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篇1

[關(guān)鍵詞]私有財(cái)產(chǎn)權(quán)　公共利益　征收　征用　補(bǔ)償

[中圖分類號(hào)]DF38[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A [文章編號(hào)]1000-7326(2009)12-0050-04

公共利益與國(guó)家安全和社會(huì)公眾的福祉密切相關(guān)，體現(xiàn)了人們對(duì)社會(huì)共同福利的追求。尤其在我國(guó)經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展和社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，維護(hù)公共利益的重要性愈加凸現(xiàn)。私有財(cái)產(chǎn)權(quán)在公民享有的所有權(quán)利中占有重要地位，它是實(shí)現(xiàn)生命權(quán)、自由權(quán)等權(quán)利的物質(zhì)基礎(chǔ)，而私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的保障與實(shí)現(xiàn)也是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的前提，為此，必須進(jìn)一步加大對(duì)私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)力度，確保市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律秩序。我國(guó)是人民當(dāng)家作主的社會(huì)主義國(guó)家，公共利益與個(gè)人利益在本質(zhì)上是一致的，但在實(shí)際生活中，二者之間經(jīng)常又會(huì)發(fā)生沖突。一方面，公民在行使私有財(cái)產(chǎn)權(quán)以實(shí)現(xiàn)自己的個(gè)人利益時(shí)有可能與公共利益的目標(biāo)相背離；另一方面，國(guó)家在實(shí)現(xiàn)公共利益時(shí)有時(shí)也可能需要以限制公民的某些私有財(cái)產(chǎn)權(quán)為手段。為解決這一矛盾，我國(guó)2004年憲法修正案第22條規(guī)定：“國(guó)家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對(duì)公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償?！睉椃ㄐ拚傅倪@一規(guī)定為正確處理私有財(cái)產(chǎn)權(quán)與公共利益的矛盾奠定了憲法依據(jù)。由于這里只是原則規(guī)定，比較抽象和籠統(tǒng)，所以在現(xiàn)實(shí)生活中，落實(shí)和實(shí)施憲法的原則，還有諸多具體法律問(wèn)題亟待解決，如應(yīng)如何科學(xué)地界定公共利益?征收、征用應(yīng)遵循什么樣的正當(dāng)程序?補(bǔ)償?shù)脑瓌t及標(biāo)準(zhǔn)是什么?對(duì)因補(bǔ)償引發(fā)的糾紛應(yīng)如何救濟(jì)?只有當(dāng)這一系列問(wèn)題得到法律的詳盡規(guī)定，私有財(cái)產(chǎn)權(quán)與公共利益的沖突才能納入法制軌道并不斷得到有效化解。

一、應(yīng)對(duì)“公共利益”作出科學(xué)界定

我國(guó)憲法修正案明確規(guī)定對(duì)公民私有財(cái)產(chǎn)征收征用的前提條件是公共利益需要，這也是世界各國(guó)憲法的通行做法。“公共利益”本身是一個(gè)比較抽象、易生歧義、具有不確定性的概念，而目前我國(guó)對(duì)它缺乏統(tǒng)一、科學(xué)的法律界定，對(duì)“公共利益”的解釋權(quán)、判斷權(quán)往往掌控在具體實(shí)施征收征用行為的各級(jí)政府手中，以至某些行政機(jī)關(guān)和社會(huì)組織為謀取一己之利，借“公共利益需要”之名，行“商業(yè)利益需要”之實(shí)；有的甚至，打著維護(hù)公共利益的旗號(hào)，損害公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)。

究竟何為“公共利益”，從古至今還沒(méi)有一個(gè)具有可操作性的、得到公認(rèn)的定義。近代法國(guó)思想家盧梭在提及“公共利益”這一用語(yǔ)時(shí)認(rèn)為：“唯有公意才能夠按照國(guó)家創(chuàng)制的目的即公共幸福，來(lái)指導(dǎo)國(guó)家的各種力量；因?yàn)?，如果說(shuō)個(gè)別利益的對(duì)立使得社會(huì)的建立成為必要，那么，就正是這些個(gè)別利益的一致才使得社會(huì)的建立成為可能。”盧梭僅僅從公共利益所起的作用的角度闡述了什么是公共利益。在社會(huì)生活中，從公共利益的表象上，我們可以將“公共利益”理解為涉及文化、教育、醫(yī)療、環(huán)境保護(hù)等社會(huì)公共事業(yè)和國(guó)防建設(shè)等符合絕大多數(shù)人愿望的非直接商事性質(zhì)的利益。為了嚴(yán)格限制行政機(jī)關(guān)權(quán)力的隨意擴(kuò)大，切實(shí)保障公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)，筆者認(rèn)為，應(yīng)制定法律對(duì)“公共利益”做出統(tǒng)一、科學(xué)的界定，并且立法時(shí)應(yīng)綜合考慮以下三個(gè)問(wèn)題。

第一，是否是基于公用事業(yè)需要或緊急狀態(tài)?；诠檬聵I(yè)需要或緊急狀態(tài)而形成的公共利益是對(duì)公民私有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行征收征用的最初目的，是最典型、最常見(jiàn)的公共利益，也是純粹的公共利益。前者如公共交通、公共設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生等；后者如國(guó)家安全、自然災(zāi)害的防御等。以此種目的征收征用公民私有財(cái)產(chǎn)，除受必要性限制外，不受其他限制。

第二，是否是單純?yōu)榱嗽黾訃?guó)庫(kù)利益。國(guó)庫(kù)利益是國(guó)家為維持自身的運(yùn)轉(zhuǎn)而享有的經(jīng)濟(jì)上的利益，也可稱為財(cái)政利益，即指從中央到地方各級(jí)政府為了提高本級(jí)政府財(cái)政收入，對(duì)公民私有財(cái)產(chǎn)或者集體財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收征用所獲取的利益。在某些城市曾流行一種經(jīng)驗(yàn)或者說(shuō)是一種理論，叫做“經(jīng)營(yíng)城市”。這種理論具體來(lái)講，就是由本地政府通過(guò)征收征用的方式聚集一定數(shù)量的土地，將土地平整后，再高價(jià)賣給開(kāi)發(fā)商，從中賺取可觀的巨額差價(jià)，然后再把這部分錢(qián)用于城市建設(shè)。不容否認(rèn)。這種做法，對(duì)于解決地方財(cái)政普遍存在的經(jīng)濟(jì)困難，對(duì)于加速推進(jìn)城市面貌的改變具有顯著作用，但這是以損害被征用地農(nóng)民和被拆遷房屋的城市居民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)為代價(jià)的。這種方式在取得短期財(cái)政利益的同時(shí)，也催生了公民與政府之間的矛盾沖突。因此，公共利益不能定位于國(guó)庫(kù)利益，單純?yōu)榱嗽黾訃?guó)庫(kù)利益不能侵犯公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)。

第三，是否具有必要性。盡管征收征用的公益性是基于公用事業(yè)或緊急狀態(tài)形成的，但并不是所有基于公用事業(yè)或緊急狀態(tài)形成的利益都屬于可對(duì)公民私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收征用的公共利益。征收征用必須是在十分必要的情況下方可為之。如果政府能以其他方法來(lái)滿足公用事業(yè)或緊急狀態(tài)的需要而不是必須采用征收征用公民私有財(cái)產(chǎn)的手段，則政府應(yīng)當(dāng)采取其他措施。

二、應(yīng)建立健全征收、征用的法律制度

國(guó)家為了公共利益的需要，對(duì)公民私有財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制進(jìn)行征收征用，這無(wú)疑會(huì)對(duì)公民的私有財(cái)產(chǎn)造成極大損害。應(yīng)制定相關(guān)法律對(duì)征收征用行為進(jìn)行規(guī)制。

首先，要嚴(yán)格區(qū)分“征收”、“征用”這兩個(gè)不同的法律概念。征收、征用是國(guó)家為了公共利益的需要強(qiáng)制取得公民私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的兩種方式，二者有諸多不同之處。其一，二者的適用條件不同。征用一般只適用于緊急狀態(tài)；而征收則不局限于緊急狀態(tài)，即使不存在緊急的情況，為了公用事業(yè)的需要也可以征收。其二，二者的法律效果不同。征收是國(guó)家從被征收人手中完全取得財(cái)產(chǎn)，發(fā)生財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的法律效果；而征用則是在緊急狀態(tài)下對(duì)私有財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制使用，僅僅導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)使用權(quán)的暫時(shí)轉(zhuǎn)移，一旦緊急狀態(tài)被解除，被征用的財(cái)產(chǎn)應(yīng)返還給原權(quán)利人。正因?yàn)槿绱?，征收的程序比征用的程序?yīng)更為嚴(yán)格，因?yàn)樗鼘?duì)公民私有財(cái)產(chǎn)權(quán)造成的損害更大。其三，因二者產(chǎn)生的補(bǔ)償不同。因征用沒(méi)有發(fā)生財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，如果標(biāo)的物沒(méi)有毀損滅失，應(yīng)當(dāng)返還原物，否則才予以補(bǔ)償；而征收不存在返還原物的問(wèn)題，并且由于征收涉及財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，對(duì)被征收人造成的損失更大，對(duì)其的補(bǔ)償也相對(duì)應(yīng)更高一些。

其次，必須明確可征收或征用私有財(cái)產(chǎn)的范圍。既然征收征用公民私有財(cái)產(chǎn)的目的是為了公共利益的需要，那么與公共利益的實(shí)現(xiàn)有直接關(guān)聯(lián)的財(cái)產(chǎn)才可被征收或征用，如土地、房屋、建筑等不動(dòng)產(chǎn)，汽車、船舶等交通運(yùn)輸工具，以及專有的技術(shù)或?qū)＠鹊?；而諸如儲(chǔ)蓄、股票、債券等各種金融資產(chǎn)，以及貨幣收入、家庭生活所用物品和收藏品等，與公共利益的需要沒(méi)有直接關(guān)系，故不應(yīng)列入可征收或征用的范圍。

最后，應(yīng)當(dāng)建立征收、征用的正當(dāng)程序。法律的嚴(yán)肅性就在于其程序，無(wú)程序即無(wú)法律。征收、征

用必須嚴(yán)格按照法律規(guī)定的原則、條件和程序辦理。正當(dāng)程序源于英國(guó)古老的自然公正原則。自然公正原則中包括兩個(gè)最基本的程序規(guī)則，即任何人不得作為自己案件的法官；任何人或團(tuán)體行使權(quán)力可能使別人受到不利影響時(shí)必須聽(tīng)取對(duì)方意見(jiàn)。英美國(guó)家的憲法均規(guī)定政府征收、征用私有財(cái)產(chǎn)必須符合正當(dāng)法律程序，其目的在于通過(guò)合法的程序來(lái)規(guī)范政府的征收、征用行為，防范政府恣意行使行政權(quán)力，并使公民明確政府為了公共利益的需要進(jìn)行征收和征用的意義，力爭(zhēng)消除因征收和征用帶來(lái)的社會(huì)負(fù)面影響。為進(jìn)一步推動(dòng)征收、征用的規(guī)范化和法制化，應(yīng)加強(qiáng)征收、征用的程序建設(shè)。筆者建議如下。

一是建立和完善征收、征用中的公眾參與制度。在作出征收、征用決定前以及制定具體措施時(shí)，應(yīng)采取座談會(huì)、論證會(huì)、聽(tīng)證會(huì)等多種民主形式廣泛聽(tīng)取公眾的意見(jiàn)，使公眾有機(jī)會(huì)就征收、征用的目的、范圍、條件、實(shí)施程序及補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)等提出看法和建議，以保證征收、征用制度的合理性和科學(xué)性，這是立法民主與決策民主的具體體現(xiàn)。

二是在實(shí)施征收、征用過(guò)程中要嚴(yán)格遵守公開(kāi)、公平、公正原則以及監(jiān)督原則，嚴(yán)格執(zhí)行調(diào)查制度、告知制度、說(shuō)明理由制度，以切實(shí)保障公民的知情權(quán)、參與權(quán)和監(jiān)督權(quán)，使公民通過(guò)行使這些權(quán)利來(lái)制約政府的強(qiáng)制征收、征用行為，從而有效地保護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)不受政府的非法侵害，最終實(shí)現(xiàn)私人利益與公共利益的統(tǒng)一。

三是對(duì)征收、征用過(guò)程中發(fā)生的糾紛應(yīng)實(shí)行事先救濟(jì)。政府機(jī)關(guān)為了公共利益的需要對(duì)公民私有財(cái)產(chǎn)的征收、征用行為是具體行政行為，按照我國(guó)行政復(fù)議法和行政訴訟法的相關(guān)規(guī)定，為提高行政工作效率，雙方發(fā)生爭(zhēng)議后，在行政復(fù)議和行政訴訟期間，除限制人身自由的行政措施外，行政行為不停止執(zhí)行。實(shí)踐中，一些地方政府在城市房屋拆遷中，為了防止征收決定被上級(jí)政府或同級(jí)人大或受訴法院否決，不顧被拆遷人的強(qiáng)烈抗議，在最終裁決生效前搞突擊拆遷，造成被拆遷人的財(cái)產(chǎn)損失和精神傷害。筆者認(rèn)為，對(duì)此類征收行為，在相關(guān)法律中應(yīng)明確規(guī)定被征收人對(duì)征收行為有異議的，征收行為的執(zhí)行應(yīng)在最后裁決生效之后。當(dāng)然，為了防止行政復(fù)議和行政訴訟期限過(guò)長(zhǎng)，影響公共利益，可規(guī)定被征收人只能在行政復(fù)議和行政訴訟中選擇一種救濟(jì)方式，并可規(guī)定此類行政訴訟案件實(shí)行簡(jiǎn)易程序。

三、完善對(duì)公民私有財(cái)產(chǎn)征收、征用的補(bǔ)償機(jī)制

補(bǔ)償是對(duì)政府征收、征用行為予以限制的有效方式，也是對(duì)公民私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的根本保障。只有對(duì)所損害的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行補(bǔ)償，憲法所規(guī)定的基本人權(quán)才能夠得到真正的尊重和維護(hù)，這也是民主和法治國(guó)家的必然要求。補(bǔ)償條款是“對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制條款的制和鍥，從而既維護(hù)了保障條款所確立的前提規(guī)范，又為限制條款在整個(gè)規(guī)范內(nèi)部提供了恰到好處的緩沖機(jī)制”。沒(méi)有補(bǔ)償，則憲法宣示的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)保障條款毫無(wú)意義。

補(bǔ)償?shù)睦碚撘罁?jù)一般認(rèn)為是公共負(fù)擔(dān)均分原則，該原則源于1789年法國(guó)《人權(quán)宣言》第13條“賦稅應(yīng)在全體公民之間按其能力作平等分?jǐn)偂钡囊?guī)定。該原則表明，基于公共利益的目的征收了特定公民的私有財(cái)產(chǎn)，使個(gè)人承擔(dān)了本應(yīng)由社會(huì)全體成員分?jǐn)偟呢?fù)擔(dān)，社會(huì)應(yīng)該對(duì)此人進(jìn)行補(bǔ)償。補(bǔ)償作為憲法上的一種制度始于1919年《魏瑪憲法》，該憲法第153條第2款規(guī)定：“收用，只有為了公共福利，并且基于法律才能進(jìn)行。只要法律上沒(méi)有特別規(guī)定，其應(yīng)當(dāng)與相當(dāng)?shù)难a(bǔ)償相交換而進(jìn)行?！爆F(xiàn)代大多數(shù)國(guó)家的憲法均規(guī)定了對(duì)私有財(cái)產(chǎn)的征收、征用需進(jìn)行補(bǔ)償，我國(guó)也如此，這有助于公共利益和私人利益在一個(gè)良性的法律環(huán)境和社會(huì)秩序中得以平衡。但憲法只提供了原則性規(guī)定，這一權(quán)利的最終落實(shí)還有賴于法律作出具體規(guī)定。筆者認(rèn)為應(yīng)著重考慮以下兩個(gè)問(wèn)題。

第一，應(yīng)確定公平補(bǔ)償原則。從世界范圍來(lái)看，關(guān)于征收、征用的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，歸納起來(lái)主要有三種類型：一是完全補(bǔ)償；二是適當(dāng)補(bǔ)償；三是公平補(bǔ)償。各國(guó)根據(jù)自己的國(guó)情確定了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，并且形成了各自不同的原則，有“正當(dāng)”、“公平”、“公正”、“合理”等補(bǔ)償原則。如法國(guó)實(shí)行全部、直接、物質(zhì)補(bǔ)償原則，日本則實(shí)行“正當(dāng)補(bǔ)償”原則。其中，大多數(shù)國(guó)家的憲法規(guī)定對(duì)公民私有財(cái)產(chǎn)的征收和征用進(jìn)行公平補(bǔ)償，并形成了一系列為公民所接受的公平補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)和原則。

我國(guó)憲法沒(méi)有規(guī)定具體的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)和補(bǔ)償原則。普通法律中有“相應(yīng)補(bǔ)償”、“一定補(bǔ)償”、“適當(dāng)補(bǔ)償”等不同的規(guī)定。如《中華人民共和國(guó)漁業(yè)法》第13條第2款規(guī)定：“國(guó)家建設(shè)使用確定給全民所有制單位或者集體所有制單位用于養(yǎng)殖的全民所有的水面、灘涂，由建設(shè)單位給予適當(dāng)補(bǔ)償?！薄吨腥A人民共和國(guó)國(guó)家安全法》、《中華人民共和國(guó)人民警察法》、《中華人民共和國(guó)水法》等也有類似規(guī)定。我國(guó)法律沒(méi)有規(guī)定統(tǒng)一的征收、征用補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，補(bǔ)償?shù)碾S意性很強(qiáng)，在實(shí)際生活中，公民因政府強(qiáng)制征收、征用私有財(cái)產(chǎn)的行為所得到的補(bǔ)償一般是“安慰性”的，這損害了公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)?；谶@一問(wèn)題，筆者認(rèn)為，我國(guó)法律對(duì)征收、征用的補(bǔ)償應(yīng)采用公平補(bǔ)償原則，即對(duì)被征收、征用的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)人應(yīng)針對(duì)不同情況，靈活運(yùn)用不同的方式進(jìn)行補(bǔ)償，力爭(zhēng)做到既能彌補(bǔ)私有財(cái)產(chǎn)權(quán)人的損失，滿足其愿望，又能合理配置資源以滿足公共利益的需要，這是現(xiàn)代法治公平正義的社會(huì)價(jià)值觀在補(bǔ)償制度中的具體體現(xiàn)。完全補(bǔ)償原則既不適合我國(guó)的國(guó)情，也不利于對(duì)公共利益的維護(hù)；而適當(dāng)補(bǔ)償則有損于公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)。只有采取利益衡量的方法，在平衡公益與私益之后，公平地決定補(bǔ)償，才是一條合理的、切實(shí)可行的路徑選擇。

篇2

【關(guān)鍵詞】法律思維；法學(xué)家；法律人；法治

中圖分類號(hào)：D92文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼A文章編號(hào)1006-0278（2013）06-105-01

一、法學(xué)家的思維和法律人的思維

對(duì)于法律思維，學(xué)界至今沒(méi)有一個(gè)定論，我們經(jīng)常形象得將法律思維描述為“像法官和律師那樣思考”，但從我國(guó)的情況來(lái)看，將法律思維描述為“像法官和律師那樣思考”是不妥當(dāng)?shù)?。這句經(jīng)典的總結(jié)出自美國(guó)，即判例法系國(guó)家，在英美的判例法教學(xué)中，訓(xùn)練學(xué)生像律師一樣思考就是其教學(xué)目的。而我國(guó)的大學(xué)教授更加注重對(duì)法學(xué)概念與原理的教授，而很少較學(xué)生如何做好律師或者法官怎樣思考，甚至說(shuō)，教授自己也未必知道法官和律師是怎么思考的。這種情況下，如果按照“像法官和律師那樣思考”的說(shuō)法，那么我國(guó)培養(yǎng)出的法科學(xué)生根本就不具有法律思維，而這些法科學(xué)生將是未來(lái)法治的主體。為了讓這句話在我國(guó)國(guó)情下的存在具有合理性，有必要將其進(jìn)行解釋和限定。至于如何解釋和限定，有必要對(duì)“法學(xué)家”和“法律人”的界定。

什么是法學(xué)家？這是個(gè)很模糊的概念，法學(xué)家首先是搞法學(xué)理論研究并以之為職業(yè)的人，比如有名望的大學(xué)教授、法律研究所的研究人員等，無(wú)論是哪種具體職業(yè)的人，都是不經(jīng)常接觸實(shí)務(wù)的人。接下來(lái)看看什么是法律人，法律人應(yīng)當(dāng)有廣義和狹義之分，廣義的法律人應(yīng)當(dāng)包括從事法律研究、法律實(shí)務(wù)以及接受法律教育的人；狹義的法律人可以界定為從事法律實(shí)務(wù)工作的人，比如律師、法官、檢察官等。由此，我國(guó)的法學(xué)家思維與法律人思維是存在不同之處的，因而法律思維有必要分成法學(xué)家的法律思維和法律人的法律思維。

法學(xué)家和法律人之所以有不同的法律思維是因?yàn)榛诓煌倪壿嫞壿嬘脕?lái)約束人們的思維。法學(xué)家更多是思辨的、批判的、哲學(xué)的，其更多的是從宏觀上研究法律是怎么樣或者應(yīng)該是怎么樣的，因而其法律思維更多是純理性的，可描述為“關(guān)于法律的思考”；而法律人是實(shí)踐的、執(zhí)行的、應(yīng)用的，法律人是法律制度的實(shí)現(xiàn)者和實(shí)踐者，法律實(shí)務(wù)是一種操作技術(shù)，涉及經(jīng)驗(yàn)的積累，因此其法律思維在理論性的基礎(chǔ)上還有經(jīng)驗(yàn)性的特點(diǎn)，可描述為“根據(jù)法律的思考”。對(duì)于這一點(diǎn)，清華大學(xué)法學(xué)院張衛(wèi)平教授也認(rèn)為“根據(jù)案件的各種具體情形加以判斷考量，這是法律實(shí)務(wù)家的作業(yè)，不是法學(xué)家的行為。另外，法律實(shí)務(wù)家，尤其是司法機(jī)關(guān)的法律實(shí)務(wù)家必須要考慮當(dāng)時(shí)、當(dāng)?shù)氐乃痉ōh(huán)境，其中包括政治的、經(jīng)濟(jì)的、倫理的，以及其他社會(huì)因素，并基于這些因素進(jìn)行司法政策方面的調(diào)整，而法學(xué)家通常是不會(huì)顧及于此的，也無(wú)法顧及。”

綜上所述，法律思維可以界定為“以法學(xué)家關(guān)于法律的思考和法律人根據(jù)法律的思考為思考方式，以實(shí)現(xiàn)法治為目的的能動(dòng)性意識(shí)活動(dòng)?！?/p>

二、法學(xué)家的思維和法律人的思維的異同點(diǎn)比較

無(wú)論法學(xué)家的思維還是法律人的思維，其總體方向是一致的――以實(shí)現(xiàn)法治為目標(biāo)。法學(xué)家和法律人是兩大類法律職業(yè)，這本身就是法治發(fā)展的必然結(jié)果，因此，其思維方式和發(fā)展方向必然要圍繞著如何更好得實(shí)現(xiàn)法治來(lái)進(jìn)行。

對(duì)于兩者的不同點(diǎn)其實(shí)在前文對(duì)于法學(xué)家和法律人的界定中已經(jīng)有所體現(xiàn)，這里把它更加條理化、清晰化：首先，從外在特征上說(shuō)，法學(xué)家的思維是抽象的、概括的，法律人的思維是具體的、細(xì)化的；其次，從內(nèi)在原因上看，法學(xué)家的思維是關(guān)于法律的思維，即研究法律是什么、為什么是這樣，法律人的思維是根據(jù)法律的思維，即法律是怎么規(guī)定的，應(yīng)該如何適用法律；再次，從行為目的上看，法學(xué)家思維是思辨的、批判的、哲學(xué)的，法律人的思維是實(shí)踐的、執(zhí)行的、應(yīng)用的。

三、法學(xué)家的思維和法律人的思維的對(duì)中國(guó)法治影響

法學(xué)家法律思維的邏輯基礎(chǔ)是推理性的，而法律人法律思維的邏輯模式是演繹性的，二者從不同方面共同構(gòu)成了法律思維，用的觀點(diǎn)，二者是相輔相成、缺一不可的。從辯證法的角度看，這種意義可歸納為兩種：一是技術(shù)性的，即法律思維以觀念和方法形態(tài)為法治開(kāi)辟道路，指明發(fā)展方向；另一是教育性的，通過(guò)人們學(xué)習(xí)了解法律思維方式，由其直接作用于人的理智和心靈，從而對(duì)法律生活發(fā)生影響。我國(guó)的而法治建設(shè)歷時(shí)短，但速度卻極為可觀，在執(zhí)政黨決策搞法治建設(shè)以后，我國(guó)制定了大量的法律，西方國(guó)家?guī)装倌曜哌^(guò)的立法歷程，我們?cè)谌旮懔撕艽笠徊糠?。這是很大程度是法學(xué)家思維產(chǎn)生的作用。從法治與現(xiàn)實(shí)的關(guān)系看，法治是一種評(píng)價(jià)性命題，主要表現(xiàn)為思維決策時(shí)的姿態(tài)，而不完全是一種描述性命題。法治是比喻性的說(shuō)法，在法與人的關(guān)系中，法律能約束的只是人的思維，通過(guò)人的思維才轉(zhuǎn)變?yōu)閷?duì)人行為的規(guī)范。法律思維在法治的進(jìn)程中起了不可小覷的作用。從法學(xué)家的角度講，法學(xué)家通過(guò)其“關(guān)于法律的思維”，運(yùn)用邏輯推理逐步確立了我們的國(guó)家需要什么樣的法的根本性問(wèn)題，為立法機(jī)關(guān)進(jìn)行立法和司法解釋提供了基本的理論支持；而法律人通過(guò)其“根據(jù)法律的思維”，對(duì)我國(guó)的法律運(yùn)行狀況進(jìn)行不斷檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)法律適用的漏洞，并未司法解釋和新法的出臺(tái)提供必要性和可行性依據(jù)。

參考文獻(xiàn)：

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[3]張衛(wèi)平.法學(xué)家是什么[N].檢查日?qǐng)?bào)，2008-1-4.

篇3

隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國(guó)原有的法律與經(jīng)濟(jì)體制、社會(huì)文明、科技進(jìn)步出現(xiàn)了某些不適應(yīng)，不協(xié)調(diào)。為了調(diào)節(jié)其中的矛盾沖突，更好維護(hù)群眾利益，我國(guó)立足當(dāng)前根據(jù)實(shí)際情況對(duì)法律進(jìn)行修改。

當(dāng)你吃完一塊板栗餅而肚子痛時(shí)，發(fā)現(xiàn)板栗餅的生產(chǎn)日期過(guò)期的時(shí)候，你會(huì)找商家理論么？如果商家不加理喻，你會(huì)如何維權(quán)呢？

當(dāng)你修牙時(shí)發(fā)現(xiàn)牙科診所的牙醫(yī)拔錯(cuò)了牙，還碰壞了你的其他牙齒時(shí)，你一定很氣憤，一定想維護(hù)自己的權(quán)利吧?？墒侨绻枰热フ抑付z測(cè)部門(mén)做鑒定，找工商部門(mén)查診所信息，到法院進(jìn)行上訴，還需要提前預(yù)付鑒定費(fèi)用，還不知道商家是否會(huì)敗訴，你的鑒定費(fèi)用，上訴費(fèi)是否會(huì)得到補(bǔ)償時(shí)，你還有信心進(jìn)行維權(quán)么？可我恰恰遇見(jiàn)過(guò)這樣一位大娘，她把牙所告上了法庭。她為人很隨和，50多歲的年齡，身著樸素，可看似平和的外表下卻是異常堅(jiān)定的內(nèi)心，她說(shuō)的話很樸素，又很真實(shí)“我就想維護(hù)自己的權(quán)利，如果我今天不告，那以后還會(huì)有很多和我一樣的人上當(dāng)受騙”。我也聽(tīng)到過(guò)有人這樣說(shuō)她“閑的，有病吧，真事”。我無(wú)語(yǔ)。法治社會(huì)的建設(shè)，無(wú)論法律多么完善、執(zhí)法多么嚴(yán)厲、問(wèn)責(zé)多么嚴(yán)格，也需要群眾法治意識(shí)，如果群眾不愿用法律的武器維護(hù)自己的權(quán)利，嫌麻煩，怕浪費(fèi)時(shí)間，法律便成了一紙文書(shū)，百無(wú)用處；如果群眾不會(huì)用法律的武器，那法律便成了一種美好的憧憬，卻永遠(yuǎn)達(dá)不到維權(quán)的目的。用法治思維構(gòu)建法治社會(huì)，2014我們倍加期望。

2014年動(dòng)車上吸煙最高罰款2000元，國(guó)務(wù)院制定《鐵路安全管理?xiàng)l例》明確規(guī)定，在動(dòng)車組列車上吸煙或在其他列車的禁煙區(qū)域吸煙，對(duì)個(gè)人處500元以上2000元以下的罰款?？扇缃裣胂?，如果平時(shí)你在列車上發(fā)現(xiàn)有人不在禁煙區(qū)域吸煙，而就在車廂里吸煙的時(shí)候，你會(huì)說(shuō)請(qǐng)你不要吸煙，車廂內(nèi)不允許吸煙么？你會(huì)告訴列車員有人違規(guī)吸煙么？如果你的答案是否定的，那新法的出現(xiàn)是否會(huì)對(duì)你有所觸動(dòng)，國(guó)家對(duì)法律的制定在竭盡所能地維護(hù)我們每個(gè)公民的權(quán)利，而我們每個(gè)人是否意識(shí)到自己也應(yīng)該拿起法律賦予的權(quán)利維護(hù)自己合法的利益呢。

篇4

關(guān)鍵詞：軟法研究中心；軟法律；原生態(tài)法學(xué)；理論價(jià)值

對(duì)于中國(guó)理論法學(xué)研究來(lái)說(shuō)，2005年12月8日可能是一個(gè)比較重要的日子，由羅豪才教授和姜明安教授主持的北京大學(xué)法學(xué)院軟法研究中心在這一天成立，這也許將成為中國(guó)法學(xué)學(xué)術(shù)研究的一個(gè)轉(zhuǎn)折點(diǎn)或者里程碑，因?yàn)樗馕吨袊?guó)原生態(tài)法學(xué)研究的發(fā)生和起步。

一、 什么是中國(guó)原生態(tài)法學(xué)研究？

所謂中國(guó)的原生態(tài)法學(xué)研究（Study of Pro-ecological Law），大體上是指那種從實(shí)際的中國(guó)現(xiàn)代法制/法治實(shí)踐活動(dòng)中生長(zhǎng)起來(lái)的法學(xué)論說(shuō)活動(dòng)及其學(xué)術(shù)成果，它的基本學(xué)術(shù)使命是在描述性的視野里尋找中國(guó)法制/法治建設(shè)的本土資源，發(fā)現(xiàn)法律問(wèn)題并查找實(shí)際的法律命題，在實(shí)證的場(chǎng)域內(nèi)進(jìn)行學(xué)術(shù)反思和互辯，剝離出我國(guó)社會(huì)現(xiàn)存法律現(xiàn)象的背后之理，形成關(guān)于社會(huì)共識(shí)的學(xué)術(shù)假設(shè)，并以這些假設(shè)指導(dǎo)中國(guó)的法制/法治實(shí)踐，最終為建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家指明出路。

原生態(tài)法學(xué)研究應(yīng)該具備的要素有：首先，研究者較少甚至基本可以沒(méi)有受到除正規(guī)漢語(yǔ)法學(xué)教材之外的西方法學(xué)家學(xué)術(shù)思想的影響和熏陶，他/她的法制/法治價(jià)值觀念可能是西方化的，但是他/她的學(xué)術(shù)價(jià)值追求卻完全是中國(guó)化的；其次，研究者的研究對(duì)象或者說(shuō)研究課題都是來(lái)自真正的法律生活的，往往關(guān)注社會(huì)熱點(diǎn)問(wèn)題；第三；研究者具有強(qiáng)烈的“中國(guó)問(wèn)題”意識(shí)，有類似于美國(guó)法學(xué)家弗里德曼（Lawrence M. Friedman）那樣敏銳的法律現(xiàn)象洞察力，經(jīng)常習(xí)慣站在法律或者法學(xué)的立場(chǎng)上對(duì)社會(huì)現(xiàn)象進(jìn)行提問(wèn)，并把這種提問(wèn)內(nèi)化為學(xué)術(shù)研究和寫(xiě)作的動(dòng)力；第四，研究者的研究方法是中國(guó)式樣的，這一點(diǎn)是核心，他/她往往按照中國(guó)人的傳統(tǒng)思維方式研究、考慮、討論和表達(dá)自己的學(xué)術(shù)思想，雖然他/她也注重學(xué)習(xí)和研究西方的法學(xué)理論，但是從來(lái)不盲從和迷信，而是“中學(xué)為體、西學(xué)為用”的；第五，研究者往往比較注重對(duì)實(shí)際存在的法律問(wèn)題進(jìn)行各種角度的整體評(píng)判分析，或者直接進(jìn)行類似于西方自然科學(xué)中最有意思的“思想實(shí)驗(yàn)”，將自己本人也當(dāng)作自己學(xué)術(shù)研究的對(duì)象，比如：他/她經(jīng)常會(huì)問(wèn)自己：“假如我是他/她/它/他們/她們/它們，我會(huì)怎么樣？”第六，研究者比較喜歡搜集一手資料或者“灰色文獻(xiàn)”①，在文獻(xiàn)綜述和分析的基礎(chǔ)上形成原創(chuàng)性較強(qiáng)的結(jié)論和對(duì)策建議；第七，研究者本人或者有從事法律實(shí)際工作的經(jīng)歷，象一個(gè)有臨床經(jīng)驗(yàn)的醫(yī)學(xué)教授一樣；或者雖然沒(méi)有實(shí)際工作經(jīng)驗(yàn)，但是卻具有強(qiáng)烈注重社會(huì)實(shí)踐的學(xué)術(shù)態(tài)度。最后，原生態(tài)法學(xué)研究的學(xué)術(shù)隊(duì)伍構(gòu)成是：主體是經(jīng)常參與社會(huì)法制/法治實(shí)踐活動(dòng)的或者對(duì)實(shí)踐有興趣的法學(xué)專業(yè)研究人員，輔助者是對(duì)理論研究感興趣的法學(xué)專業(yè)學(xué)生，外圍研究者可能來(lái)自非專業(yè)的法學(xué)愛(ài)好者，甚至來(lái)自其他社會(huì)科學(xué)研究領(lǐng)域。

二、 軟法律研究意味著中國(guó)原生態(tài)法學(xué)研究的起步

對(duì)于許多法學(xué)研究者而言，對(duì)軟法律的研究是理論法學(xué)研究中一片新的領(lǐng)域，軟法律這一學(xué)術(shù)概念或者范疇也顯的非常新鮮。但是，在現(xiàn)實(shí)的法律實(shí)踐中，軟法律現(xiàn)象不僅是大量存在的，而且是經(jīng)常發(fā)生的，它幾乎每天都會(huì)闖進(jìn)法學(xué)研究者的視野之中。例如：在許多城市里，我們都可以看到站在斑馬線旁拿著小紅旗指揮交通的普通市民，這些市民不是警察，那么，是誰(shuí)給了他/她執(zhí)法的權(quán)力？他/她向車輛和行人發(fā)出指令的支撐規(guī)則究竟是什么？消費(fèi)者協(xié)會(huì)消費(fèi)警示公告，受到警告的商家不能就此向法院提起訴訟，那么這警示公告是不是法律？執(zhí)政黨和國(guó)務(wù)院聯(lián)合的重要決定是被國(guó)家認(rèn)可的，并立刻被國(guó)家現(xiàn)實(shí)的強(qiáng)制力保障著執(zhí)行了，那不是法律嗎？甚至，有些城市的市民只要拍到交通違章的照片，就可以去政府換取金錢(qián)，政府拿著照片處罰司機(jī)，執(zhí)法效率極高卻執(zhí)法成本極低，以至于有市民專門(mén)以此為業(yè)。那么，究竟是誰(shuí)在辦案子？另外，我們所加入的各種國(guó)際公約、大量的國(guó)際條約、國(guó)際商業(yè)慣例是不是被國(guó)家認(rèn)可的國(guó)內(nèi)軟法律呢？

上述的軟法律現(xiàn)象，不僅在中國(guó)存在著，在西方發(fā)達(dá)國(guó)家也是普遍存在的，在歐盟的法律體系中存在這大量的軟法律，有些國(guó)家甚至有民間組織審理刑事案件并將判決交付政府執(zhí)行的事例，例如，美國(guó)的聯(lián)邦公平交易委員會(huì)就擁有這樣的權(quán)力。另?yè)?jù)有關(guān)報(bào)道，截至2001年7月底，美國(guó)私營(yíng)監(jiān)獄共容納了28.5萬(wàn)囚犯，占美國(guó)全部監(jiān)獄所容納囚犯比例的5%. [1]

“隨著公共治理的興起、全球化的加快和區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化的推進(jìn)，軟法的勃勃生機(jī)逐漸呈現(xiàn)，圍繞著軟法主題開(kāi)展的研究正在逐步興起。2004年于意大利羅馬召開(kāi)了軟法與硬法關(guān)系的國(guó)際研討會(huì)，之后在斯坦福也召開(kāi)了類似的會(huì)議。美國(guó)對(duì)管制改革的研究開(kāi)展得較早，對(duì)軟性手段報(bào)以更多關(guān)注，瑞典斯德哥爾摩大學(xué)的研究中心設(shè)立專門(mén)課題支持研究軟法，日本文部省‘21世紀(jì)杰出研究基地’項(xiàng)目也支持軟法研究，2002年在東京大學(xué)設(shè)立了軟法研究項(xiàng)目，并取得了初步成果?！?[2] 筆者自2004年開(kāi)始關(guān)注和研究“中國(guó)的軟法律問(wèn)題”，并于2005年9月完成國(guó)內(nèi)首篇系統(tǒng)探討軟法律問(wèn)題的學(xué)術(shù)論文《軟法律論綱》。2005年12月8日，北京大學(xué)法學(xué)院成立軟法研究中心，羅豪才教授在這次會(huì)議上，正式提出“軟法”作為中國(guó)法學(xué)研究的范疇性概念，獲得了三十多位法學(xué)、政治學(xué)、公共與政府管理學(xué)著名學(xué)者的注目，并引發(fā)了熱烈的討論。隨后，又先后舉行了數(shù)次學(xué)術(shù)探討和研究活動(dòng)。比如，在羅豪才教授主持下，僅2005年12月，北京大學(xué)軟法研究中心就舉行了兩次小規(guī)模的研討活動(dòng)。12月24日，“行政指導(dǎo)與軟法研究———以泉州工商行政指導(dǎo)實(shí)踐為研究樣本”研討會(huì)在中國(guó)人民大學(xué)舉行，羅豪才教授、姜明安教授、韓大元教授，莫于川教授等數(shù)十位法學(xué)界著名專家學(xué)者出席了研討會(huì)。以上研究活動(dòng)的開(kāi)展，標(biāo)志著軟法律研究已經(jīng)構(gòu)成了中國(guó)理論法學(xué)研究的新領(lǐng)域。

雖然軟法律現(xiàn)象是東西方共有的社會(huì)制度形態(tài)，但是惟獨(dú)我們中國(guó)比西方國(guó)家特別多而且種類浩瀚繁雜，現(xiàn)在看來(lái)，單純使用生長(zhǎng)在西方的法學(xué)學(xué)術(shù)立場(chǎng)、方法和觀點(diǎn)去分析和解釋這些軟法律現(xiàn)象已經(jīng)是不可能的了。當(dāng)中國(guó)理論法學(xué)關(guān)注的目光從文本意義的法律轉(zhuǎn)向社會(huì)軟法律現(xiàn)象的時(shí)候，將必然同時(shí)意味著中國(guó)原生態(tài)法學(xué)研究的起步。中國(guó)問(wèn)題中國(guó)方法，本來(lái)就是原生態(tài)法學(xué)的進(jìn)路和出路。中國(guó)問(wèn)題西方方法，往往只有進(jìn)路卻沒(méi)有出路。因?yàn)椋缤瑳](méi)有軟法律的中國(guó)社會(huì)是不可思議的社會(huì)一樣，沒(méi)有原生態(tài)法學(xué)出現(xiàn)的中國(guó)法學(xué)界，是不可能為中國(guó)法制/法治實(shí)踐提供合格的法學(xué)產(chǎn)品的，軟法律現(xiàn)象的原生態(tài)屬性，必然呼喚和要求原生態(tài)的法學(xué)理論的產(chǎn)生和出現(xiàn)。

篇5

關(guān)鍵詞：大學(xué)生；法律意識(shí)；輔導(dǎo)員

一、大學(xué)生法律意識(shí)現(xiàn)況

1.對(duì)法治精神理解不夠準(zhǔn)確

隨著我國(guó)社會(huì)法律知識(shí)的普及，大部分大學(xué)生都具備了一定的法律意識(shí)。但是僅憑這些感性的法律意識(shí)并不能幫助他們樹(shù)立正確的法治觀念，不能從整體上提高其法律知識(shí)水平。大學(xué)生普遍對(duì)法治精神的理解不夠準(zhǔn)確，沒(méi)有意識(shí)到法律對(duì)維護(hù)社會(huì)公平正義、保證社會(huì)和諧穩(wěn)定的價(jià)值。

2.對(duì)法律法規(guī)有偏見(jiàn)和抵觸情緒

大學(xué)生正處于心理和生理快速發(fā)育的階段，有著極強(qiáng)的被認(rèn)可和需求的心理沖動(dòng)，同時(shí)會(huì)用批判和懷疑的眼光看待周圍的事物。由于其法律意識(shí)尚未成熟，只接受過(guò)以灌輸為主的法律教育，許多大學(xué)生對(duì)法律法規(guī)有一定的偏見(jiàn)和抵觸情緒。

3.輔導(dǎo)員過(guò)分強(qiáng)調(diào)義務(wù)本位

大學(xué)生的思想教育主要是輔導(dǎo)員進(jìn)行日常組織和實(shí)施的。但是教育內(nèi)容過(guò)分集中在了集體意識(shí)、感恩意識(shí)、安全意識(shí)、愛(ài)國(guó)意識(shí)及中華民族傳統(tǒng)傳承和各類禮儀禮節(jié)等方面。這些教育大部分屬于義務(wù)本位的教育，強(qiáng)調(diào)了學(xué)生對(duì)集體、社會(huì)的服從意識(shí)和應(yīng)盡的義務(wù)。但是忽略了大學(xué)生合法權(quán)益保護(hù)的教育，更遑論法治的真正含義及其對(duì)社會(huì)發(fā)展的意義的教育。

二、大學(xué)生應(yīng)該具備的法律素質(zhì)

大學(xué)生作為未來(lái)社會(huì)的主力軍和接班人，他們的法律意識(shí)的高低決定著我國(guó)法制建設(shè)的速度和深度。首先，大學(xué)生要掌握基礎(chǔ)的法律知識(shí)，了解國(guó)家憲法、民法和訴訟法。尤其是與自身權(quán)益相關(guān)的勞動(dòng)法。其次，還要具備法律人意識(shí)，要懂得保護(hù)自身的合法權(quán)益，同時(shí)不去侵犯他人的合法權(quán)益。例如，有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容，是大學(xué)生日常接觸最多的。培養(yǎng)大學(xué)生的知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)， 對(duì)保護(hù)智力創(chuàng)造成果、推動(dòng)科技進(jìn)步、繁榮科技文化市場(chǎng)、促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、增進(jìn)國(guó)際技術(shù)文化交流等都有著積極作用。最后，還要具備公平正義的理念。公平正義是我國(guó)和諧社會(huì)的重要特征之一，大學(xué)生要具備公平正義的理念，渴求、參與并維護(hù)社會(huì)的公平正義。

三、增強(qiáng)大學(xué)生法律意識(shí)的必要性

1.增強(qiáng)大學(xué)生法律意識(shí)是輔導(dǎo)員的重要工作內(nèi)容之一

輔導(dǎo)員是大學(xué)生日常思想政治教育的組織者、實(shí)施者和指導(dǎo)者。增強(qiáng)大學(xué)生法律意識(shí)是輔導(dǎo)員工作的重點(diǎn)。輔導(dǎo)員應(yīng)該增強(qiáng)大學(xué)生的法律意識(shí)，培養(yǎng)他們形成完整的世界觀、人生觀和價(jià)值觀。

一方面，在日常思想政治教育過(guò)程中加強(qiáng)對(duì)大學(xué)生法律知識(shí)的普及和法律意識(shí)的培養(yǎng)；另一方面，要在日常管理和處理大學(xué)生事務(wù)時(shí)，按照國(guó)家法律和學(xué)校規(guī)章制度開(kāi)展工作，給大學(xué)生樹(shù)立公平正義的榜樣。同時(shí)保障學(xué)生的合法請(qǐng)求權(quán)、正當(dāng)選擇權(quán)、合理知情權(quán)和事后救濟(jì)權(quán)等，通過(guò)這些權(quán)益保障，增強(qiáng)他們維護(hù)自身權(quán)利的法律意識(shí)。

2.增強(qiáng)大學(xué)生法律意識(shí)是建設(shè)和諧社會(huì)的需要

民主與法制是建設(shè)和諧社會(huì)的重要前提和保障。法治社會(huì)的標(biāo)志不是具備完整的法律制度和完善的法律體系，而是在于社會(huì)成員具備良好的法律素質(zhì)，維護(hù)法律賦予的權(quán)利和行使法律規(guī)定的義務(wù)。要引導(dǎo)大學(xué)生樹(shù)立堅(jiān)定的法律信仰，將法律意識(shí)內(nèi)化到大學(xué)生的日常行為中來(lái)。

3.增強(qiáng)大學(xué)生法律意識(shí)是適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要

維持市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的秩序的根本在于在法律法規(guī)允許范圍內(nèi)尋求自身利益最大化。大學(xué)生是未來(lái)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的骨干，如果他們?nèi)狈Ψ梢庾R(shí)，在參與到社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的，不能用法律法規(guī)約束和規(guī)范自身的行為，阻礙社會(huì)發(fā)展。他們只有具備一定的法律意識(shí)，才能正確地運(yùn)用法律思維來(lái)思考和解決生活中遇到的問(wèn)題。

總之，增強(qiáng)大學(xué)生法律意識(shí)已成為社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的迫切需要，也是提高公民法律意識(shí)的主要途徑。輔導(dǎo)員要借助自身工作的便利條件，不斷提高大學(xué)生的法律素養(yǎng)。

參考文獻(xiàn)：

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關(guān)鍵詞：輔導(dǎo)員；大學(xué)生；法律素養(yǎng)

一、 我國(guó)大學(xué)生法律素養(yǎng)的現(xiàn)狀

黨的十六大把依法治國(guó)作為治理國(guó)家的基本方略，這一治國(guó)方略的實(shí)施，使得依法治校也成了發(fā)展教育事業(yè)的一項(xiàng)基本要求，作為新一代的大學(xué)生在學(xué)法、用法、守法方面也取得了較大進(jìn)展，然而就總體上而言，大學(xué)生的法律素養(yǎng)不高，存在以下幾方面問(wèn)題：

1.法律基本常識(shí)欠缺

法律基礎(chǔ)課程作為一門(mén)公共課，基本上各高校都安排大班授課。另外，教材內(nèi)容也過(guò)于籠統(tǒng)和簡(jiǎn)單，基本上只做些原則性、概括性的介紹。學(xué)生對(duì)該門(mén)課程也持有無(wú)所謂的態(tài)度，教育體制和學(xué)習(xí)理念的落后導(dǎo)致學(xué)生的法律基本常識(shí)欠缺。

2.尚未形成法律思維方式

所謂法律思維方式是指按照法律的規(guī)定、原理和精神來(lái)思考、分析、解決法律問(wèn)題的習(xí)慣和取向。目前大學(xué)生由于法律知識(shí)的匱乏，以及社會(huì)各種因素的負(fù)面影響，普遍沒(méi)有形成正確的法律思維方式，使得他們對(duì)維護(hù)自身權(quán)益方面缺乏統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，在用法、守法方面也沒(méi)有明確清晰的概念。

3.違法違紀(jì)行為有增無(wú)減

近年來(lái)，大學(xué)生犯罪現(xiàn)象日益增多，不僅給社會(huì)帶來(lái)了嚴(yán)重影響，也大大破壞了社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)。大學(xué)生的犯罪手段和犯罪種類不斷增加，學(xué)校法律教育的匱乏也是導(dǎo)致這些問(wèn)題頻發(fā)的原因之一。

二、加強(qiáng)大學(xué)生法制教育的重要性

雖說(shuō)大學(xué)生是當(dāng)今社會(huì)的優(yōu)秀人才，然而一旦他們的意志不夠堅(jiān)定，理念不能與時(shí)俱進(jìn)，社會(huì)負(fù)面因素的影響對(duì)他們的世界觀價(jià)值觀造成影響，后果是不堪設(shè)想的。加上大學(xué)生正處于青春發(fā)育期，年少氣盛導(dǎo)致他們難免做出不理智的行為，激情的背后往往是不可挽回的后果。缺乏基本的法律常識(shí)，做事只憑主觀臆斷，對(duì)他人和社會(huì)都會(huì)造成不利的影響。

三、提升大學(xué)生法律素養(yǎng)的途徑

在管理過(guò)程中促進(jìn)學(xué)生的德育發(fā)展，在教學(xué)過(guò)程中逐步滲透法制理念，在處理問(wèn)題過(guò)程中要具備相應(yīng)的法律知識(shí)，才能夠填補(bǔ)法律在他們生活中的缺失。

1.思想上重視大學(xué)生的法制教育

輔導(dǎo)員除了做好學(xué)生的日常管理工作，還要重視學(xué)生的法制教育工作，育人首先要從思想上入手，要更新他們的思想，改變他們的錯(cuò)誤理念。輔導(dǎo)員可以在日常管理中向?qū)W生傳播傳統(tǒng)的道德觀念，例如“誠(chéng)實(shí)守信”“以和為貴”“愛(ài)人者，人恒愛(ài)之；敬人者，人恒敬之”等傳統(tǒng)民族精神，不斷地利用道德觀念對(duì)學(xué)生的法律素養(yǎng)施以積極影響。此外，不斷給學(xué)生講解各種法律故事，培養(yǎng)學(xué)生的法律觀念。

2.培養(yǎng)大學(xué)生解決糾紛的最佳方法

想讓學(xué)生從內(nèi)心接受，讓學(xué)生徹底信服，輔導(dǎo)員要做到有理有據(jù)，有法可依，有章可循，才不會(huì)使學(xué)生產(chǎn)生抵觸心理。另外，對(duì)待學(xué)生要秉持公平的態(tài)度。只有從自身出發(fā)，做好榜樣，才能培養(yǎng)學(xué)生正確的態(tài)度，尋找最佳的解決糾紛的方法。使學(xué)生在面臨糾紛時(shí)能冷靜下來(lái)，不意氣用事，用和平的方法解決問(wèn)題。

3.拓展課外活動(dòng)，培養(yǎng)大學(xué)生的法律實(shí)踐能力

法律實(shí)踐活動(dòng)是大學(xué)生素養(yǎng)提高的重要一環(huán)。課余時(shí)間，輔導(dǎo)員可以帶學(xué)生旁聽(tīng)一些法庭審理，事后讓學(xué)生參與討論和評(píng)價(jià)。還可以帶領(lǐng)學(xué)生進(jìn)行普法宣傳，一方面可以服務(wù)社會(huì)、服務(wù)群眾，另一方面可以提高學(xué)生的法律實(shí)踐能力。

4.營(yíng)造良好的法律文化和法治氛圍

高校輔導(dǎo)員工作的法治化是高校貫徹依法治校理念的重要體現(xiàn)，是高校能否健康發(fā)展的基本前提。法制化的校園，公平正義、平等和諧的校園環(huán)境，是學(xué)生的法律素養(yǎng)提升的前提。

實(shí)踐證明，大學(xué)生的法律意識(shí)不可能自發(fā)形成，必須要進(jìn)行培養(yǎng)，其形成過(guò)程也不是一蹴而就的。作為高校輔導(dǎo)員，首先要有耐心、恒心和決心，通過(guò)群體法律意識(shí)和社會(huì)環(huán)境來(lái)對(duì)學(xué)生進(jìn)行潛移默化的影響，通過(guò)社會(huì)輿論、學(xué)校教育和社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)對(duì)學(xué)生予以積極熏陶，使其成為具有現(xiàn)代化法制觀念的新型人才，這也是我國(guó)依法治國(guó)、以德治國(guó)方略的重要體現(xiàn)和必然要求。

參考文獻(xiàn)：

[1]陳若冰.關(guān)于強(qiáng)化大學(xué)生法律意識(shí)的思考[J].華北工學(xué)院學(xué)報(bào)：社科版，2004（2）.

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【關(guān)鍵詞】 中國(guó)特色社會(huì)主義 法治文化 建設(shè)途徑

【作者單位】 第二炮兵指揮學(xué)院。

【中圖分類號(hào)】 C933.2 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】 A 【文章編號(hào)】 2095-5103（2013）01-0054-03

法治作為迄今為止最好的治國(guó)理政方式，它不僅是有形的制度，同時(shí)也是無(wú)形的文化。法治是否昌明、法治的要求能否落到實(shí)處、法治的成果能否真正有益于社會(huì)進(jìn)步與社會(huì)和諧，從根本上取決于是否有良好的法治文化作為支撐。作為先進(jìn)文化的重要內(nèi)容，法治文化是以平等、公正、自由、誠(chéng)信和人權(quán)等為主要思維方式和行為方式的文化，本身具有權(quán)利和義務(wù)一致的規(guī)范性。因此，弘揚(yáng)法治精神，建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化是我們建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

一、中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化的內(nèi)涵及特征

我國(guó)著名法學(xué)家龔瑞祥教授指出：“所謂‘法治’，不僅僅是指‘以法治國(guó)’，還包含著用于法治的法律必須遵循的原則，如‘公正原則’、‘平等原則’、‘維護(hù)人的尊嚴(yán)的原則’等。也就是說(shuō)，法律是確定的、公認(rèn)的理想，而非我們通常所稱的‘長(zhǎng)官意志’。法治高于法律是立法者和司法者用以檢驗(yàn)法律能否生效的原則?！敝袊?guó)特色社會(huì)主義的法治文化體系是一種以“正義”為價(jià)值取向的、以西方法治文化為范式的、以傳統(tǒng)中國(guó)法律文化為根基的法治文化。它在顯型結(jié)構(gòu)層面上表現(xiàn)為：制定良好的法律規(guī)則和法律原則；完備的法律制度和法律體系；完善的法律組織和法律設(shè)施；嚴(yán)格的執(zhí)法和司法程序。在隱型結(jié)構(gòu)層面上主要表現(xiàn)為社會(huì)主體的信法、守法、用法心理；較強(qiáng)的民主意識(shí)、正義觀念和權(quán)利觀念；法律的權(quán)威至上觀念、依法辦事的精神和法治的思想等，是一種內(nèi)容結(jié)構(gòu)和諧統(tǒng)一的法治文化。與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的民主政治，是這一法治文化體系的本質(zhì)所在。而圍繞這一本質(zhì)展開(kāi)的各項(xiàng)條件、措施和效果，即以法治為特征的物質(zhì)文化、政治文化、精神文化的全面生成，則是這一法治文化體系的具體要求和現(xiàn)實(shí)標(biāo)志。

中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化的生成屬于一種“后發(fā)混合式”的模式。從其生成的動(dòng)力來(lái)講既有外在動(dòng)力也有內(nèi)在動(dòng)力。一方面，其生成依賴于中國(guó)社會(huì)的內(nèi)在力量，這些內(nèi)在力量就是中國(guó)的社會(huì)主義市場(chǎng)、民主政治、法律（良法）、道德、教育和社會(huì)主體需求的轉(zhuǎn)向等社會(huì)因素。另一方面，它一直受到外來(lái)法治文化的刺激，特別是西方法治文化的刺激，這種刺激表現(xiàn)在政治、經(jīng)濟(jì)、法律、文化等各個(gè)方面。因此，中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化有其獨(dú)特性。

1. 民族性。中國(guó)傳統(tǒng)法治文化是中華民族幾千年來(lái)文化傳統(tǒng)積淀的產(chǎn)物，經(jīng)世代相傳而取得了穩(wěn)固的地位，形成一種“超穩(wěn)定形態(tài)”，即使受到外來(lái)文化的沖擊，它也會(huì)堅(jiān)守自己的陣地，至今仍在影響著當(dāng)代中國(guó)社會(huì)主義法治文化。它體現(xiàn)了中華民族的思維方式、法律觀念、法律情感以及行為模式，并已內(nèi)化為中華民族法律文化的心理和性格，影響著當(dāng)代中國(guó)人的法律心理、法律意識(shí)和行為模式的選擇。

2. 現(xiàn)代性。中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化的現(xiàn)代性表現(xiàn)在它能與當(dāng)代的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、民主政治和精神文明建設(shè)相伴相生，是當(dāng)代中國(guó)現(xiàn)代化建設(shè)的重要內(nèi)容。一方面，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)呼喚法治文化，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求社會(huì)主義法治文化與之相適應(yīng)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)本身就是法治經(jīng)濟(jì)；另一方面市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)法治文化也產(chǎn)生了深刻而全面的影響，法治文化以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為根據(jù)，進(jìn)行理論創(chuàng)新，以一種新的形式促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

3. 開(kāi)放性。中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化的開(kāi)放性表現(xiàn)在它從不固步自封，善于吸收人類有益的法治文化成果，特別表現(xiàn)在對(duì)西方“法治”思想和理論的移植和借鑒上。隨著經(jīng)濟(jì)全球化時(shí)代的到來(lái)以及法律趨同化現(xiàn)象的出現(xiàn)，社會(huì)主義法治文化與西方的法治文化必將互相融合并存，整個(gè)人類社會(huì)都將向“大同法治世界”的方向發(fā)展。

二、中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化的重要作用

促進(jìn)社會(huì)主義法治文化建設(shè)，既具有前瞻性，又具有時(shí)代性。建設(shè)法治文化，不僅是堅(jiān)持人民當(dāng)家作主、防止權(quán)力異化的有力保障，而且也是發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的必然要求。

1. 中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化是“一切權(quán)力為人民”的重要保障

中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化以人民當(dāng)家作主為邏輯起點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)維護(hù)憲法和法律的權(quán)威，要求權(quán)力服從于憲法和法律，并使權(quán)力始終在憲法和法律規(guī)定的軌道上運(yùn)行。同時(shí)，法治文化在為監(jiān)督與制約國(guó)家權(quán)力提供思想保障的同時(shí)，也通過(guò)合理借鑒國(guó)外的先進(jìn)制度并結(jié)合中國(guó)實(shí)踐進(jìn)行制度創(chuàng)新，從而為權(quán)力的有效監(jiān)督與制約提供智力支持。

在新的歷史時(shí)期，僅僅注重對(duì)權(quán)力進(jìn)行制約是不夠的。因此，構(gòu)建法治文化同時(shí)還要保障權(quán)力的有效行使。權(quán)力具有客觀性，只要將權(quán)力運(yùn)用好，就能更好地為人民謀利益。但怎樣用好權(quán)，從而使權(quán)力既有限、又有效地得到行使，必須有賴于中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化的引導(dǎo)。法治文化要求國(guó)家機(jī)關(guān)按照憲法和法律規(guī)定的權(quán)限行使權(quán)力，不越權(quán)、不濫權(quán)、不惜權(quán)，最大限度地履行法定職責(zé)。同時(shí)，法治文化還要求國(guó)家機(jī)關(guān)必須按照憲法和法律規(guī)定的程序行使權(quán)力。程序法是中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系的重要組成部分，維護(hù)憲法和法律的權(quán)威也包括維護(hù)程序法的權(quán)威。因此，國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員必須按程序行使權(quán)力，從而不僅實(shí)現(xiàn)正義，而且以看得見(jiàn)的形式實(shí)現(xiàn)正義，同時(shí)提高權(quán)力運(yùn)行的效率，更有效地為人民謀利益。

2. 中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化是建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)的基礎(chǔ)

任何社會(huì)建設(shè)都是在一定的文化環(huán)境中進(jìn)行的，和諧社會(huì)建設(shè)也離不開(kāi)必要的文化基礎(chǔ)，中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化是和諧社會(huì)建設(shè)的基礎(chǔ)之一，可以在多重意義上滿足和諧社會(huì)的內(nèi)在需要。和諧社會(huì)是充滿活力的社會(huì)，一個(gè)充滿活力的社會(huì)，必須調(diào)動(dòng)整個(gè)社會(huì)的積極性，使整個(gè)社會(huì)的成員充滿活力。整個(gè)社會(huì)成員要充滿活力，要求每個(gè)成員合法權(quán)益能夠得到保護(hù)，以及整個(gè)社會(huì)的協(xié)調(diào)發(fā)展，都需要法律發(fā)揮至關(guān)重要的作用。法律也就通過(guò)它的這些作用，為社會(huì)的和諧提供最生動(dòng)、最富有生機(jī)的力量。和諧社會(huì)要謀求安定有序，而任何安定有序，都是在規(guī)則的基礎(chǔ)上，無(wú)規(guī)則便無(wú)秩序。而在所有的秩序中，法律的秩序規(guī)則是最明確、最具有外在強(qiáng)制性的，因此，法律在維護(hù)社會(huì)安定有序上有著它不同于道德、傳統(tǒng)、習(xí)慣的獨(dú)特作用。和諧社會(huì)要求人與自然和諧相處，法治在維護(hù)人與自然和諧共處，維護(hù)生態(tài)平衡，保護(hù)生態(tài)環(huán)境等方面，發(fā)揮著極為重要的作用，和諧社會(huì)要達(dá)到人與自然和諧共處的目標(biāo)，沒(méi)有法治文化作為基礎(chǔ)是斷不可能的。

3. 中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化是建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的內(nèi)在要求

黨的十七大報(bào)告提出：“全面落實(shí)依法治國(guó)基本方略，加快建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”。而“中國(guó)現(xiàn)代法治不可能只是一套細(xì)密的文字法規(guī)加一套嚴(yán)格的司法體系，而是與億萬(wàn)中國(guó)人的價(jià)值、觀念、心態(tài)以及行為相聯(lián)系的”。因?yàn)槿魏沃贫榷夹枰巳ブ贫ǎ枰巳プ袷兀绻麤](méi)有人的道德信仰、價(jià)值理念相配合，再好的制度也會(huì)被侵蝕得面目全非。只有當(dāng)億萬(wàn)中國(guó)人的價(jià)值、觀念、心態(tài)以及行為中，有關(guān)法治的價(jià)值理念占有了穩(wěn)固之地并漸成一種法治文化，并進(jìn)而成為中國(guó)文化傳統(tǒng)內(nèi)容的一部分時(shí)，我國(guó)的法治才有了真正堅(jiān)實(shí)的社會(huì)人文心理基礎(chǔ)。因此，目前只有努力培養(yǎng)我國(guó)民眾的法治理念，建設(shè)法治文化，改良、培育中國(guó)法治的“土壤”，才可能實(shí)現(xiàn)建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的宏偉目標(biāo)。

三、建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化的主要途徑

德國(guó)社會(huì)學(xué)家馬克斯·韋伯指出：“在任何一項(xiàng)偉大的事業(yè)背后，必然存在著一種精神的力量，尤為重要的是這種精神的力量一定與該事業(yè)的背景有密切的根源?！苯ㄔO(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化，是一項(xiàng)長(zhǎng)期的復(fù)雜的社會(huì)系統(tǒng)工程，它需要全社會(huì)各方面力量的努力。

1. 培育公民對(duì)法律的崇尚和信仰

法治文化的培育旨在為法治國(guó)家奠定尊崇法治的社會(huì)文化意識(shí)基礎(chǔ)。一個(gè)社會(huì)能否建立起法治，先決條件之一就是這個(gè)社會(huì)有無(wú)尊崇法治的心理，是否培養(yǎng)起了追求法治的信念。法治文化形成以公民具有一定程度的法治意識(shí)和法治素質(zhì)為前提。社會(huì)主體的法律信仰是法治社會(huì)的靈魂，是法治文化的精髓。社會(huì)主體對(duì)法律的信仰必須具備兩個(gè)前提，一是法律自身的正義性。博登海默指出：“法律是正義和秩序的綜合體”，法律必然體現(xiàn)為一種社會(huì)正義。社會(huì)主體對(duì)法律的真誠(chéng)信仰來(lái)自于法律自身所具有的公平、正義和對(duì)人類的關(guān)愛(ài)精神，社會(huì)主體正是基于這種信仰而對(duì)法律自覺(jué)遵守。二是法律實(shí)施的正義性。社會(huì)主體對(duì)法律的真誠(chéng)信仰在于因法律實(shí)施的正義而對(duì)法律的神圣產(chǎn)生高度認(rèn)同感，在于法治歷程中對(duì)法律強(qiáng)烈的自覺(jué)意識(shí)。在全國(guó)范圍內(nèi)推進(jìn)普法教育，不僅是普及現(xiàn)代法律知識(shí)，更為重要的是培養(yǎng)公民對(duì)法律的信仰，逐步實(shí)現(xiàn)全社會(huì)整體法律素質(zhì)的提高、法律信仰的塑造、法治文化的形成。只有喚起個(gè)人的權(quán)利意識(shí)，才有可能真正樹(shù)立起現(xiàn)代法治觀念和公民意識(shí)。另外，還應(yīng)該通過(guò)公正司法和嚴(yán)格執(zhí)法等良性法律實(shí)踐的教育活動(dòng)，增進(jìn)公民對(duì)訴訟的信任和期待，培育公民對(duì)法律的信仰心理。

2. 大力弘揚(yáng)中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化

中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化既體現(xiàn)人類政治文明發(fā)展的一般規(guī)律，符合法治文化的一般特征，又富有中國(guó)特色和中國(guó)氣派。因此是中華文化的重要組成部分。黨的十七大報(bào)告指出，中華文化是中華民族生生不息、團(tuán)結(jié)奮進(jìn)的不竭動(dòng)力。在五千多年的文明發(fā)展和歷史演進(jìn)中，中華民族形成了以愛(ài)國(guó)主義為核心的民族精神。然而，民族精神在某種意義上說(shuō)，與法治存在著密切聯(lián)系。我們應(yīng)該將中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化納入中華文化體系之中，樹(shù)立并維護(hù)憲法和法律在中華文化體系中的地位；將民主法治、自由平等、公平正義等理念融入中華文化的價(jià)值內(nèi)涵，體現(xiàn)權(quán)利保障和權(quán)力制約理念，使法治文化成為民族精神的重要內(nèi)容，使中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化成為中華民族共有的精神家園。一旦如此，就能進(jìn)一步發(fā)揮憲法和法律的文化功能。使分處各階層的社會(huì)成員，能從憲法和法律的實(shí)施中獲得切實(shí)利益、得到精神上的愉悅和滿足，并能以中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化為中華民族精神的新標(biāo)志。使之成為凝聚中華民族精神的新載體。

3. 以改革創(chuàng)新精神不斷推進(jìn)中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化的發(fā)展

改革創(chuàng)新是我們時(shí)代精神的核心。建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化，必須發(fā)揚(yáng)改革創(chuàng)新精神，推進(jìn)理論創(chuàng)新、制度創(chuàng)新和實(shí)踐創(chuàng)新，不斷為中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化注入新鮮血液。堅(jiān)持理論創(chuàng)新，推動(dòng)法治文化的一般原理與中國(guó)具體實(shí)踐相結(jié)合，為中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化提供有益的理論支撐。只有堅(jiān)持中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化的理論創(chuàng)新，科學(xué)回答中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化建沒(méi)的重大理論問(wèn)題，才能不斷豐富和完善中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化的理論體系。堅(jiān)持制度創(chuàng)新，以改革創(chuàng)新精神深化政治體制革，為中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化建設(shè)奠定制度基礎(chǔ)。政治體制改革是我國(guó)全面改革的中要組成部分，是社會(huì)主義民主政治建設(shè)的核心環(huán)節(jié)之一。要以改革創(chuàng)新精神，改變?cè)炔缓侠怼⒉豢茖W(xué)的體制．樹(shù)立并維護(hù)憲法和法律的權(quán)威，將堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主和依法治國(guó)有機(jī)結(jié)合起來(lái)．使建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化有相應(yīng)的制度依托。堅(jiān)持實(shí)踐創(chuàng)新，尊重人民群眾的首創(chuàng)精神，為中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化建設(shè)提供實(shí)踐素材。法治文化是廣大人民的事業(yè)，人民群眾的實(shí)踐創(chuàng)新是中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化建設(shè)的不竭動(dòng)力?？梢哉f(shuō)，中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化，是在廣大人民群眾的實(shí)踐基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的文化形態(tài)。因此，我們要進(jìn)一步解放思想，充分發(fā)揮廣大人民群眾的主觀能動(dòng)性，豐富和鞏固中國(guó)特色社會(huì)主義法治文化的實(shí)踐基礎(chǔ)。

參考文獻(xiàn)：

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[2] 張波.論當(dāng)代中國(guó)法律文化的多樣性及中國(guó)特色法治文化的生成[J].南京社會(huì)科學(xué)，2001，（11）.

篇8

關(guān)鍵詞:法學(xué)教育;診所式法律教育;培養(yǎng)目標(biāo)

中圖分類號(hào):D9053文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):16723198(2010)01025701

1 傳統(tǒng)的法學(xué)教育

我國(guó)傳統(tǒng)的法學(xué)教育模式深受蘇聯(lián)的影響,注重理論的學(xué)習(xí)和掌握,輕視實(shí)際操作中的技巧和經(jīng)驗(yàn)。在主觀上,法學(xué)教育培養(yǎng)的目標(biāo)是熟悉法律知識(shí),擁有一定法律職業(yè)技能,具有守法精神,可以從事法官、檢察官、律師等法律行業(yè)的人才,維護(hù)社會(huì)法治建設(shè)的精英。但在客觀上,由于長(zhǎng)期忽視對(duì)學(xué)生職業(yè)技能的培養(yǎng),一味追求理論的學(xué)習(xí),我們培養(yǎng)出的不是全能型的人才。這也在一定程度上造成了今天“法學(xué)教育與法律職業(yè)的分離”。在課堂上學(xué)到的知識(shí)并未直接轉(zhuǎn)化成為學(xué)生畢業(yè)后謀生的技能。雖然近期在法學(xué)教學(xué)改革中,不斷引入案例教學(xué)、模擬法庭等新的教學(xué)方式,但效果上仍未達(dá)到實(shí)際的需要。

2 診所式法律教育的特點(diǎn)

與我國(guó)傳統(tǒng)的法學(xué)教育模式對(duì)比來(lái)看,診所式法律教育的優(yōu)點(diǎn)非常突出。我國(guó)傳統(tǒng)的法學(xué)教育模式是書(shū)齋式的,極少接觸社會(huì)實(shí)踐,基本上都停留在對(duì)書(shū)本知識(shí)的學(xué)習(xí)研究。與此不同的是,診所式法律教育采用的都是真實(shí)案例,接觸的是實(shí)際的案件當(dāng)事人,面對(duì)的是千變?nèi)f化具體情況。這就能夠更好地鍛煉學(xué)生的交流溝通能力、合作能力、培養(yǎng)激發(fā)學(xué)生的正義感、創(chuàng)造力等等。在師生關(guān)系上,打破了過(guò)去在課堂上以老師為主的傳統(tǒng)模式。在法律診所中,學(xué)生是實(shí)際問(wèn)題的解決者,真正成為學(xué)習(xí)的主體,可以充分發(fā)揮自己主動(dòng)性、積極性。指導(dǎo)教師只起到輔助的作用。在教學(xué)方法上,改變了過(guò)去“你講我聽(tīng)”的模式,更多的是提問(wèn)式教學(xué)、案例分析,增強(qiáng)了互動(dòng)性,把過(guò)去課堂上的死氣沉沉變得更為活躍。在對(duì)學(xué)生的評(píng)價(jià),不再僅僅依靠卷子的分?jǐn)?shù),而更多的要看學(xué)生在解決實(shí)際問(wèn)題中的能力與智慧,甚至直接是更為客觀的案件判決的結(jié)果。

3 二者的一致與沖突

事實(shí)上,法律職業(yè)教育是法學(xué)教育一個(gè)必不可少的重要組成部分。一般而言法學(xué)教育培養(yǎng)的目標(biāo)有這樣幾個(gè)方面,掌握基本的法律知識(shí),擁有法律職業(yè)技能和法學(xué)思維方式,信仰崇尚法律具有牢固的法治觀念,良好的法律職業(yè)道德等。從這些方面來(lái)講,診所式法律教育的培養(yǎng)目標(biāo)正是以此為基礎(chǔ)的。而且診所式法律教育在增強(qiáng)學(xué)生的法律職業(yè)技能方面有其他教學(xué)方法不能比擬的優(yōu)勢(shì)。

筆者認(rèn)為,造成以上在傳統(tǒng)法學(xué)教育模式下,學(xué)生就業(yè)困難,缺乏實(shí)際法律職業(yè)能力的一個(gè)重要原因在于,過(guò)去我們總把法學(xué)教育和法律職業(yè)教育劃等號(hào)。也就是說(shuō),我們過(guò)去傳統(tǒng)的法學(xué)教育模式只是抓住了法學(xué)教育培養(yǎng)目標(biāo)的一個(gè)方面,即不斷強(qiáng)調(diào)書(shū)本上知識(shí)理論的積累而忽視了對(duì)于法律這樣一門(mén)實(shí)際操作性很強(qiáng)的的學(xué)科在實(shí)踐工作技能上的培養(yǎng)。誠(chéng)如只會(huì)看圖紙而從未上過(guò)工地的建筑學(xué)專業(yè)學(xué)生不可能蓋出牢固美觀的樓房,只學(xué)習(xí)過(guò)醫(yī)學(xué)理論常識(shí)而從未有過(guò)臨床診治經(jīng)驗(yàn)的醫(yī)科學(xué)生不可能治好病一樣,沒(méi)有經(jīng)歷過(guò)現(xiàn)實(shí)案件操作的法學(xué)專業(yè)學(xué)生也不可能成為優(yōu)秀的法律工作者。事實(shí)上真正的法學(xué)教育不僅要讓學(xué)生明白“是什么”和“為什么”的問(wèn)題,而且更重要的是讓學(xué)生們解決“怎么做”的問(wèn)題,而這正是法律職業(yè)教育的工作。

在現(xiàn)有模式下,診所式法律教育勢(shì)必會(huì)和原有的教育模式產(chǎn)生一些沖突。比如在課時(shí)的調(diào)整上,原有教育模式下理論課程的學(xué)習(xí)幾乎占滿了四年大學(xué)教育,現(xiàn)在要騰出時(shí)間給同樣需要大量時(shí)間的法律診所就必須對(duì)原有課程的課時(shí)加以調(diào)整。在資源上,診所式法律教育與傳統(tǒng)的講授課本的教育方式相比需要較多資金和物質(zhì)投入,這在一些本就不以文科為優(yōu)勢(shì)的綜合性大學(xué),缺少相關(guān)資金投入的條件下,更顯得難以實(shí)現(xiàn)。在師資上,診所式法律教育需要有豐富法律實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的指導(dǎo)教師來(lái)對(duì)學(xué)生加以指導(dǎo),這又必然導(dǎo)致在教師崗位上新一輪的競(jìng)爭(zhēng)。

4 結(jié)語(yǔ)

我們當(dāng)前的教育模式恰恰忽略了這一點(diǎn),越是希望速成培地養(yǎng)出一大批能夠適應(yīng)多種法律崗位需求的多面手,就越是事與愿違。可以看到診所式法律教育對(duì)于在我國(guó)真正實(shí)現(xiàn)法學(xué)教育所要達(dá)到的培養(yǎng)目標(biāo)有百利而無(wú)一害,今后必然引起更多的重視與關(guān)注。

篇9

【關(guān)鍵詞】問(wèn)題導(dǎo)向；依法行政；行政執(zhí)法

中圖分類號(hào)：D62文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼A文章編號(hào)1006-0278（2015）11-076-03

亞里士多德曾經(jīng)說(shuō)過(guò)：“法治比任何一個(gè)人的統(tǒng)治來(lái)得更好”。歷史實(shí)踐也反復(fù)證明，法治興則國(guó)家興，法治衰則國(guó)家亂。十八屆四中全會(huì)對(duì)推進(jìn)依法行政、加快建設(shè)法治政府作出了戰(zhàn)略部署，然而，建設(shè)法治政府工作千頭萬(wàn)緒，推進(jìn)依法行政，從哪里入手，這是首先要解決的問(wèn)題。馬克思也曾說(shuō)過(guò)，“問(wèn)題就是時(shí)代的口號(hào)，是它表現(xiàn)自己精神狀態(tài)的最實(shí)際的呼聲”。因此，堅(jiān)持問(wèn)題導(dǎo)向，研究渭南推進(jìn)依法行政存在的問(wèn)題，探索解決這些問(wèn)題的途徑，具有非常重要的現(xiàn)實(shí)意義。

一、我市在依法行政工作中存在的問(wèn)題

近幾年來(lái)，我市各級(jí)政府在依法行政方面做了大量工作，也取得了一定成效，但從現(xiàn)實(shí)來(lái)看，依法行政面臨的問(wèn)題仍比較突出，嚴(yán)重影響了依法行政進(jìn)程，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（一）法治意識(shí)依然不夠牢固，存在視法為器，治民不治官的現(xiàn)象

隨著依法行政工作的推進(jìn)，各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部的法治意識(shí)都有所增強(qiáng)，但樹(shù)立的依然不夠牢固，一些領(lǐng)導(dǎo)干部對(duì)于什么是依法行政，為什么要依法行政，怎樣依法行政的認(rèn)識(shí)并不清醒，有的甚至認(rèn)為依法行政就是個(gè)運(yùn)動(dòng)，國(guó)家倡導(dǎo)就搞，過(guò)了該怎么辦還怎么辦。依法行政工作更多的停留在用會(huì)議落實(shí)會(huì)議，用文件落實(shí)文件上，沒(méi)有真正落實(shí)到行動(dòng)中去。有的領(lǐng)導(dǎo)干部存在視法為器的思想，把法律作為自己達(dá)成目標(biāo)的手段，“有用的用，沒(méi)用的不用”。個(gè)別領(lǐng)導(dǎo)長(zhǎng)官意志較為濃厚，面對(duì)一些重大決策，存在以言代法，以權(quán)壓法的現(xiàn)象。還有些領(lǐng)導(dǎo)干部甚至將法治錯(cuò)誤地理解為依法治“民”，把自己置于法律之上，存在隨意行政，違法行政的現(xiàn)象，上述種種現(xiàn)象都嚴(yán)重阻礙了法治政府建設(shè)。

（二）依法行政工作的體制機(jī)制有待理順和完善

政府法制機(jī)構(gòu)作為我國(guó)依法行政工作的主管部門(mén)，承擔(dān)著依法行政工作規(guī)劃的制定和組織實(shí)施等重要職責(zé)。從目前我市政府法制機(jī)構(gòu)的情況來(lái)看，依法行政工作的體制機(jī)制與深入推進(jìn)依法行政的要求還有一定差距。一是在機(jī)構(gòu)設(shè)置方面，目前我國(guó)鄉(xiāng)鎮(zhèn)一級(jí)政府未設(shè)立法制機(jī)構(gòu)，市縣（市、區(qū)）兩級(jí)的法制機(jī)構(gòu)屬于市縣（市、區(qū)）政府辦公室的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，不具獨(dú)立性，且級(jí)別不高。而直接開(kāi)展行政執(zhí)法活動(dòng)的一些執(zhí)法部門(mén)，也未設(shè)立專門(mén)的法制機(jī)構(gòu)，依法行政存在諸多法律風(fēng)險(xiǎn)。二是在人員方面，工作體制呈現(xiàn)出上強(qiáng)下弱的“倒三角”態(tài)勢(shì)，即從上到下，人數(shù)依次遞減，并且數(shù)量急劇下降。如國(guó)務(wù)院法制辦為188人，陜西省政府法制辦為50人，渭南市政府法制辦為9人，機(jī)構(gòu)改革后，縣（市、區(qū)）法制辦多的增加至6人，少的就只有3、4人，鄉(xiāng)鎮(zhèn)一級(jí)不設(shè)法制辦，其職能主要由鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法所承擔(dān)。如此少量的工作人員，面對(duì)基層大量繁雜的行政執(zhí)法工作，工作效果可想而知。三是隨著依法治國(guó)進(jìn)程的推進(jìn)，市政府法制辦承擔(dān)的任務(wù)日益繁重，也使機(jī)構(gòu)人員與工作任務(wù)之間的矛盾日益突顯。尤其是立法工作、規(guī)范性文件監(jiān)管和行政復(fù)議應(yīng)訴至今無(wú)專設(shè)科室，無(wú)專門(mén)人員，推進(jìn)依法行政和執(zhí)法監(jiān)督雖有科室但力量薄弱。

（三）違法執(zhí)法和行政不作為現(xiàn)象仍較突出，嚴(yán)重?fù)p害政府形象和公信力

社會(huì)大眾對(duì)法治的感知和理解，集中于法律的實(shí)施環(huán)節(jié)，因此，行政執(zhí)法活動(dòng)往往成為大家認(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)政府，認(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)法律的一把尺子。但我們的行政執(zhí)法活動(dòng)，存在著大量問(wèn)題，影響著政府的公信力和法律的權(quán)威。一是執(zhí)法隊(duì)伍過(guò)多，行政執(zhí)法權(quán)分散，缺少銜接，重復(fù)執(zhí)法、多頭執(zhí)法現(xiàn)象嚴(yán)重；二是執(zhí)法過(guò)程不重視程序，隨意性較大，如告知不規(guī)范，不具體不完全；在法律適用方面存在引用法律法規(guī)規(guī)章條款不明確不具體；當(dāng)場(chǎng)收繳罰款或單位代收罰款等損害群眾利益的行為；三是很多基層執(zhí)法隊(duì)伍經(jīng)費(fèi)來(lái)源于行政收費(fèi)和罰款，使執(zhí)法活動(dòng)與執(zhí)法者的利益直接掛鉤，導(dǎo)致選擇性執(zhí)法，一旦有利可圖，則大家爭(zhēng)著管，反之，則敷衍塞責(zé)，推諉了事，進(jìn)一步滋生和加劇了違法行政；四是基層執(zhí)法人員法律素質(zhì)普遍偏低。尤其是一些基層單位，由于工作力量有限，常雇傭一些非正式編制執(zhí)法人員，這些人素質(zhì)參次不齊，導(dǎo)致亂收費(fèi)、亂罰款、“吃拿卡要”行為多發(fā)。

二、依法行政存在問(wèn)題的成因分析

探索上述依法行政工作存在問(wèn)題的成因，我認(rèn)為，以下幾點(diǎn)因素不容忽視：

一是人治思想根深蒂固，官本位思想嚴(yán)重，法治未得到應(yīng)有的認(rèn)識(shí)和重視。領(lǐng)導(dǎo)干部和工作人員依法行政的意識(shí)和能力都有所欠缺，尚未形成法治思維和用法治方式處理問(wèn)題的習(xí)慣。群眾法律知識(shí)缺乏，對(duì)救濟(jì)渠道缺乏了解，運(yùn)用法律武器的能力不足。

二是中國(guó)人情社會(huì)、熟人社會(huì)的現(xiàn)實(shí)①，未能隨著時(shí)代的變遷而改變，導(dǎo)致行政行為遇到熟人關(guān)系時(shí)就會(huì)大打折扣。

三是重實(shí)體，輕程序的觀念，忽視權(quán)力運(yùn)行中程序性規(guī)范的構(gòu)建，寄希望于權(quán)力行使者的道德自律②，卻忽視了一切擁有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力這亙古不變的定理③。

四是我國(guó)法律法規(guī)還不夠完善，法律質(zhì)量還不夠高，行政管理隨意性大，存在法律真空。

三、堅(jiān)持問(wèn)題導(dǎo)向，有的放矢，探索我市深入推進(jìn)依法行政工作的途徑

（一）增強(qiáng)行政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部的法治教育，為其構(gòu)筑法律至上的思想防線

思想是行動(dòng)的先導(dǎo)，有什么樣的思想就會(huì)有什么樣的行動(dòng)。依法行政歸根結(jié)底是行政機(jī)關(guān)工作人員，特別是領(lǐng)導(dǎo)干部的依法行政，因此，要加大依法行政的宣傳教育力度，使領(lǐng)導(dǎo)干部領(lǐng)會(huì)依法行政的深刻內(nèi)涵和基本要求，深刻領(lǐng)會(huì)一切權(quán)力都來(lái)源于人民，牢固樹(shù)立法律至上、權(quán)由法定、權(quán)依法使等基本法治觀念，自覺(jué)把國(guó)家法律法規(guī)作為從事行政行為的準(zhǔn)則，在法紀(jì)面前心有所畏、言有所戒、行有所止。除此之外，要在全社會(huì)范圍內(nèi)要大力宣傳和開(kāi)展普法教育活動(dòng)，不斷增強(qiáng)全社會(huì)尊法、遵法的觀念和意識(shí)，逐步形成與建設(shè)法治政府相適應(yīng)的良好社會(huì)氛圍。

（二）完善各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部尊法學(xué)法守法用法制度，使其規(guī)范化、常態(tài)化

要狠抓領(lǐng)導(dǎo)干部這個(gè)關(guān)鍵少數(shù)，堅(jiān)持把領(lǐng)導(dǎo)干部帶頭學(xué)法、模范守法作為樹(shù)立法治意識(shí)的關(guān)鍵。在學(xué)法方面，要?jiǎng)?chuàng)新學(xué)習(xí)方式，著力提高學(xué)法的實(shí)效。在自學(xué)為主的基礎(chǔ)上，結(jié)合政府常務(wù)會(huì)學(xué)法、黨委（黨組）中心組學(xué)法、舉辦法制講座、開(kāi)展交流研討等多種形式學(xué)習(xí)憲法和行政法律法規(guī)，使領(lǐng)導(dǎo)干部明白用權(quán)的法律紅線和底線。加強(qiáng)行政公職人員法律常識(shí)和依法行政相關(guān)知識(shí)的集中培訓(xùn)，根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要，分級(jí)分類，有針對(duì)性的安排學(xué)習(xí)考試。在用法方面，要求各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部謀劃工作要運(yùn)用法治思維，處理問(wèn)題要運(yùn)用法治方式，說(shuō)話辦事要先考慮合不合法，養(yǎng)成一種辦事依法、遇事找法、解決問(wèn)題用法、化解矛盾靠法的良好工作風(fēng)格和習(xí)慣。確保政府工作在法治框架內(nèi)開(kāi)展、權(quán)力在法治軌道上運(yùn)行。在考核方面，逐步建立完善領(lǐng)導(dǎo)干部依法行政情況考核制度，對(duì)領(lǐng)導(dǎo)干部進(jìn)行年終考核和提拔任用以前，要對(duì)其學(xué)法用法、依法行政等情況進(jìn)行考核。使學(xué)法用法由“軟尺子”變成“硬指標(biāo)”，進(jìn)而推動(dòng)領(lǐng)導(dǎo)干部學(xué)法用法的自覺(jué)性和主動(dòng)性。

（三）加快推進(jìn)職能轉(zhuǎn)變，深化行政審批制度改革，提升行政管理和服務(wù)的效率

依法行政的實(shí)質(zhì)是嚴(yán)格限定政府的職權(quán)，而如何限權(quán)？十八屆三中全會(huì)給出了答案，明確政府與市場(chǎng)的邊界，發(fā)揮市場(chǎng)在資源配置中的決定性作用。政府職能要向創(chuàng)造良好發(fā)展環(huán)境、提供優(yōu)質(zhì)公共服務(wù)、維護(hù)社會(huì)公平正義的目標(biāo)轉(zhuǎn)變。因此，要深入推進(jìn)依法行政，政府要做到全面正確履行職能，必須進(jìn)行自身的改革。首先，加快推進(jìn)職能轉(zhuǎn)變，實(shí)現(xiàn)政府職能重心的轉(zhuǎn)移。要著力解決市場(chǎng)體系不完善、政府干預(yù)過(guò)多和監(jiān)管不到位的問(wèn)題。第二，深化行政審批制度改革，完善三項(xiàng)清單制度。結(jié)合正在進(jìn)行的行政機(jī)構(gòu)改革工作，推進(jìn)機(jī)構(gòu)、職能、權(quán)限、程序、責(zé)任法定化。拿出“權(quán)力清單”，給出“負(fù)面清單”，理出“責(zé)任清單”，用三項(xiàng)清單，筑牢法治籬笆，推動(dòng)建立職能集中、管理有效的行政管理體系。

（四）大力推進(jìn)行政程序建設(shè)，嚴(yán)格規(guī)范行政行為

著名的丹寧勛爵曾說(shuō)過(guò)，正義不僅要實(shí)現(xiàn)，而且應(yīng)當(dāng)以人們看的見(jiàn)的方式實(shí)現(xiàn)?？茖W(xué)的行政程序既保證政府機(jī)關(guān)合法、公正、合理高效地行使職權(quán)，杜絕行政的隨意性，又保障公民、法人和其他組織的知情權(quán)、參與權(quán)和監(jiān)督權(quán)，最大限度地方便當(dāng)事人，因此，強(qiáng)調(diào)程序的中立、平等、公開(kāi)、科學(xué)、效率和文明是依法行政的應(yīng)有之義。從國(guó)家層面來(lái)說(shuō)，應(yīng)盡快出臺(tái)統(tǒng)一的《行政程序法》，使行政程序法定化、科學(xué)化，這也是我國(guó)深入推進(jìn)依法行政的迫切要求。作為市縣（市、區(qū)）一級(jí)，應(yīng)結(jié)合自己的實(shí)際，探索建立符合本地實(shí)際和科學(xué)合理的《行政程序規(guī)定》④，除依法應(yīng)當(dāng)保密的外，行政權(quán)力的依據(jù)、行政機(jī)關(guān)辦事的流程、步驟、期限、責(zé)任等都要公開(kāi)，讓行政程序與相對(duì)人見(jiàn)面，讓權(quán)力在陽(yáng)光下運(yùn)行，接受人民的評(píng)判和監(jiān)督。除此之外，要嚴(yán)格檢查考核制度，對(duì)行政程序執(zhí)法中出現(xiàn)的問(wèn)題，嚴(yán)格問(wèn)責(zé)，從行為機(jī)制上推動(dòng)行政作風(fēng)不斷轉(zhuǎn)變，確保法行政不斷深入。

（五）深化行政執(zhí)法體制改革，提升政府公信力

首先，深入推進(jìn)綜合執(zhí)法，減少行政執(zhí)法層次，理順行政執(zhí)法體制機(jī)制。市政府要統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，在同一層級(jí)，整合執(zhí)法主體，完善綜合執(zhí)法，推行大部門(mén)體制，將行政執(zhí)法過(guò)程中存在的權(quán)責(zé)交叉及由此產(chǎn)生的沖突內(nèi)化到一個(gè)部門(mén)中，既可以有效降低協(xié)調(diào)的成本，又可以提高行政執(zhí)法的效率⑤。要理順不同層級(jí)政府職責(zé)，根據(jù)事權(quán)科學(xué)合理配置執(zhí)法力量，減少行政執(zhí)法層級(jí)，推進(jìn)執(zhí)法重心向基層下移，從制度上消除上下級(jí)行政機(jī)關(guān)多層執(zhí)法的問(wèn)題。其次，要進(jìn)一步改善執(zhí)法條件，保證執(zhí)法經(jīng)費(fèi)足額撥付，加大財(cái)政部門(mén)的稽查制度，確保執(zhí)行罰繳分離和落實(shí)收支兩條線工作的穩(wěn)步推進(jìn)。第三，要不斷轉(zhuǎn)變執(zhí)法理念，創(chuàng)新執(zhí)法方式。把維護(hù)良好的市場(chǎng)秩序，創(chuàng)造優(yōu)良的市場(chǎng)環(huán)境而非立案罰款作為執(zhí)法的主要職責(zé)。改掉以往過(guò)多依賴行政命令和行政強(qiáng)制的方式，探索行政指導(dǎo)、政策培訓(xùn)、技術(shù)支持等文明執(zhí)法方式，寓執(zhí)法于服務(wù)之中，疏導(dǎo)結(jié)合，避免簡(jiǎn)單粗暴執(zhí)法。第四，要嚴(yán)格落實(shí)行政執(zhí)法責(zé)任制，將執(zhí)法責(zé)任落實(shí)到機(jī)構(gòu)、崗位，落實(shí)到具體的人。進(jìn)一步強(qiáng)化行政執(zhí)法機(jī)關(guān)內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制，將行政執(zhí)法監(jiān)督機(jī)構(gòu)的“建議權(quán)”，轉(zhuǎn)變成直接處理權(quán)，真正樹(shù)立和發(fā)揮監(jiān)督威懾的效力。堅(jiān)決抵制和克服地方保護(hù)主義和部門(mén)保護(hù)主義，以及執(zhí)法過(guò)程中的利益驅(qū)動(dòng)，確保監(jiān)督的針對(duì)性和實(shí)效性。

（六）加強(qiáng)政府法制機(jī)構(gòu)建設(shè)，為深入推進(jìn)依法行政提供組織保障

加強(qiáng)政府法制機(jī)構(gòu)建設(shè)是推進(jìn)政府自身建設(shè)，全面推行依法行政工作的基礎(chǔ)和保障。實(shí)踐證明，但凡黨政領(lǐng)導(dǎo)高度重視法制機(jī)構(gòu)建設(shè)的區(qū)域或部門(mén)，法制機(jī)構(gòu)設(shè)置就較合理，人員配備就較齊全，職能發(fā)揮的就更充分，政務(wù)形象就好。因此，首先，法制機(jī)構(gòu)的主要領(lǐng)導(dǎo)，要加強(qiáng)與黨政主要領(lǐng)導(dǎo)及各部門(mén)領(lǐng)導(dǎo)的溝通協(xié)調(diào)，促使政府重視法制工作，進(jìn)而有效發(fā)揮法制機(jī)構(gòu)職能。第二，抓好法制機(jī)構(gòu)組織建設(shè)，建立適應(yīng)工作需求的保障機(jī)制。提高政府法制機(jī)構(gòu)的地位，使其先有位，進(jìn)而爭(zhēng)取有為，消除現(xiàn)在被束縛，不敢為的尷尬處境。按照機(jī)構(gòu)設(shè)置、人員編制、經(jīng)費(fèi)保障與深入推進(jìn)依法行政的任務(wù)相匹配的原則，加強(qiáng)法制機(jī)構(gòu)建設(shè)，如在市級(jí)政府法制辦應(yīng)增設(shè)立法、規(guī)范性文件監(jiān)督、復(fù)議和政府法律事務(wù)4個(gè)專業(yè)科室，為依法行政工作提供組織保障⑥。第三，加強(qiáng)法制機(jī)構(gòu)工作人員隊(duì)伍建設(shè)。逐步完善準(zhǔn)入制度，吸收一批有法學(xué)理論基礎(chǔ)，具備法律思維，法制工作能力的專門(mén)人才隊(duì)伍。同時(shí)，要疏通出口，嚴(yán)重違法執(zhí)法人員，要堅(jiān)決將其清除出行政執(zhí)法隊(duì)伍，從整體上確保行政執(zhí)法隊(duì)伍素質(zhì)。第四、建立政府法律顧問(wèn)制度，通過(guò)向省內(nèi)有關(guān)高校、科研單位、律師事務(wù)所等法律服務(wù)機(jī)構(gòu)，征集政府法律顧問(wèn)隊(duì)伍，建立政府法制機(jī)構(gòu)人員為主體、法學(xué)理論工作者和法律實(shí)務(wù)工作者相結(jié)合，優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)的法律顧問(wèn)團(tuán)隊(duì)，為深入推進(jìn)依法行政提供人才保障和智力支撐。

注釋：

①唐忠民.論依法行政的傳統(tǒng)法文化阻力[J].河北法學(xué)，2014（1）.

②關(guān)保英.當(dāng)代中國(guó)行政法奠基史[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2011：60.

③孟德斯鳩.論法的精神上冊(cè)[M].商務(wù)印書(shū)館，1997.

④陳勇.以問(wèn)題為導(dǎo)向，深入推進(jìn)法治政府建設(shè)[N].湖南日?qǐng)?bào)， 2014-11-7.

⑤袁曙宏.深化行政執(zhí)法體制改革[J].行政管理改革，2014（7）.

⑥卞新龍.如何在基層推進(jìn)依法行政的幾點(diǎn)思考和建議[EB/OL].http：// /content/14/1113/08/5719126_424727269.shtml，2014-11-13.

篇10

關(guān)鍵詞：法律方法；法學(xué)教育；法律實(shí)踐

中圖分類號(hào)：G642 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1674-1723（2013）02-0080-02

一、法律方法概述

法律方法是指法律職業(yè)者將抽象性理論應(yīng)用于具體司法實(shí)踐并作出正確解答的方法。目前有許多關(guān)于法律方法的論述與學(xué)說(shuō)，每種學(xué)說(shuō)也都有著不同的內(nèi)涵與特色，但是還是形成一個(gè)較為一致的結(jié)論，即法律方法是以法律適用（通常是法律裁判）為中心，將理論層面的成文法轉(zhuǎn)換為實(shí)踐層面的司法判決所運(yùn)用的方法。

法律方法中既包含了法律方法的理論知識(shí)，也包括了將規(guī)范性理論轉(zhuǎn)換為實(shí)踐的法律技術(shù)，而這兩者分別屬于間接經(jīng)驗(yàn)和直接經(jīng)驗(yàn)層面的范疇。從這一角度來(lái)分析，法律方法其實(shí)可以歸結(jié)為兩個(gè)層面：知識(shí)層面和能力層面。通過(guò)上述對(duì)于法律方法兩個(gè)層面的分類，筆者認(rèn)為，我們應(yīng)當(dāng)將法律方法區(qū)分為兩個(gè)方面，即關(guān)于法律方法的理論和學(xué)說(shuō)與法律人在司法實(shí)踐中運(yùn)用這些方法的能力。二者的關(guān)系表現(xiàn)為法律方法知識(shí)是獲取法律技能的基礎(chǔ)與必備前提；法律技能則是法律方法知識(shí)所要達(dá)到的最終目標(biāo)和不斷獲取法律方法知識(shí)的源泉

所在。

二、法律方法與法學(xué)教育

隨著我國(guó)法治的不斷完善與進(jìn)步，法學(xué)教育也有了很大的發(fā)展，人們對(duì)于法學(xué)教育的認(rèn)識(shí)逐漸豐滿立體起來(lái)。原來(lái)的法學(xué)教育模式只專注于法學(xué)理論（規(guī)范性知識(shí)）的傳授，這樣的教育方式難免有些片面，法學(xué)專業(yè)的高校畢業(yè)生很難適應(yīng)復(fù)雜多變的司法實(shí)踐，這是作為一名專業(yè)的法律職業(yè)者所要解決的首要問(wèn)題。而現(xiàn)在我國(guó)的法學(xué)教育已經(jīng)逐漸將法律技能的培養(yǎng)同法學(xué)理論放在了同等重要的位置上。由于現(xiàn)代法治的發(fā)展帶動(dòng)司法實(shí)務(wù)的發(fā)展，注重實(shí)踐的法律方法發(fā)揮著越來(lái)越重要的作用，法律方法在法學(xué)教育中有著十分重要的地位。

具體而言，在法學(xué)教育中，法律方法在法學(xué)教育中的重要地位主要體現(xiàn)在以下四個(gè)方面：

（一）法律方法的教學(xué)本身就是法學(xué)教育體系結(jié)構(gòu)中十分重要的一環(huán)

一個(gè)完整的法學(xué)教育體系應(yīng)是規(guī)范性知識(shí)與方法性知識(shí)的結(jié)合體。而當(dāng)今我國(guó)法科學(xué)生的教育中，規(guī)范性知識(shí)具有絕對(duì)性優(yōu)勢(shì)。事實(shí)證明以規(guī)范性知識(shí)為主導(dǎo)的法學(xué)教育存在諸多弊端，這也就要求我們將注意力放到法學(xué)教育中的方法性

教育。

（二）法律方法的領(lǐng)悟與掌握是一名法律職業(yè)者需要具備的基本素質(zhì)

法律職業(yè)不僅需要專業(yè)化的法律知識(shí)，更需要將法律規(guī)則運(yùn)用于實(shí)踐的法律技能。引入法律方法教育，將使得學(xué)生更加深刻地理解法律適用的操作過(guò)程，在何種情況下運(yùn)用何種法律規(guī)定和原理。因此，法學(xué)教育目標(biāo)的設(shè)定就不能不將法律方法即主觀層次上的法律技能作為人才培養(yǎng)的一個(gè)目標(biāo)。

（三）法律方法教育是貫穿于法學(xué)教育發(fā)展始終的焦點(diǎn)問(wèn)題

如何才能實(shí)現(xiàn)訓(xùn)練學(xué)生法律技能的目標(biāo)一直是困惑法學(xué)教育發(fā)展的瓶頸，也是各國(guó)法學(xué)教育面臨的一個(gè)難題。之所以如此，一方面是由于法律技能之于法律職業(yè)的不可或缺性；另一方面是由于法律技能屬于直接經(jīng)驗(yàn)范疇，它形成于法律實(shí)踐這一具體化的、情景化的語(yǔ)境之中。如何將法律方法系統(tǒng)地傳授給法科學(xué)生并提高他們的司法實(shí)踐能力，是當(dāng)今法學(xué)教育的重中之重。

（四）在法學(xué)教育中的法律方法可以加強(qiáng)和提高法律的人才儲(chǔ)備

法治國(guó)家的普遍經(jīng)驗(yàn)之一就是具備高素質(zhì)的法律人才，而我國(guó)目前的情況并不樂(lè)觀。特別是對(duì)于法官隊(duì)伍來(lái)說(shuō)，原來(lái)低門(mén)檻的準(zhǔn)入制度、來(lái)源的大眾化使得很多法官并沒(méi)有具備充分的法律知識(shí)，更不具備較高的法律思維，而更多的是依靠經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行裁判。隨著法治進(jìn)程的深入，社會(huì)案件的復(fù)雜程度已經(jīng)對(duì)原有的經(jīng)驗(yàn)理性提出了巨大挑戰(zhàn)。而在當(dāng)前的法學(xué)教育中強(qiáng)調(diào)法律方法，實(shí)際上就是培養(yǎng)學(xué)生的法律思維，進(jìn)而為將來(lái)的法治實(shí)踐提升人才的水平。

三、我國(guó)法學(xué)實(shí)踐教學(xué)的改革和完善

如上所述， 法律方法在法學(xué)教育中發(fā)揮著重要的作用， 而且其不能簡(jiǎn)單地化約為一種知識(shí)的傳授， 必須通過(guò)實(shí)踐活動(dòng)經(jīng)驗(yàn)地學(xué)習(xí)和掌握， 那么實(shí)踐教學(xué)對(duì)于法學(xué)教育可以說(shuō)占據(jù)重要甚至主導(dǎo)的地位。綜觀我國(guó)目前法學(xué)教育的許多問(wèn)題， 可以說(shuō)法學(xué)教育與法律實(shí)踐的脫節(jié)正是其癥結(jié)所在， 因此實(shí)踐教學(xué)的改革和完善是我國(guó)法學(xué)教育面臨的主要

任務(wù)。

（一）轉(zhuǎn)變法學(xué)教育教學(xué)的傳統(tǒng)觀念，注重法學(xué)教育中職業(yè)性與素質(zhì)性教育

我國(guó)法學(xué)教育的傳統(tǒng)觀念是一種以傳授知識(shí)為主的學(xué)科教育，注重法學(xué)理論教學(xué)，輕視甚至忽視運(yùn)用法律解決實(shí)際問(wèn)題的方法和技能的培養(yǎng)，這與法學(xué)本身的實(shí)踐品格和法律人才培養(yǎng)的實(shí)踐需求是背道而馳的。因此，法學(xué)教育應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)變觀念，重視法律方法知識(shí)教育及法律技能訓(xùn)練，將法律方法素養(yǎng)作為法科學(xué)生的必備素質(zhì)和法學(xué)教育人才培養(yǎng)的基本手段。

（二）增加法律方法教學(xué)課程

在我國(guó)法學(xué)教育課程體系之中，還沒(méi)有普遍應(yīng)用法律方法這一課程。針對(duì)現(xiàn)狀，我們應(yīng)當(dāng)增設(shè)法律方法、法律邏輯、律師實(shí)務(wù)、批判性思維等與法律方法和實(shí)踐能力培養(yǎng)密切相關(guān)的課程，充分利用各個(gè)假期安排學(xué)生積極參與社會(huì)調(diào)查和實(shí)踐鍛煉，例如要求學(xué)生到法律實(shí)務(wù)部門(mén)進(jìn)行短期見(jiàn)習(xí)、審判觀摩甚至參與具體的法律事務(wù)工作。

（三）轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)教學(xué)模式，將法律方法教學(xué)貫穿到整個(gè)教學(xué)體系之中

傳統(tǒng)法學(xué)教育只注重規(guī)范性理論教學(xué)，由此學(xué)生掌握的可能僅僅是法律知識(shí)，而對(duì)如何將抽象的法律規(guī)范具體地運(yùn)用于個(gè)案的判決的能力則難以掌握。法學(xué)的實(shí)踐性要求我們?cè)趥魇诜苫局R(shí)和原理的同時(shí)，加強(qiáng)法學(xué)實(shí)踐性教學(xué)方法的探討，廣泛地應(yīng)用案例教學(xué)、模擬法庭教學(xué)、診所式教學(xué)等

方法。

四、結(jié)語(yǔ)

總之，法學(xué)專業(yè)作為一門(mén)具有很強(qiáng)的實(shí)踐性的學(xué)科，必須注意教學(xué)中法律方法的教授與應(yīng)用。一名合格的法律職業(yè)者，不僅需要熟悉各類法學(xué)理論與法律規(guī)范，更要具備將固式穩(wěn)定的理論知識(shí)應(yīng)用到靈活多變的現(xiàn)實(shí)生活中的能力，這樣我國(guó)的法律人才能不斷適應(yīng)法治社會(huì)的發(fā)展趨勢(shì)，推動(dòng)我國(guó)法治事業(yè)的進(jìn)步與發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

[1] 黃小英.論法律方法在法學(xué)教育中的屬性和意義――兼評(píng)我國(guó)法學(xué)實(shí)踐教育改革[J].經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展，2008，（6）.

[2] 魏洪江.法學(xué)教育應(yīng)重視法律方法的培養(yǎng)[J].河南省政法管理干部學(xué)院