與非訟機制的銜接，是近幾年來民事司法改革的一個顯著亮點，對于促進我國民事糾紛的解決具有重大的意義。然而，由于《關(guān)于建立健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制的若干意見》在類型與性質(zhì)上，“還不是司法解釋，應(yīng)屬包含著司法政策指向或具有倡導(dǎo)性的司法文件”[1]，或者說是最高人民法院有關(guān)司法改革的政策性與指導(dǎo)性意見，因而，對于這種現(xiàn)行《民事訴訟法》尚無明文規(guī)定的極具創(chuàng)新性的程序制度，從具體制度的構(gòu)建以及設(shè)置科學(xué)性、合理性和司法適用妥當(dāng)性的角度上看，無論從理論還是實踐的角度都有深入研討的必要。為此，筆者就其中的幾個問題做以下討論。

一、關(guān)于民事司法確認(rèn)程序的性質(zhì)

所謂民事司法確認(rèn)程序的性質(zhì)，指的是從程序類型的角度上看，民事司法確認(rèn)程序是一種什么類型的程序。即屬于訴訟程序，還是非訟程序，或者這兩種程序之外的獨立的程序。對這一問題目前在認(rèn)識上存在不同看法，有觀點認(rèn)為屬于訴訟程序，有觀點認(rèn)為屬于非訟程序[2]，還有關(guān)點認(rèn)為屬于特別程序。筆者認(rèn)為，雖然從不同角度上看，這些認(rèn)識與觀點很難說就沒有一定的道理，但是就這種程序的性質(zhì)而言，卻是不同于現(xiàn)行民事訴訟程序立法規(guī)定的訴訟程序、非訟程序，以及特別程序的另一類特殊程序，即獨立的民事司法確認(rèn)程序，理由如下：

首先，民事司法確認(rèn)程序的目的與所要解決的基本問題是確認(rèn)申請人之間沒有爭議，且共同申請的非訟調(diào)解協(xié)議的法律效力，并賦予合法非訟調(diào)解協(xié)議的強制執(zhí)行力。而訴訟程序與非訟程序，以及特別程序的目的，以及所要解決的問題卻不是確認(rèn)什么協(xié)議的效力問題，而是要解決以民事權(quán)利爭議為基本特征的訴訟糾紛，以及雖然不存在民事權(quán)益爭議，但是在訴訟形態(tài)上缺乏相對人的非訟糾紛?？梢?，在程序設(shè)置的目的與所要解決問題的基本特征上，民事司法確認(rèn)程序與現(xiàn)行的訴訟程序與非訟程序乃至于與特別程序相比，不僅具有不同的目的，而且所要解決問題的基本特征及其內(nèi)容也完全不同。

其次，就程序的基本特征而言，民事司法確認(rèn)程序最大的特點在于，它采用的是“審查”的方式，而訴訟與非訟程序以及特別程序采用的卻是“審判”的方式?！皩彶椤迸c“審判”雖然僅一字之差，但卻是完全不同性質(zhì)的兩種行為。這種行為性質(zhì)上的差異，不僅從根本上決定了程序的不同性質(zhì)與類型，也從程序制度構(gòu)建的角度決定了民事司法確認(rèn)程序在有關(guān)程式、法官的裁斷方式以及其它程序構(gòu)造上的特殊性。換言之，民事司法確認(rèn)程序所采用的獨有的審查確認(rèn)方式本身，不僅從性質(zhì)上決定了這種程序制度與訴訟程序、非訟程序以及特別程序之間的巨大差異，而且這種程序制度在基本結(jié)構(gòu)、內(nèi)容、程式、裁斷方式以及其它程序構(gòu)造上的特殊性，又從客觀上將它與訴訟程序、非訟程序以及特別程序制度從性質(zhì)和類型上作出了本質(zhì)上的區(qū)分。

基于上述理由，筆者認(rèn)為，將民事司法確認(rèn)程序歸入訴訟程序或者非訟程序，以及特別程序的觀點都是不恰當(dāng)?shù)?。換言之，這種以確認(rèn)為基本特征的程序制度，本質(zhì)上是完全不同于訴訟程序、非訟程序與特別程序的一種獨立的民事司法程序。

二、關(guān)于民事司法確認(rèn)程序的確認(rèn)范圍及其確認(rèn)的案件類型

民事司法確認(rèn)程序的確認(rèn)范圍及其確認(rèn)的案件類型，指的是可以由民事司法確認(rèn)程序確認(rèn)的非訟調(diào)解協(xié)議的范圍，以及非訟調(diào)解協(xié)議所涉糾紛的類型。對于這一問題，雖然最高人民法院《關(guān)于建立健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制的若干意見》的第20條規(guī)定：“經(jīng)行政機關(guān)、人民調(diào)解組織、商事調(diào)解組織、行業(yè)調(diào)解組織或者其他具有調(diào)解職能的組織調(diào)解達成的具有民事合同性質(zhì)的協(xié)議，經(jīng)調(diào)解組織和調(diào)解員簽字蓋章后，當(dāng)事人可以申請有管轄權(quán)的人民法院確認(rèn)其效力”。但是從司法實務(wù)的角度上看，仍然有兩個實際問題需要研究：一個是超過法院主管范圍的調(diào)解協(xié)議可否確認(rèn)以及賦予強制執(zhí)行力的問題；另一個是是否任何類型、性質(zhì)的調(diào)解協(xié)議都可以納入司法確認(rèn)的范圍的問題。在這兩個問題中，對于第一個問題認(rèn)識上比較統(tǒng)一，即凡是所涉內(nèi)容超過法院主管范圍的非訟調(diào)解協(xié)議，均不能納入司法確認(rèn)的范圍，其道理顯而易見，因為法院對于這類問題本身就沒有司法管轄權(quán)，當(dāng)然也就不能納入司法確認(rèn)的范圍。換言之，對于這種類型問題的司法確認(rèn)沒有法律上的依據(jù)。

但是對于第二個問題卻存在著不同認(rèn)識，一種觀點認(rèn)為：“司法確認(rèn)機制應(yīng)主要適用于爭議較小、事實簡單、當(dāng)事人之間關(guān)系密切（親屬、鄰里關(guān)系）、具有給付內(nèi)容的債權(quán)債務(wù)、勞動報酬等民商事糾紛” [3]。另一種觀點認(rèn)為：“司法確認(rèn)的調(diào)解協(xié)議應(yīng)當(dāng)包括：人身損害賠償、醫(yī)療損害賠償、勞動爭議、債務(wù)、分家析產(chǎn)、贍養(yǎng)、撫育、撫養(yǎng)、繼承、相鄰關(guān)系、婚約財產(chǎn)、宅基地、財產(chǎn)權(quán)屬、合伙、農(nóng)業(yè)承包合同、買賣合同、借款合同、保管合同、運輸合同、建設(shè)工程施工合同、承攬合同、租賃合同、居間合同、借用合同、贈與合同、著作權(quán)合同、商標(biāo)權(quán)合同、專利合同等糾紛”[4]。還有觀點認(rèn)為：“司法審查宣告程序的適用范圍除人民調(diào)解協(xié)議外，也可包括鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府對糾紛的調(diào)處、土地主管部門的調(diào)解、證券主管部門的調(diào)解、消費者協(xié)會的調(diào)解、勞動爭議的調(diào)處，甚至可擴大至對外國法院的判決書或仲裁機構(gòu)的裁決書的承認(rèn)等，同時，對于當(dāng)事人請求履行調(diào)解協(xié)議、請求變更、撤銷調(diào)解協(xié)議或者請求確認(rèn)調(diào)解協(xié)議無效的亦可納入其中?！盵5]

上述三種觀點中，第一種觀點的特征在于，它把民事司法確認(rèn)程序的適用范圍及其適用案件類型限制在“爭議較小、事實簡單、當(dāng)事人之間關(guān)系密切（親屬、鄰里關(guān)系）、具有給付內(nèi)容的債權(quán)債務(wù)、勞動報酬等民商事糾紛”中；第二種觀點將其擴大到了幾乎所有的合同糾紛；第三種觀點又進一步將它擴大到了對于外國法院判決書或仲裁機構(gòu)裁決書的確認(rèn)上。對于這幾種觀點，筆者不僅贊同第一種觀點，而且認(rèn)為第二種和第三種觀點都是值得商榷的。基本理由如下：

（一）從程序的性質(zhì)與類型的角度上看，民事司法確認(rèn)程序作為基層人民法院適用的一種特殊程序，無論在類型還是性質(zhì)上，首先應(yīng)當(dāng)是一種簡便、快捷的程序。換言之，確認(rèn)過程的簡便、快捷，不僅是這種程序應(yīng)當(dāng)具備的基本特征之一，也是創(chuàng)設(shè)這種程序的基本目的所在。為了保證這種程序使用的簡便、快捷，無論是在有關(guān)這種程序制度的機制、構(gòu)造還是適用范圍的確定上，都應(yīng)當(dāng)與其程序的類型與性質(zhì)相適應(yīng)，即程序的基本類型與性質(zhì)決定了對其適用范圍和適用的案件應(yīng)當(dāng)進行分類。換言之，如果在這種程序的適用范圍上，不區(qū)分非訟調(diào)解協(xié)議所涉問題的類型及其性質(zhì)，而全部將其納入適用范圍，將違背這種程序設(shè)置的基本目的與初衷。

（二）從司法確認(rèn)的實際情況來看，如果在確認(rèn)中，對于非訟調(diào)解協(xié)議所涉類型、性質(zhì)與標(biāo)的的金額不作一定程度及范圍的限定，一律納入確認(rèn)程序的適用范圍并予以確認(rèn)的話，對于諸如合伙合同糾紛、保管合同糾紛、運輸合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、加工承攬合同糾紛、租賃合同糾紛、居間合同糾紛等所涉問題過于復(fù)雜性，或者所涉標(biāo)的金額的數(shù)量十分巨大，以及即便是采用訴訟的方式，法官也需要花費大量時間與精力才能作出正確判定的案件，確認(rèn)程序不僅在短時期內(nèi)是無法予以確認(rèn)的，而且，僅采用較為簡單的司法確認(rèn)方式，就直接賦予這類非訟調(diào)解協(xié)議強制執(zhí)行力也是不恰當(dāng)?shù)摹?/p>

（三）從糾紛解決實際效果的情況來看，在確認(rèn)及賦予強制執(zhí)行力的過程中，如果不對所確認(rèn)的非訟調(diào)解協(xié)議的范圍以及案件類型進行必要限制，也不利于問題的解決。特別是對于一些有關(guān)房屋拆遷、征地拆遷等涉及易于引發(fā)的糾紛，以及案情復(fù)雜、涉及社會公共利益、社會影響較大的糾紛，即使達成調(diào)解協(xié)議，從真正解決問題的角度上看，也是不適合采用司法確認(rèn)程序予以確認(rèn)，并直接賦予強制執(zhí)行力的。

三、關(guān)于民事非訟調(diào)解協(xié)議的審查方式

民事非訟調(diào)解協(xié)議的審查方式，指的是對非訟調(diào)解協(xié)議采用哪種審查方式，即是開庭審查還是書面審查，或者既可以開庭審查也可以與書面審查的問題。對于這一問題，由于目前試點法院采用的多是雙方當(dāng)事人都必須到庭，當(dāng)事人無正當(dāng)理由不到庭的，按撤回司法確認(rèn)申請?zhí)幚淼膶彶榉绞健Ｒ蚨鴮τ趯彶榉绞?，目前理論認(rèn)識上大多傾向于僅限于開庭審查。

不可否認(rèn)

，開庭審查便于法官對于確認(rèn)事實以及當(dāng)事人真實態(tài)度的審查、判斷，但是如果法院對于非訟調(diào)解協(xié)議的審查僅僅限于開庭審查一種方式，是很不妥當(dāng)?shù)?。因為對于有的申請人而言，開庭審查是存在較大困難的，特別是對于一些行動不便的老年人、殘疾人以及有特殊原因不便出庭的人。為此，筆者認(rèn)為，審查方式應(yīng)當(dāng)分為兩種類型：一是開庭審查，即當(dāng)事人雙方同時到庭的審查；二是特定條件下的書面審查，即一方當(dāng)事人或者雙方當(dāng)事人都不必須到庭，由法官對申請材料進行書面審查。換言之，如果當(dāng)事人雙方申請書面審查又符合法律規(guī)定情形的，法院應(yīng)當(dāng)采用書面審查的方式，而不應(yīng)當(dāng)一味地要求當(dāng)事人必須到庭，以及對于確實不能到庭的申請人按撤回確認(rèn)申請?zhí)幚怼?/p>

四、關(guān)于非訟調(diào)解協(xié)議的審查形式

非訟調(diào)解協(xié)議的審查形式，指的是在非訟調(diào)解協(xié)議的審查中，法院應(yīng)當(dāng)采用公開審查，還是不公開審查形式的問題。在這一問題上，由于我國《民事訴訟法》第120條確立了以公開為原則，以不公開為例外，即除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定，以及離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件當(dāng)事人申請不公開審理的以外，一律公開的原則。所以目前大多數(shù)觀點認(rèn)為，民事司法審查也應(yīng)當(dāng)采用以公開為原則，以不公開為例外，即除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定，以及離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件當(dāng)事人申請不公開審查的以外，一律公開的原則。

對于這種觀點及其傾向，筆者認(rèn)為是值得研究的。這不僅因為非訟調(diào)解協(xié)議所涉及的問題、內(nèi)容與一般訴訟案件有所不同，即涉及國家秘密、商業(yè)秘密的情況較少，更重要的還在于，通常達成調(diào)解協(xié)議的雙方都不愿意公開調(diào)解所涉及的內(nèi)容與問題。而這些在調(diào)解中都沒有公開的內(nèi)容，在法院的司法確認(rèn)中卻被強制公開，顯然是不恰當(dāng)?shù)?。因而在非訟調(diào)解協(xié)議的審查形式上，采用以公開為原則，以不公開為例外的審查原則，是不恰當(dāng)?shù)摹Q言之，法院對于非訟調(diào)解協(xié)議的審查形式，是公開還是不公開，應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請人雙方的意愿，只有當(dāng)事人申請公開的才應(yīng)當(dāng)公開，當(dāng)事人如果沒有申請公開的則不應(yīng)當(dāng)公開。而之所應(yīng)當(dāng)如此，不僅因為審查形式涉及到對于當(dāng)事人權(quán)利的保護問題，也涉及到當(dāng)事人是否愿意申請法院確認(rèn)的問題。因而，在法院對于非訟調(diào)解協(xié)議的審查形式上，應(yīng)當(dāng)采用以不公開為常態(tài)，以公開為例外的原則。

五、關(guān)于非訟調(diào)解協(xié)議的審查類型

非訟調(diào)解協(xié)議的審查類型，指的是人民法院對于非訟調(diào)解協(xié)議的審查應(yīng)當(dāng)采用形式審查還是實質(zhì)審查，或者兼具形式與實質(zhì)兩種性質(zhì)審查類型的問題。對于這一問題，目前學(xué)術(shù)上有觀點認(rèn)為，人民法院對于非訟調(diào)解協(xié)議的審查，應(yīng)當(dāng)采用形式審查的類型。即人民法院只需要審查非訟調(diào)解協(xié)議當(dāng)事人雙方是否具備相應(yīng)的民事行為能力、協(xié)議內(nèi)容是否明確、是否有當(dāng)事人雙方的簽名、蓋章，以及是否加蓋了人民調(diào)解委員會的印章等形式條件即可。凡是具備這些形式條件的就應(yīng)當(dāng)授予其強制執(zhí)行力[5]。筆者認(rèn)為這種觀點是有問題的。

（一）從行為的性質(zhì)與類型上看，人民法院對于非訟調(diào)解協(xié)議的司法審查，與人民調(diào)解委員會的調(diào)解不僅是兩種不同類型與性質(zhì)的行為，而且具有不同的意義與法律效力。人民調(diào)解委員會調(diào)解所達成的調(diào)解協(xié)議，僅具有合同法上的約束力，而由人民法院確認(rèn)以后的調(diào)解協(xié)議卻是具備了強制執(zhí)行力。即由于人民法院對于非訟調(diào)解協(xié)議的確認(rèn)，使得一般民事合同形式的調(diào)解協(xié)議具有了司法上的強制執(zhí)行力，即成為了強制執(zhí)行的法律依據(jù)。這種性質(zhì)上的轉(zhuǎn)變，不僅從主觀上要求法院的司法審查行為應(yīng)當(dāng)慎重，而且也從客觀上提出了實質(zhì)審查要求。即只有實質(zhì)性的審查才能保證民間協(xié)議由一般約束力向法定強制執(zhí)行力的轉(zhuǎn)變中不至于出現(xiàn)問題。

（二）從人民調(diào)解的現(xiàn)實情況來看，由于調(diào)解案件所涉糾紛的多樣性，以及調(diào)解過程中所涉問題的復(fù)雜性，人民調(diào)解協(xié)議本身存在問題、瑕疵的情況不僅是客觀存在的，而且當(dāng)事人雙方借用調(diào)解協(xié)議的形式，惡意串通規(guī)避法律以及逃避債務(wù)或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的情況也是無法避免的。如果人民法院對于非訟調(diào)解協(xié)議不進行實質(zhì)性審查，就有可能使得一些違反法律規(guī)定，侵害國家利益、社會利益，以及案外他人合法利益的調(diào)解協(xié)議獲得法定的強制執(zhí)行力，從而損害國家、社會以及案外他人的合法利益。為此，在非訟調(diào)解協(xié)議訴前司法確認(rèn)程序中，法官不能僅僅進行書面審查，還應(yīng)當(dāng)進行實質(zhì)審查。

基于上述理由，筆者認(rèn)為，人民法院對于非訟調(diào)解協(xié)議的審查，應(yīng)當(dāng)采用形式與實質(zhì)審查同時并行的審查模式與類型。

六、關(guān)于非訟調(diào)解協(xié)議的審結(jié)期限

非訟調(diào)解協(xié)議的審結(jié)期限，指的是人民法院從立案之日到審查結(jié)案的時間。對于審查結(jié)案的時間，從試行法院的規(guī)定來看，不同法院的規(guī)定不盡相同，有的規(guī)定為15日，有的規(guī)定為10日，有的規(guī)定為7日，還有的規(guī)定為5日。從認(rèn)識觀念的角度上看，目前似乎無論是實踐中還是理論上大多傾向于越短越好[3］80-83。對此筆者是有不同看法的。

雖然較短的審結(jié)期限節(jié)約審查時間、有利于協(xié)議的及時履行，也有利于節(jié)約司法資源、避免訟累，但是過短的審結(jié)期限卻是不科學(xué)的。這不僅是因為法官對于非訟調(diào)解協(xié)議所涉問題的審查，特別是實質(zhì)性問題的認(rèn)識和審查本身有一個過程，還在于由于部分非訟調(diào)解協(xié)議所具有的復(fù)雜性，以及申請人雙方主客觀方面諸多因素對于法官認(rèn)識的干擾，客觀上需要時間來認(rèn)識、審查與判斷非訟調(diào)解協(xié)議的有關(guān)問題。換言之，部分非訟調(diào)解協(xié)議所涉問題的復(fù)雜性，以及申請人雙方諸多主客觀因素的影響，都向?qū)彶榛顒犹岢隽吮匾臅r間要求。因而，在非訟調(diào)解協(xié)議的審結(jié)期限上，不能一味地縮短審查結(jié)案的時間，或者認(rèn)為審結(jié)期限越短越好。

同時，考慮到在審查活動中，可能存在雙方申請人惡意串通，通過申請確認(rèn)的方式來獲得司法上的強制執(zhí)行力，從而損害國家、社會以及他人合法利益的行為，因而在審查確認(rèn)活動中有可能設(shè)置必要的程序，如確認(rèn)公示制度，即在申請人所在社區(qū)進行的一定期限的確認(rèn)公告制度等，需要耗費一定的時間，確認(rèn)審結(jié)的期限就更不能規(guī)定得太短。為此，筆者認(rèn)為審結(jié)確認(rèn)的期限應(yīng)當(dāng)以30日為限。通常不得延長，特殊情況需要延長的由本院院長批準(zhǔn)。

七、關(guān)于確認(rèn)法律文書的使用

采用什么類型以及什么名稱的法律文書來確認(rèn)非訟調(diào)解協(xié)議，也是目前存在爭議的一個問題。而之所以出現(xiàn)這種爭議，基本原因不僅在于這是人民法院用以確定非訟調(diào)解協(xié)議效力的法律文書，以及一方申請人不自動履行的條件下另一方申請強制執(zhí)行的執(zhí)行依據(jù)，而且還在于現(xiàn)行《民事訴訟法》以及有關(guān)司法解釋，對于這種賦予強制執(zhí)行力的法律文書尚無具體規(guī)定。換言之，按照現(xiàn)行《民事訴訟法》第207條，以及最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的意見》第254條的規(guī)定，由人民法院作出的具有強制執(zhí)行力的法律文書，僅限于判決書、裁定書、調(diào)解書與支付令四種，在這四種法律文書中，從《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定的情況來看，判決是“對雙方當(dāng)事人之間的實體爭議或者一方當(dāng)事人提出的實體權(quán)利的主張所作出的具有法律約束力的結(jié)論性判定”[6]。裁定是“人民法院為處理民事訴訟中的各種程序性事項所作出的具有法律約束力的結(jié)論性判定”[6］ 694。即這兩種法律文書在性質(zhì)與適用的情形上與人民法院對于非訟調(diào)解協(xié)議的確認(rèn)法律文書都完全不同。而人民法院自己作出的調(diào)解書、支付令無論就法律文書的性質(zhì)還是種類而言就更不吻合了。即就目前《民事訴訟法》和司法解釋有關(guān)法律文書的規(guī)定而言，幾乎沒有種類完全與之相適應(yīng)的法律文書。這種情況下對于應(yīng)當(dāng)使用什么樣的法律文書，從理論認(rèn)識的角度上看，目前不少學(xué)者與法官都傾向于使用“決定書”的文書類型。其基本理由不僅是因為從字表含義的角度上看，“決定書”似乎與法院確認(rèn)行為的性質(zhì)相吻合，而且也因為“決定書”是現(xiàn)行《民事訴訟法》所規(guī)定的法律文書之一，即這種法律文書的使用似乎具有現(xiàn)行法的依據(jù)。然而筆者認(rèn)為，這種觀點與傾向是值得研究的。

首先，就《民事訴訟法》有關(guān)“決定書”的規(guī)定及其適用的情況而言，不僅實質(zhì)上與人民法院有關(guān)司法確認(rèn)行為的性質(zhì)完全不同，而且“決定書”這種類型的法律文書，根本就不能作為強制執(zhí)行的依據(jù)。即《民事訴訟法》所規(guī)定的“決定書”，作為“人民法院為了保證民事訴訟的順利進行，對訴訟過程中發(fā)生的障礙或者阻卻訴訟活動正常推移的特殊事項進行處理時所作出的具有法律約束力的結(jié)論性判定”[6］ 698-699。不僅在類型與性質(zhì)上與民事司法確認(rèn)程序中對于非訟調(diào)解協(xié)議的確認(rèn)存在巨大的差異，而且按照現(xiàn)行法律的規(guī)定，“決定書”也不可以作為強制執(zhí)行法律依據(jù)。換言之，《民事訴訟法》所規(guī)定的“決定書”，就其使用的對象與情形來看，與一般字表意義上的決定是不同的，它不僅實質(zhì)上是對訴訟過程中發(fā)生的障礙或者阻卻訴訟活動正常推移的特殊事項進行處理時所使用的法律文書，而且只能使用在對訴訟過程中發(fā)生的障礙或者阻卻訴訟活動正常推移的特殊事項的處理，不能作為民事強制執(zhí)行的法律依據(jù)。因而將這種在實質(zhì)上與非訟調(diào)解協(xié)議的確認(rèn)存在巨大差異的文書，作為人民法院司法確認(rèn)活動的法律文書，以及賦予強制執(zhí)行力的法律文書使用，是很不恰當(dāng)?shù)摹?/p>

其次，由于《民事訴訟法》所規(guī)定的“決定書”有著自己特定的使用范圍與對象，因而在司法確認(rèn)程序中采用“決定書”的法律文書形式，不僅必然導(dǎo)致《民事訴訟法》有關(guān)法律文書規(guī)定含義上的歧義，而且有可能造成立法規(guī)定邏輯上的混亂。而在民事訴訟過程中，一部法律同時使用字表含義一致，而實質(zhì)含義迥然不同且類型各異的法律文書，從立法規(guī)定的角度上看，顯然是不科學(xué)、不明智，也是不可取的。

基于上述理由，筆者認(rèn)為，由于人民法院對于非訟調(diào)解協(xié)議的確認(rèn)，從民事司法的角度上看是一種創(chuàng)新性的制度，是現(xiàn)行法律所沒有明確規(guī)定的一種制度，

這種制度的性質(zhì)以及適用的程序與現(xiàn)行法律的規(guī)定都有所不同，因而，在法律文書的使用上套用現(xiàn)行種類的法律文書，是不恰當(dāng)?shù)?，也是無法與之相吻合的。為此，筆者主張，人民法院對于非訟調(diào)解協(xié)議的確認(rèn)應(yīng)當(dāng)使用“確認(rèn)書”的法律文書形式。這不僅因為“確認(rèn)書”的字表含義與確認(rèn)性質(zhì)十分明確，不會引發(fā)歧義，而且

便于與我國《民事訴訟法》其它有關(guān)法律文書的規(guī)定相互區(qū)別，也充分表現(xiàn)了人民法院民事司法確認(rèn)行為的性質(zhì)與功能。

八、關(guān)于案外人的救濟

案外人的救濟，指的是對于申請司法確認(rèn)雙方申請人以外的第三人的司法救濟。在司法確認(rèn)活動中，由于糾紛所涉問題的復(fù)雜性，以及諸多主、客觀因素的影響，申請確認(rèn)的非訟調(diào)解協(xié)議本身，有可能涉及到申請人以外第三人的合法利益。因而人民法院對于非訟調(diào)解協(xié)議的確認(rèn)，客觀上就涉及到一個對于案外第三人的救濟問題。而對于案外第三人的救濟，從司法確認(rèn)的情況來看實際上又存在著兩種不同的情況：一是在法院受理了申請但尚未作出確認(rèn)以前，即司法確認(rèn)過程中，案外人對于申請確認(rèn)非訟調(diào)解協(xié)議的異議；二是確認(rèn)發(fā)生法律效力以后，案外人對于生效“確認(rèn)書”提出的異議。

在這兩種情況中，對于案外人在司法確認(rèn)過程中提出的異議，學(xué)理上的意見較為統(tǒng)一，即由法院裁定駁回申請人雙方的確認(rèn)申請，并告知申請人、異議人另行，即通過訴訟的方式而不是確認(rèn)的方式解決爭議。

對于“確認(rèn)書”生效以后案外人在合理期限內(nèi)提起的異議，在處理上存在兩種不同的觀點：一是告知異議人向作出確認(rèn)的法院申請重新審查確認(rèn)；二是告知異議人向原作出確認(rèn)的法院提訟，通過訴訟的方式來解決爭議。這兩種方式的區(qū)別在于，對上述問題的糾正上，一種采用的是重新確認(rèn)的方式，另一種采用的是訴訟的方式。

對于這兩種觀點，筆者贊同第二種。其基本理由在于，民事司法確認(rèn)程序與民事訴訟程序作為兩種不同性質(zhì)與類型的程序，各自承擔(dān)不同的任務(wù)，以及具有不同的適用范圍。其差異不僅表現(xiàn)在程序的構(gòu)造上，更表現(xiàn)在所適用案件的特征上。由于民事司法確認(rèn)程序所針對以及所適用和所要解決的，是非爭議的非訟調(diào)解協(xié)議的確認(rèn)問題，因而非訟調(diào)解協(xié)議本身所具有的非爭議性，不僅是人民法院適用確認(rèn)程序的前提，也是該種程序的適用范圍以及適用條件的基本特征。換言之，如果當(dāng)事人對于非訟調(diào)解協(xié)議本身有爭議，顯然就不能再使用這種程序。

民事訴訟程序則作為一種審判程序，所針對以及所適用和所要解決的，是存在爭議且當(dāng)事人相互矛盾對立的糾紛，即案件存在爭議不僅是訴訟程序適用的前提，也是訴訟程序適用范圍以及適用條件的基本特征?！按_認(rèn)書”生效以后，案外人在合理期限內(nèi)對于“確認(rèn)書”所提出的異議，實質(zhì)上是對法院“確認(rèn)書”所確認(rèn)的非訟調(diào)解協(xié)議有關(guān)權(quán)利、義務(wù)及其利益的爭議。鑒于這種異議在實體權(quán)利、義務(wù)上的爭議性，依理在解決的方式與方法上，就應(yīng)當(dāng)采用訴訟的方式而不是重新確認(rèn)的方式。

同時，從程序法理的角度上看，如果采用重新確認(rèn)的方式以及適用民事司法確認(rèn)程序，不僅申請重新確定異議人與原申請確認(rèn)非訟調(diào)解協(xié)議當(dāng)事人雙方，各自的程序地位、權(quán)利、義務(wù)等諸多問題無法確定，而且原來確認(rèn)程序所規(guī)定的相關(guān)程序要素都必須進行更改，或者重新設(shè)置，致使原有的確認(rèn)程序根本無法適用。

基于上述理由，在“確認(rèn)書”已經(jīng)生效的條件下，對于案外人的救濟，無論是從程序法理還是司法實踐的角度上看，都應(yīng)當(dāng)采用另行的方式，而不是重新確認(rèn)的方式。JS

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On Civil Law Affirmation Procedure

LIAO Zhonghong

(Southwest University of Political Science and Law, Chongqing 400031, China)

篇9

1、向銀行提供資料要真實，提供本人住址、聯(lián)系方式要準(zhǔn)確，變更時要及時通知銀行;

2、貸款用途要合法合規(guī)，交易背景要真實;

3、根據(jù)自己的還款能力和未來收入預(yù)期，選擇適合自己的還款方式;

4、申請貸款額度要量力而行，通常月還款額不宜超過家庭總收入的50%;

5、認(rèn)真閱讀合同條款，了解自己的權(quán)利義務(wù);

6、要按時還款，避免產(chǎn)生不良信用記錄;

7、不要遺失借款合同和借據(jù)，對于抵押類貸款，還清貸款后不要忘記撤銷抵押登記;

8、提前還款必須要提前一個月與銀行溝通才可以辦理。

流程

(1)申請:企業(yè)提出貸款擔(dān)保申請

(2)考察:考察企業(yè)的經(jīng)營情況、財務(wù)情況、抵押資產(chǎn)情況、納稅情況、信用情況、企業(yè)主情況，初步確定擔(dān)保與否。

(3)溝通：與貸款銀行溝通，進一步掌握銀行提供的企業(yè)信息，明確銀行擬貸款的金額和期限。

(4)擔(dān)保：與企業(yè)鑒定貸款擔(dān)保及反擔(dān)保協(xié)議，資產(chǎn)抵押及登記等法律手續(xù)，并與貸款銀行簽定保證合同，正式與銀行、企業(yè)確立擔(dān)保關(guān)系。

(5)放貸：銀行在審查貸款擔(dān)保的基礎(chǔ)上向企業(yè)發(fā)放貸款，同時向企業(yè)收取擔(dān)保費用。

(6)跟蹤：跟蹤企業(yè)的貸款使用情況和企業(yè)的運營情況，通過企業(yè)季度納稅、用電量、現(xiàn)金流的增長或減少最直接跟蹤考察企業(yè)的經(jīng)營狀況。

(7)提示：企業(yè)還貸前一個月，預(yù)先提示，以便企業(yè)提早作好還貸準(zhǔn)備，保證企業(yè)資金流的正常運轉(zhuǎn)。

(8)解除：憑企業(yè)的銀行還款單，解除抵押登記，解除與銀行、企業(yè)的擔(dān)保關(guān)系。

(9)記錄：記錄本次貸款擔(dān)保的信用情況，分為正常不正常、逾期、壞帳四個檔次，為后續(xù)擔(dān)保提供信用記錄。

(10)歸檔：將與銀行、企業(yè)簽定的各種協(xié)議以及還貸后的憑證、解除擔(dān)保的憑證等整理歸檔、封存、以備今后查檔。

擔(dān)保貸款合同范本

合同編號：_________

貸款抵押人：_________，以下簡稱甲方;

貸款抵押權(quán)人：_________，以下簡稱乙方。

甲方因生產(chǎn)需要，向乙方申請貸款作為_________資金。雙方經(jīng)協(xié)商一致同意，在甲方以其所有的_________(以下簡稱甲方抵押物)，作為貸款抵押物抵押給乙方的條件下，由乙方提供雙方商定的貸款額給甲方。在貸款期限內(nèi)，甲方擁有抵押物的使用權(quán)，在甲方還清貸款本息前，乙方擁有抵押物的所有權(quán)。為此，特訂立本合同：

第一條　貸款內(nèi)容

1.貸款總金額：_________元整。

2.貸款用途：本貸款只能用于_________的需要，不得挪作他用，更不得使用貸款進行違法活動。

3.貸款期限：在上述貸款總金額下，本貸款可分期、分筆周轉(zhuǎn)審貸。因此，各期貸款的金額、期限，由雙方分別商定。從第二期貸款起，必須有雙方及雙方法定代表簽字蓋章的新的抵押貸款合同，并將其中的一份送交_________市公證處公證，作為本合同的組成部分，與本合同具有同等法律效力。第一期貸款期限為：_________個月，即自_________年_________月_________日起，至_________年_________月_________日止。

4.貸款利率：本貸款利率及計息方法，按照中國_________銀行的規(guī)定執(zhí)行。

5.貸款的支取：各期貸款是一次還是分次提取，由雙方商定，甲方每次提款應(yīng)提前_________天通知乙方，并經(jīng)乙方的信貸部門審查認(rèn)可方可使用。第一期貸款分_________次提取。

6.貸款的償還：甲方保證在各期合同規(guī)定的貸款期限內(nèi)按期主動還本付息。甲方歸還本貸款的資金來源為本公司生產(chǎn)、經(jīng)營及其它收入。如甲方要求用其它來源歸還貸款，須經(jīng)乙方同意。第一期貸款最后還款日為_________年_________月_________日。

7.本合同在乙方同意甲方延期還款的情況下繼續(xù)有效。

第二條　抵押物事項

1.抵押物名稱：_________。

2.制造廠家：_________。

3.型號：_________。

4.件數(shù)：_________。

5.單件：_________。

6.置放地點：_________。

7.抵押物發(fā)票總金額：_________。

8.抵押期限：_________年(或為：自本貸款合同生效之日起至甲方還清乙方與本合同有關(guān)的全部貸款本息為止)。

第三條　甲乙雙方的義務(wù)

乙方的義務(wù)：

1.對甲方交來抵押物契據(jù)證件要妥善保管，不得遺失、損毀。

2.在甲方到期還清貸款后，將抵押物的全部契據(jù)、證件完整交給甲方。

甲方的義務(wù)：

1.應(yīng)嚴(yán)格按照合同規(guī)定時間主動還本付息。

2.保證在抵押期間抵押物不受甲方破產(chǎn)、資產(chǎn)分割、轉(zhuǎn)讓的影響。如乙方發(fā)現(xiàn)甲方抵押物有違反本條款的情節(jié)，乙方通知甲方當(dāng)即改正或可終止本合同貸款，并追償已貸出的全部貸款本息。

3.甲方應(yīng)合理使用作為抵押物的_________，并負責(zé)抵押物的經(jīng)營、維修、保養(yǎng)及有關(guān)稅賦等費用。

4.甲方因故意或過失造成抵押物毀損，應(yīng)在15天內(nèi)向乙方提供新的抵押物，若甲方無法提供新的抵押物或擔(dān)保時，乙方有權(quán)相應(yīng)減少貸款額度，或解除本合同，追償已貸出的貸款本息。

5.甲方未經(jīng)乙方同意不得將抵押物出租、出售、轉(zhuǎn)讓、再抵押或以其它方式處分。

6.抵押物由甲方向中國人民保險公司_________分公司投保，以乙方為保險受益人，并將保險單交乙方保管，保險費由甲方承擔(dān)。投保的抵押物由于不可抗力遭受損失，乙方有權(quán)從保險公司的賠償金中收回抵押人應(yīng)當(dāng)償還的貸款本息。

第四條　違約責(zé)任

1.乙方如因本身責(zé)任不按合同規(guī)定支付貸款，給甲方造成經(jīng)濟上的損失，乙方應(yīng)負責(zé)違約責(zé)任。

2.甲方如未按貸款合同規(guī)定使用貸款，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，乙方有權(quán)提前收回部分或全部貸款，并對挪用貸款部分在原貸款利率的基礎(chǔ)上加收_________%的罰息。

3.甲方如不按期付息還本，或有其它違約行為，乙方有權(quán)停止貸款，并要求甲方提前歸還已貸的本息。乙方有權(quán)從甲方在任何銀行開立的帳戶內(nèi)扣收，并從過期之日起，對逾期貸款部分按借款利率加收_________%的利息。

4.甲方如不按期付息還本，乙方亦可向有管轄權(quán)的人民法院申請拍賣抵押物，用于抵償貸款本息，若有不足抵償部分，乙方仍有權(quán)向甲方追償。直至甲方還清乙方全部貸款本息為止。

第五條　其它規(guī)定

1.發(fā)生下列情況之一時，乙方有權(quán)停止發(fā)放貸款并立即或即期收回已經(jīng)發(fā)放的貸款。

(1)甲方向乙方提供情況、報表和各項資料不真實。

(2)甲方與第三者發(fā)生訴訟，經(jīng)法院裁決敗訴，償付賠償金后，無力向乙方償付貸款本息。

(3)甲方的資產(chǎn)總額不足抵償其負債總額。

(4)甲方的保證人違反或失去合同書中規(guī)定的條件。

2.乙方有權(quán)檢查、監(jiān)督貸款的使用情況，甲方應(yīng)向乙方提供有關(guān)報表和資料。

3.甲方或乙方任何一方要求變更合同或本合同中的某一項條款，須在事前以書面形式通知對方，在雙方達成協(xié)議前，本合同中的各項條款仍然有效。

4.甲方提供的借款申請書、借款憑證、用款和還款計劃及與合同有關(guān)的其它書面材料，均作為本合同的組成部分，與本合同具有同等法律效力。

第六條　有關(guān)本合同的費用承擔(dān)

有關(guān)抵押的估計、登記、證明等一切費用均由甲方負責(zé)。

第七條　本合同生效條件

本合同系經(jīng)_________市公證處公證并依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，甲、乙雙方如任何一方不履行，對方當(dāng)事人可根據(jù)《民事訴訟法》第一百六十八條規(guī)定，直接向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。自公證書簽發(fā)之日起生效，公證費由甲方承擔(dān)。

第八條　爭議的解決

本合同在履行中如發(fā)生爭議，雙方應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成時，雙方當(dāng)事人可選擇：

1.向經(jīng)濟合同仲裁機構(gòu)申請仲裁;

2.向人民法院提起訴訟。

本合同一式三份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，公證處留存一份。

甲方(蓋章)：_________乙方(蓋章)：_________

代表人(簽字)：_________　代表人(簽字)：_________

地址：_________地址：_________

開戶銀行：_________開戶銀行：_________

帳號：_________帳號：_________

篇10

貸款抵押權(quán)人：______________________，以下簡稱乙方

甲方因生產(chǎn)需要，向乙方申請貸款作為___________________資金。雙方經(jīng)協(xié)商一致同意，在甲方以其所有的______________（以下簡稱甲方抵押物），作為貸款抵押物抵押給乙方的條件下，由乙方提供雙方商定的貸款額給甲方。在貸款期限內(nèi)，甲方擁有抵押物的使用權(quán)，在甲方還清貸款本息前，乙方擁有抵押物的所有權(quán)。為此，特訂立本合同：

第一條　貸款內(nèi)容

1．貸款總金額：___________________元整。

2．貸款用途：本貸款只能用于___________________的需要，不得挪作他用，更不得使用貸款進行違法活動。

3．貸款期限：在上述貸款總金額下，本貸款可分期、分筆周轉(zhuǎn)審貸。因此，各期貸款的金額、期限，由雙方分別商定。從第二期貸款起，必須有雙方及雙方法定代表簽字蓋章的新的抵押貸款合同，并將其中的一份送交_________市公證處公證，作為本合同的組成部分，與本合同具有同等法律效力。第一期貸款期限為：_________個月，即自_________年______月______日起，至_________年______月______日止。

4．貸款利率：本貸款利率及計息方法，按照中國______________銀行的規(guī)定執(zhí)行。

5．貸款的支?。焊髌谫J款是一次還是分次提取，由雙方商定，甲方每次提款應(yīng)提前_________天通知乙方，并經(jīng)乙方的信貸部門審查認(rèn)可方可使用。第一期貸款分_________次提取。

6．貸款的償還：甲方保證在各期合同規(guī)定的貸款期限內(nèi)按期主動還本付息。甲方歸還本貸款的資金來源為本公司生產(chǎn)、經(jīng)營及其它收入。如甲方要求用其它來源歸還貸款，須經(jīng)乙方同意。第一期貸款最后還款日為_________年______月______日。

7．本合同在乙方同意甲方延期還款的情況下繼續(xù)有效。

第二條　抵押物事項

1．抵押物名稱：________________________。

2．制造廠家：________________________。

3．型號：________________________。

4．件數(shù)：_____________________________。

5．單件：_____________________________。

6．置放地點：_____________________________。

7．抵押物發(fā)票總金額：_____________________________。

8．抵押期限：_______年（或為：自本貸款合同生效之日起至甲方還清乙方與本合同有關(guān)的全部貸款本息為止）。

第三條　甲乙雙方的義務(wù)

乙方的義務(wù)：

1．對甲方交來抵押物契據(jù)證件要妥善保管，不得遺失、損毀。

2．在甲方到期還清貸款后，將抵押物的全部契據(jù)、證件完整交給甲方。

甲方的義務(wù)：

1．應(yīng)嚴(yán)格按照合同規(guī)定時間主動還本付息。

2．保證在抵押期間抵押物不受甲方破產(chǎn)、資產(chǎn)分割、轉(zhuǎn)讓的影響。如乙方發(fā)現(xiàn)甲方抵押物有違反本條款的情節(jié)，乙方通知甲方當(dāng)即改正或可終止本合同貸款，并追償已貸出的全部貸款本息。

3．甲方應(yīng)合理使用作為抵押物的______________，并負責(zé)抵押物的經(jīng)營、維修、保養(yǎng)及有關(guān)稅賦等費用。

4．甲方因故意或過失造成抵押物毀損，應(yīng)在15天內(nèi)向乙方提供新的抵押物，若甲方無法提供新的抵押物或擔(dān)保時，乙方有權(quán)相應(yīng)減少貸款額度，或解除本合同，追償已貸出的貸款本息。

5．甲方未經(jīng)乙方同意不得將抵押物出租、出售、轉(zhuǎn)讓、再抵押或以其它方式處分。

6．抵押物由甲方向中國人民保險公司_________分公司投保，以乙方為保險受益人，并將保險單交乙方保管，保險費由甲方承擔(dān)。投保的抵押物由于不可抗力遭受損失，乙方有權(quán)從保險公司的賠償金中收回抵押人應(yīng)當(dāng)償還的貸款本息。

第四條　違約責(zé)任

1．乙方如因本身責(zé)任不按合同規(guī)定支付貸款，給甲方造成經(jīng)濟上的損失，乙方應(yīng)負責(zé)違約責(zé)任。

2．甲方如未按貸款合同規(guī)定使用貸款，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，乙方有權(quán)提前收回部分或全部貸款，并對挪用貸款部分在原貸款利率的基礎(chǔ)上加收_______％的罰息。

3．甲方如不按期付息還本，或有其它違約行為，乙方有權(quán)停止貸款，并要求甲方提前歸還已貸的本息。乙方有權(quán)從甲方在任何銀行開立的帳戶內(nèi)扣收，并從過期之日起，對逾期貸款部分按借款利率加收_____％的利息。

4．甲方如不按期付息還本，乙方亦可向有管轄權(quán)的人民法院申請拍賣抵押物，用于抵償貸款本息，若有不足抵償部分，乙方仍有權(quán)向甲方追償。直至甲方還清乙方全部貸款本息為止。

第五條　其它規(guī)定

1．發(fā)生下列情況之一時，乙方有權(quán)停止發(fā)放貸款并立即或即期收回已經(jīng)發(fā)放的貸款。

（1）甲方向乙方提供情況、報表和各項資料不真實。

（2）甲方與第三者發(fā)生訴訟，經(jīng)法院裁決敗訴，償付賠償金后，無力向乙方償付貸款本息。

（3）甲方的資產(chǎn)總額不足抵償其負債總額。

（4）甲方的保證人違反或失去合同書中規(guī)定的條件。

2．乙方有權(quán)檢查、監(jiān)督貸款的使用情況，甲方應(yīng)向乙方提供有關(guān)報表和資料。

3．甲方或乙方任何一方要求變更合同或本合同中的某一項條款，須在事前以書面形式通知對方，在雙方達成協(xié)議前，本合同中的各項條款仍然有效。

4．甲方提供的借款申請書、借款憑證、用款和還款計劃及與合同有關(guān)的其它書面材料，均作為本合同的組成部分，與本合同具有同等法律效力。

第六條　有關(guān)本合同的費用承擔(dān)

有關(guān)抵押的估計、登記、證明等一切費用均由甲方負責(zé)。

第七條　本合同生效條件

本合同系經(jīng)_________市公證處公證并依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，甲、乙雙方如任何一方不履行，對方當(dāng)事人可根據(jù)《民事訴訟法》第一百六十八條規(guī)定，直接向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。自公證書簽發(fā)之日起生效，公證費由甲方承擔(dān)。

第八條　爭議的解決

本合同在履行中如發(fā)生爭議，雙方應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成時，雙方當(dāng)事人可選擇：

1．向經(jīng)濟合同仲裁機構(gòu)申請仲裁；

2．向人民法院提起訴訟。

本合同一式三份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，公證處留存一份。

甲方（蓋章）：_____________乙方（蓋章）：______________

代表人（簽字）：___________代表人（簽字）：____________

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