世界貿(mào)易組織（WTO）的爭端解決機(jī)制已被公認(rèn)為是“WTO最獨(dú)特的貢獻(xiàn)”。WTO成立以來的實(shí)踐已充分地證明，該爭端解決機(jī)制是整個(gè)WTO體系中具有核心地位的機(jī)制。統(tǒng)計(jì)表明，相比先前作為準(zhǔn)國際經(jīng)濟(jì)組織運(yùn)行的關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定（GATT）時(shí)期的爭端解決機(jī)制，如今WTO的爭端解決機(jī)制得到更頻繁、更有效的利用。

WTO爭端解決機(jī)制對當(dāng)代國際法的理論與實(shí)踐，提出了許多具有挑戰(zhàn)性的問題。有的西方學(xué)者認(rèn)為，WTO的建立帶來了國際經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域的一場“革命”?！爱?dāng)日益增多的國際經(jīng)濟(jì)法問題向威斯特伐利亞體系提出挑戰(zhàn)時(shí)，該體系也處在改變中。其基本的主權(quán)概念、領(lǐng)土管轄、主權(quán)平等都必須修改。這就是國際經(jīng)濟(jì)法的革命?！敝袊磳⒓尤隬TO，如何認(rèn)識WTO爭端解決機(jī)制的作用與意義，是我國國際法學(xué)界十分關(guān)注的問題?！氨疚脑噲D從和平解決國際爭端法的發(fā)展、國際法與國內(nèi)（域內(nèi)）法的關(guān)系以及與WTO爭端解決機(jī)制有關(guān)的主權(quán)理論等三個(gè)方面加以探討。

一、和平解決國際爭端法的發(fā)展

以和平取代戰(zhàn)爭，是“國際法之父”格老秀斯當(dāng)年撰寫《戰(zhàn)爭與和平法》的宗旨。該書題獻(xiàn)詞曰：“愿和平之神、正義之神，施予陛下-正義之君、和平締造之君，當(dāng)之無愧，不僅為祈神賜福，而且示本書之完成?！比俣嗄曛?，當(dāng)《聯(lián)合國憲章》問世之時(shí)，祈求和平的人類發(fā)出最強(qiáng)烈的呼聲：“我聯(lián)合國人民，同茲決心欲免后世再遭今代人類兩度身歷慘不堪言之戰(zhàn)禍……”莊嚴(yán)宣布“聯(lián)合國之宗旨為：一、維持國際和平及安全，并為此目的：采取有效集體辦法、以防止且消除對于和平之威脅，制止侵略行為或其他和平之破壞，并以和平方法且依正義及國際法之原則，調(diào)整或解決足以破壞和平之國際爭端或情勢。

令人深思的是，促使格老秀斯研究戰(zhàn)爭與和平問題的原因之一，在于尋求解決與荷蘭海外貿(mào)易有關(guān)的國際爭端之法律淵源。格老秀斯說道：“多年來，當(dāng)我認(rèn)識到：與印度（被稱為東方）的貿(mào)易對于本國安全的極大重要性，并且，這種貿(mào)易沒有武力保障，似乎難以維持，在葡萄牙人看來，這是通過暴力和欺詐構(gòu)成的，我便關(guān)心如何喚起本國人的精神，勇敢地保護(hù)最初誠意進(jìn)行的事業(yè)，因?yàn)槲铱吹搅藛栴}本身的正義與衡平，以我之見，這是產(chǎn)生對自古以來人們逐步形成的法律之淵源。”政治是經(jīng)濟(jì)的集中表現(xiàn)。與國際貿(mào)易有關(guān)的爭端處理不當(dāng)，可能會引起國家（或地區(qū)）之間的進(jìn)一步?jīng)_突，乃至戰(zhàn)爭。格老秀斯主張基于“正義與衡平”（自然法）解決與貿(mào)易有關(guān)的國際爭端，以求和平。

同樣值得深思，聯(lián)合國成立后，其經(jīng)濟(jì)與社會理事會遂即接受美國之建議，籌備建立國際貿(mào)易組織（1TO），并就GATF進(jìn)行談判。原因何在？杰克遜（JohnH.Jackson）教授解釋：“在第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束后，戰(zhàn)勝國開始籌劃戰(zhàn)后的國際經(jīng)濟(jì)體制的輪廓。人們從許多演講和文件中發(fā)現(xiàn)，當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)考慮具有強(qiáng)烈的政治目標(biāo)。該目標(biāo)來自于這一看法，即第二次世界大戰(zhàn)的原因之一是兩次大戰(zhàn)之間的經(jīng)濟(jì)問題。經(jīng)濟(jì)大蕭條、第一次世界大戰(zhàn)后處理德國問題的政策不當(dāng)和其他類似兩次戰(zhàn)爭間的情況，極大地影響了構(gòu)設(shè)戰(zhàn)后體制以避免重蹈前覆轍的政策制定者思想。”盡管ITO夭折，但是，GATF通過臨時(shí)適用，演變?yōu)闇?zhǔn)國際經(jīng)濟(jì)組織，在解決國際貿(mào)易爭端，維護(hù)世界和平方面，起到了獨(dú)特的作用。

一、和平解決國際爭端是聯(lián)合國的宗旨和國際法基本原則和平解決國際爭端是聯(lián)合國的宗旨?！堵?lián)合國憲章》第1條明確規(guī)定了聯(lián)合國的宗旨，其第1項(xiàng)規(guī)定：“以和平方法且以正義及國際法之原則，調(diào)整或解決足以破壞和平之國際爭端或情勢”。

和平解決國際爭端又是一項(xiàng)國際法的基本原則?！堵?lián)合國憲章》第2條明文規(guī)定了聯(lián)合國及其會員國應(yīng)當(dāng)遵守的國際法原則，其中，第3項(xiàng)規(guī)定：“各會員國應(yīng)以和平方法解決其國際爭端，以避免危及國際和平、安全及正義”。

所謂和平解決國際爭端原則，是指國家之間在交往和合作過程中，一旦發(fā)生爭執(zhí)或糾紛，當(dāng)事國應(yīng)當(dāng)通過和平的政治方法或法律方法加以解決，禁止任何使用武力或武力威脅的方法。和平解決國際爭端的原則是互不侵犯原則的直接引伸。（2）

應(yīng)當(dāng)指出，《聯(lián)合國憲章》特別強(qiáng)調(diào)和平解決國際爭端方法的重要地位，憲章第33條規(guī)定：“任何爭端當(dāng)事國，于爭端之繼續(xù)存在足以危及國際和平與安全之維持時(shí)，應(yīng)盡先以談判、調(diào)查、和解、公斷、司法解決、區(qū)域機(jī)關(guān)或區(qū)域辦法之利用，或各國自行選擇之其它和平方法，求得解決”。

二、我國和平解決國際爭端的理論和原則立場中華人民共和國新政府成立以來，一貫奉行和平外交政策，主張和平解決國際爭端，并歷來以和平方式處理與其他國家的關(guān)系和歷史遺留問題及現(xiàn)實(shí)問題。中國作為聯(lián)合國的常任理事國，為和平解決國際爭端作出了很大的努力和貢獻(xiàn)。

我國政府認(rèn)為，和平解決國際爭端是國際法的一項(xiàng)主要的基本原則。在我們今天這個(gè)相互聯(lián)系、彼此影響的國際社會中，各國只有和睦相處，和平友好，才能求得共同的發(fā)展和繁榮。斡旋、調(diào)停、調(diào)解、談判是國際法中和平解決國際爭端的一般途徑。和平解決國際爭端，從原則上講，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守《聯(lián)合國憲章》的宗旨和原則，不得違反國際關(guān)系的基本原則，這樣才能保證國際爭端的解決既是和平的，又是合理的。從程序上講，利用聯(lián)合國內(nèi)的斡旋、調(diào)?；蛘{(diào)解委員會，應(yīng)有利于加強(qiáng)大會、安理會和秘書長的配合協(xié)調(diào)，注意它們根據(jù)憲章所肩負(fù)的維持國際和平與安全的職責(zé)分工及平衡。（3）

[摘要]國際爭端解決不好就會導(dǎo)致嚴(yán)重的后果，甚至發(fā)生戰(zhàn)爭。和平解決國際爭端是聯(lián)合國的宗旨和國際法基本原則。我國一貫奉行和平外交政策，主張和平解決國際爭端，并歷來以和平方式處理與其他國家的關(guān)系和歷史遺留問題及其現(xiàn)實(shí)問題。我國為和平解決國際爭端作出了很大的努力和貢獻(xiàn)。在對外關(guān)系中，我國歷來主張并積極實(shí)踐以談判和協(xié)商、斡旋和調(diào)停的政治方式解決國際爭端。對于國際仲裁，我國自建國以來一直不接受任何仲裁條款。80年代后期，在我國與外國簽訂的非政治性國際條約中，開始接受仲裁條款并有實(shí)踐。同時(shí)，我國也歷來拒絕通過國際法院解決我國與其它國家之間的爭端。80年代開始以來，除了對一些涉及我國重大國家利益的國際爭端仍然堅(jiān)持通過談判和協(xié)商解決之外，對有關(guān)專業(yè)性和技術(shù)性的國際條約所規(guī)定的由國際法院解決爭端的條款一般不作保留。

[關(guān)鍵詞]國際爭端和平解決政治方式國際仲裁國際法院

所謂國際爭端，是指國際法主體之間，主要是國家之間，關(guān)于法律上或事實(shí)上的主張不一致，或者是政治利益和特定權(quán)利上的矛盾對立。國際爭端的主體主要是國家，彼此地位平等；國際爭端產(chǎn)生的原因錯(cuò)綜復(fù)雜，國際爭端的解決也受到國際關(guān)系力量對比的制約，解決不好就會導(dǎo)致嚴(yán)重的后果，甚至發(fā)生戰(zhàn)爭。

傳統(tǒng)的國際法將國際爭端分為法律性質(zhì)的爭端和政治性質(zhì)的爭端。所謂法律性質(zhì)的爭端，是指爭端當(dāng)事國提出的要求和論據(jù)是以國際法為根據(jù)的爭端，因此而稱為“可裁判的爭端”，即可以通過國際仲裁和國際法院的法律方法來解決的爭端；政治性質(zhì)的爭端，是指起因于政治利益的沖突而發(fā)生的爭端，因其關(guān)涉到國家或民族的根本政治利益，所以，不能通過法律方法來解決，而只能通過政治的方法（又稱外交方法）來解決，稱之為“不可裁判的爭端”。但是，在國際關(guān)系和國際法實(shí)踐中，由于國際爭端的性質(zhì)、內(nèi)容以及產(chǎn)生的原因錯(cuò)綜復(fù)雜，上述兩種性質(zhì)的爭端往往相互交錯(cuò)，很難截然分開。據(jù)此，政治的解決方法可以適用于任何性質(zhì)的爭端，只要當(dāng)事國同意，都可以采取政治的方法來解決國際爭端。（1）

一、和平解決國際爭端是聯(lián)合國的宗旨和國際法基本原則和平解決國際爭端是聯(lián)合國的宗旨?！堵?lián)合國憲章》第1條明確規(guī)定了聯(lián)合國的宗旨，其第1項(xiàng)規(guī)定：“以和平方法且以正義及國際法之原則，調(diào)整或解決足以破壞和平之國際爭端或情勢”。

和平解決國際爭端又是一項(xiàng)國際法的基本原則?！堵?lián)合國憲章》第2條明文規(guī)定了聯(lián)合國及其會員國應(yīng)當(dāng)遵守的國際法原則，其中，第3項(xiàng)規(guī)定：“各會員國應(yīng)以和平方法解決其國際爭端，以避免危及國際和平、安全及正義”。

一、國際法院的成立與發(fā)展

國際法院（InternationalCourtofJusticeICJ）從成立至今，已走過了60多年的歷程，它是以和平方式解決國際爭端這一逐漸發(fā)展的歷史過程的結(jié)晶。國際法院產(chǎn)生之前，國家之間和平解決爭端的方式主要是談判、調(diào)停、和解和仲裁。仲裁方式有其便利快捷的優(yōu)勢，但國際社會要求采用比仲裁更具強(qiáng)制力的司法程序以和平解決爭端的呼聲愈加強(qiáng)烈。

第一次世界大戰(zhàn)后，國際聯(lián)盟創(chuàng)立了“常設(shè)國際法院”，此后在1922年至1940年，該法院就國家間的29個(gè)案件做出了判決，并發(fā)表了27項(xiàng)咨詢意見，幾乎都得到了執(zhí)行。常設(shè)國際法院的司法權(quán)威得到了普遍認(rèn)可，但該法院的活動又因第二次世界大戰(zhàn)而被迫中止。二戰(zhàn)后的1945年聯(lián)合國成立，國際法院隨之誕生，作為聯(lián)合國的主要司法機(jī)關(guān),國際法院的職能有兩項(xiàng)：一是解決國際爭端：即通過行使訴訟管轄權(quán)，處理關(guān)于國家之間爭端的案件。因此，國際法院不能受理一個(gè)國家與一個(gè)國際組織間或兩個(gè)國際組織間的爭端，也不能處理書記官處收到的私營實(shí)體或個(gè)人提出的書面或口頭請示書。二是發(fā)表咨詢意見，即通過行使咨詢管轄權(quán)為聯(lián)合國大會和安理會等國際機(jī)構(gòu)提供法律咨詢意見。從國際法院的管轄范圍來看，它是具有明確權(quán)限的民事法院，沒有刑事管轄權(quán)，無法審判個(gè)人刑事犯罪（如戰(zhàn)犯）。國際法院不是國家司法機(jī)構(gòu)可以上訴的最高法院，不是個(gè)人提出最終申訴的法院，也不是任何國際法庭的上訴法院，但在其具有管轄權(quán)的案件中，國際法院具有最終仲裁裁決的權(quán)力。

常設(shè)國際法院作為國際法院的前身，與國際法院之間保持了很大的連續(xù)性，國際法院規(guī)約與常設(shè)國際法院規(guī)約幾乎完全相同。1945年10月，常設(shè)國際法院在最后一次會議上決定將其檔案和財(cái)產(chǎn)移交國際法院，國際法院也將設(shè)在海牙和平宮；1946年4月，常設(shè)國際法院正式解散。自此，國際法院成為唯一一個(gè)解決國家之間爭端的國際性司法組織。

另一方面，國際法也進(jìn)入了蓬勃發(fā)展的新時(shí)期。在這一時(shí)期，國際法的基本框架已經(jīng)建立。在立法形式上，條約已經(jīng)成為主要形式，但是在條約和習(xí)慣之外，大量的無拘束力的國際協(xié)定、聯(lián)合國大會決議及國際會議宣言也閃亮登場。[1]國際法的普及推廣，也使國際法院的地位得以進(jìn)一步提升。

二、國際法院改革勢在必行

摘要：由中國與印度、緬甸共同倡導(dǎo)的和平共處五項(xiàng)原則已經(jīng)50多年了，半個(gè)多世紀(jì)的風(fēng)風(fēng)雨雨使得和平共處五項(xiàng)原則越來越體現(xiàn)出它的價(jià)值。和平共處五項(xiàng)原則之所以在實(shí)踐中具有強(qiáng)大的生命力，主要是因?yàn)樗軌蚝推浇鉀Q國際爭端，突出雙贏；能夠正確處理國家關(guān)系，破除惟我中心論；能夠促進(jìn)國家關(guān)系的持續(xù)發(fā)展。

關(guān)鍵詞：和平共處五項(xiàng)原則雙贏惟我中心論國際秩序國家關(guān)系持續(xù)發(fā)展

2O世紀(jì)5O年代，中國與印度、緬甸共同倡導(dǎo)了處理國家關(guān)系的原則——和平共處五項(xiàng)原則，至今已經(jīng)5O多年了。這個(gè)原則經(jīng)過歷史洗禮，在外交實(shí)踐中已經(jīng)證明，它不僅可以用來成功地處理好不同社會制度與意識形態(tài)國家之間的關(guān)系，而且還可以用來處理好國內(nèi)的問題，如中國在香港、澳門實(shí)施的“一國兩制”以及處理臺灣問題的新思維等就是對這一原則的成功運(yùn)用。和平共處五項(xiàng)原則已經(jīng)成為處理國際關(guān)系的準(zhǔn)則，在實(shí)踐中發(fā)揮了重要的作用，體現(xiàn)了強(qiáng)大的生命力。那么，和平共處五項(xiàng)原則何以在實(shí)踐中顯示出強(qiáng)大的生命力，本文擬就這一問題發(fā)表自己的一孔之見，以求教于學(xué)界。

一、和平共處五項(xiàng)原則是和平解決國際爭端的重要原則，突出了雙贏

現(xiàn)實(shí)主義的國際關(guān)系理論認(rèn)為，國際沖突和爭端源于人類追逐權(quán)力的本性和國際體系的無政府性，因此維持和平的關(guān)鍵因素是實(shí)力，根本機(jī)制是大國之間的實(shí)力分配和力量制衡。新自由主義認(rèn)為，沖突可以抑制，國際社會成員可以創(chuàng)造條件，達(dá)成合作。社會建構(gòu)主義認(rèn)為，國際合作不僅完全可能，而且國家可以造就一種從根本上就趨于合作的國際政治文化，以改變國際社會的無政府狀態(tài)。這三大國際關(guān)系理論三足鼎立，在論戰(zhàn)中發(fā)展，成為當(dāng)今國際關(guān)系理論中解決國際爭端的重要學(xué)說。人們可以從三者的論述中發(fā)現(xiàn)，“國際合作越來越受到強(qiáng)調(diào)，行為體的社會屬性和能動作用越來越得到重視，人文精神也越來越與科學(xué)意識融合在一起”。這些理論盡管揭示了國際沖突發(fā)生的原因以及解決的機(jī)制，對和平解決國際爭端具有一定的啟示，但它們基本上從維護(hù)美國霸權(quán)和推行強(qiáng)權(quán)政治的角度出發(fā)，很難最終解決問題。而和平共處五項(xiàng)原則則是從另外一個(gè)角度給人們提供了一個(gè)更為清晰的思路和原則。

和平共處五項(xiàng)原則能夠客觀面對國際沖突與爭端，并且指出了國際沖突與爭端發(fā)生的根本原因是國家利益。國際社會充滿著矛盾與沖突，國家間的爭端時(shí)有發(fā)生，既有歷史的遺留問題，也有現(xiàn)實(shí)的具體問題。不管其激烈與否，總要找到一個(gè)解決問題的方法，而解決問題的方法無非是戰(zhàn)爭手段與和平方式。而戰(zhàn)爭是違背和平解決國際爭端的有關(guān)國際法的規(guī)定的，并且不為人們所推崇。新巾國成立以后，在和平共處五項(xiàng)原則的基礎(chǔ)上，與大部分鄰國解決了邊界問題，避免了爭端的擴(kuò)大和更大規(guī)模的沖突，為國際社會和平解決國際爭端提供了較為成功的例子。

【內(nèi)容提要】

外交職能的實(shí)現(xiàn)與國際法的演變存在內(nèi)在的聯(lián)系，中國和平發(fā)展中外交職能的變化與國際法規(guī)范的實(shí)施息息相關(guān)。中國在和平發(fā)展中應(yīng)該注意外交職能所調(diào)整的相關(guān)法律問題，尤其是駐外使團(tuán)及其人員的安全、外交保護(hù)、和平解決國際爭端、國家安全和國際合作問題，在工作重心轉(zhuǎn)移的新形勢下、特別是在非傳統(tǒng)安全威脅日益加深的情況下，應(yīng)充分利用現(xiàn)行的國際法規(guī)范并促使新的更加合理、公正的國際法規(guī)范的產(chǎn)生，以實(shí)現(xiàn)和平發(fā)展的戰(zhàn)略目標(biāo)。

作為調(diào)整國家之間關(guān)系的外交，是國家解決國際爭端、進(jìn)行國際合作的手段，是國家以和平方式實(shí)現(xiàn)其國家利益和對外政策的重要工具。其主要職能，概括來講，在于和平、文明、理性地維持、促進(jìn)國家利益和國家對外戰(zhàn)略目標(biāo)及對外政策，發(fā)展國家間關(guān)系，彌合國際社會裂痕，加強(qiáng)和促進(jìn)國際合作。其具體職能體現(xiàn)為溝通職能、信息情報(bào)收集與評估職能、調(diào)節(jié)職能、影響職能、象征職能和法律職能等等。這些具體職能，借用《維也納外交關(guān)系公約》中的表述，就是“代表”、“保護(hù)”、“談判”、“調(diào)查與報(bào)告”和“促進(jìn)”。其目的在于國家之間就國際爭端與合作事項(xiàng)進(jìn)行合乎邏輯的交涉、談判和磋商，交流彼此的觀點(diǎn)和思想，消除分歧，達(dá)成共識。這種交流可以直接通過首腦外交，或以書面的形式，或通過直接接觸予以實(shí)現(xiàn)；但更多地還需要以間接方式即通過互派駐外使團(tuán)進(jìn)行。外交關(guān)系是在實(shí)現(xiàn)外交職能過程中所形成的各種關(guān)系，它是國家為處理外交事務(wù)，在由國家中央外交關(guān)系機(jī)關(guān)、外交代表機(jī)關(guān)等通過訪問、談判、交涉、締結(jié)條約、參加國際組織和國際會議、互派駐外使團(tuán)等對外活動中所形成的與他國或國際組織的關(guān)系。從廣義上講，政府間國際組織在一定條件下依上述方式在對外活動中形成的關(guān)系也屬于外交關(guān)系的范疇。這種關(guān)系是通過法律的形式服務(wù)于國際法主體的利益。

外交職能的實(shí)現(xiàn)與國際法規(guī)范的演變之間存在著內(nèi)在的互動關(guān)系。一方面，國際法是國家為實(shí)現(xiàn)外交職能進(jìn)行對外交往而產(chǎn)生的國際關(guān)系的產(chǎn)物，“眾多主權(quán)國家同時(shí)并存、且彼此進(jìn)行交往與協(xié)作而形成的各種國際關(guān)系和整個(gè)國際社會的存在”是國際法產(chǎn)生和發(fā)展的特定社會基礎(chǔ)。另一方面，作為調(diào)整外交職能的國際法規(guī)范在古代已出現(xiàn)雛形并在近代開始系統(tǒng)化。作為現(xiàn)代國際法發(fā)展的一個(gè)重要源頭和近代國際法產(chǎn)生標(biāo)志的威斯特伐利亞和約，對近現(xiàn)代國際關(guān)系和歐洲的經(jīng)典外交具有極其深遠(yuǎn)的影響。它所建構(gòu)的威斯特伐利亞體系，由于逐漸形成的歐洲民族國家將國家利益至上及勢力均衡兩個(gè)觀念作為反正統(tǒng)的理論基礎(chǔ)并進(jìn)而規(guī)范彼此的關(guān)系，完成了歐洲國際關(guān)系從大一統(tǒng)到勢力均衡的轉(zhuǎn)變。國家利益取代了中世紀(jì)的世界道德觀，均勢則取代了對大統(tǒng)一的向往。國家利益至上不僅意味著為促進(jìn)國家福祉，用任何手段（盡管這種手段隨著國際關(guān)系的演變而逐漸受到限制）均是合法的，而且趨向于表明國家主權(quán)的存在和主權(quán)國家享有潛在的平等原則。主權(quán)原則的確立與常駐外交使團(tuán)的建立對于實(shí)現(xiàn)國家外交職能、規(guī)范外交關(guān)系具有重要意義。實(shí)踐證明，國際習(xí)慣法和包括1815年維也納會議尤其是1945年以后聯(lián)合國主持下召開的若干國際會議所編纂的國際協(xié)定法規(guī)法反過來又促進(jìn)了國際關(guān)系的發(fā)展和國家外交職能的實(shí)現(xiàn)。

和平發(fā)展中的中國，其外交職能無疑處于變化之中。進(jìn)入新世紀(jì)以來，國際形勢發(fā)生深刻和復(fù)雜的變化。和平與發(fā)展仍是時(shí)代主題，但不確定、不穩(wěn)定因素有所增加。實(shí)現(xiàn)人類社會的持久和平與普遍發(fā)展既有難得的機(jī)遇，也面臨嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。中國在和平發(fā)展過程中，在求同存異、互諒互讓、進(jìn)退有度的基礎(chǔ)上，在加強(qiáng)經(jīng)貿(mào)交流、注重長遠(yuǎn)戰(zhàn)略、堅(jiān)持和平發(fā)展的前提下，既要“遵守和維護(hù)國際法準(zhǔn)則，又要同世界各國人民一道為國際法的完善和發(fā)展繼續(xù)作出努力，推動國際法朝著有利于建立和平、穩(wěn)定、公正、合理的國際政治經(jīng)濟(jì)新秩序的方向前進(jìn)?！币虼?，研究中國和平發(fā)展中外交職能調(diào)整的前沿法律問題無疑具有重要的理論與現(xiàn)實(shí)意義。從通過對現(xiàn)行法的分析當(dāng)有助于把握國際法的未來發(fā)展趨勢的觀點(diǎn)出發(fā)，本文擬通過分析評價(jià)《維也納外交關(guān)系公約》中提及的五項(xiàng)外交職能及其所涉及的法律問題，試圖對中國和平發(fā)展中外交職能調(diào)整的若干前沿法律問題進(jìn)行探討。

一、“代表”職能與駐外使團(tuán)及其人員的安全問題

[摘要]鄧小平外交思想對人類社會是一種建設(shè)性外交思想。這一外交思想對維護(hù)世界和平，促進(jìn)全人類和諧發(fā)展，建設(shè)和諧世界有著現(xiàn)實(shí)的指導(dǎo)意義。

[關(guān)鍵詞]鄧小平；外交思想；和諧世界

進(jìn)入新世紀(jì)，以為總書記的新一代中央領(lǐng)導(dǎo)集體冷靜觀察當(dāng)前國際政治現(xiàn)實(shí)，深刻分析國際關(guān)系失序、國際制度缺失和國際行為失范根源的基礎(chǔ)上。從全人類共同利益和本國人民根本利益出發(fā)，提出了建設(shè)和諧世界的理念，強(qiáng)調(diào)全球化時(shí)代各國人民相互依存關(guān)系，堅(jiān)決摒棄國際關(guān)系中的實(shí)力政治，倡導(dǎo)通過合作對話方式化解相互之間的矛盾，努力增強(qiáng)國際秩序的合理性和國際關(guān)系的穩(wěn)定性?！昂椭C世界”其核心思想是中國堅(jiān)持走和平發(fā)展道路，世界各國“和諧共處”。和諧世界理念的提出標(biāo)志著中國和平發(fā)展進(jìn)入新時(shí)期的外交理念新突破，它高度概括了中國外交的理想追求與全球戰(zhàn)略的核心內(nèi)涵，是對具有中國特色的外交理論的豐富和發(fā)展。今天，我們重溫鄧小平外交思想，對建設(shè)和諧世界有著現(xiàn)實(shí)的指導(dǎo)意義。

一、“和平與發(fā)展是當(dāng)今時(shí)代兩大主題”

建設(shè)和諧世界的首要前提是和平與發(fā)展是當(dāng)今時(shí)代的兩大主題。時(shí)代主題是一國制定對外戰(zhàn)略和外交政策的依據(jù)。當(dāng)明確了當(dāng)今時(shí)代的兩大主題是和平與發(fā)展時(shí)，全世界各個(gè)國家才能從戰(zhàn)爭陰云中走出來、從冷戰(zhàn)思維中解脫出來，從而制定與之相適應(yīng)的對外戰(zhàn)略和外交政策。在小平同志的積極倡導(dǎo)和實(shí)踐下，這一理論被國際社會普遍承認(rèn)，為建設(shè)和諧世界作出了巨大貢獻(xiàn)。

馬克思主義認(rèn)為，人類社會的發(fā)展在經(jīng)歷原始時(shí)代、奴隸時(shí)代、封建時(shí)代、資本主義時(shí)代，最終要進(jìn)入共產(chǎn)主義時(shí)代。人類社會發(fā)展的每一時(shí)代都需要經(jīng)歷幾個(gè)世紀(jì)甚至千年以上的漫長歷程。在每一個(gè)大時(shí)代長河中，若干歷史階段性特征和主題是不一樣的。20世紀(jì)初，基于帝國主義國家內(nèi)外矛盾的激化。列寧認(rèn)為，帝國主義存在著“矛盾的深刻性”和“生產(chǎn)危機(jī)的必然性”，因此提出“帝國主義是無產(chǎn)階級社會革命的前夜”這一深刻論斷，并親自領(lǐng)導(dǎo)俄國無產(chǎn)階級十月革命，建立第一個(gè)社會主義國家，開辟了人類歷史新紀(jì)元。它鼓舞了被壓迫民族從殖民主義、帝國主義桎梏下爭取獨(dú)立的斗爭，促進(jìn)了二戰(zhàn)后社會主義運(yùn)動的壯大、民族解放運(yùn)動的蓬勃發(fā)展及殖民體系的瓦解。概括地講，20世紀(jì)初期和中期的時(shí)代主題和特征是戰(zhàn)爭和革命。歷史的車輪進(jìn)入20世紀(jì)70年代以后，世界形勢發(fā)生了轉(zhuǎn)折性變化，廣大新獨(dú)立國家要生存、圖發(fā)展；帝國主義國家也要保生存、圖發(fā)展。于是，“東西南北”各方從對抗轉(zhuǎn)向?qū)υ?，國際關(guān)系由緊張轉(zhuǎn)向緩和，進(jìn)而推進(jìn)時(shí)代主題發(fā)生新變化。1984年小平同志兩次會見外賓時(shí)都指出，當(dāng)今世界有兩個(gè)主題，一個(gè)是和平問題，一個(gè)是發(fā)展問題。

【內(nèi)容提要】外交職能的實(shí)現(xiàn)與國際法的演變存在內(nèi)在的聯(lián)系，中國和平發(fā)展中外交職能的變化與國際法規(guī)范的實(shí)施息息相關(guān)。中國在和平發(fā)展中應(yīng)該注意外交職能所調(diào)整的相關(guān)法律問題，尤其是駐外使團(tuán)及其人員的安全、外交保護(hù)、和平解決國際爭端、國家安全和國際合作問題，在工作重心轉(zhuǎn)移的新形勢下、特別是在非傳統(tǒng)安全威脅日益加深的情況下，應(yīng)充分利用現(xiàn)行的國際法規(guī)范并促使新的更加合理、公正的國際法規(guī)范的產(chǎn)生，以實(shí)現(xiàn)和平發(fā)展的戰(zhàn)略目標(biāo)。

【摘要題】理論探討

【關(guān)鍵詞】中國和平發(fā)展/外交職能/國際法

【正文】

作為調(diào)整國家之間關(guān)系的外交，是國家解決國際爭端、進(jìn)行國際合作的手段，是國家以和平方式實(shí)現(xiàn)其國家利益和對外政策的重要工具。其主要職能，概括來講，在于和平、文明、理性地維持、促進(jìn)國家利益和國家對外戰(zhàn)略目標(biāo)及對外政策，發(fā)展國家間關(guān)系，彌合國際社會裂痕，加強(qiáng)和促進(jìn)國際合作。其具體職能體現(xiàn)為溝通職能、信息情報(bào)收集與評估職能、調(diào)節(jié)職能、影響職能、象征職能和法律職能等等。①這些具體職能，借用《維也納外交關(guān)系公約》中的表述，就是“代表”、“保護(hù)”、“談判”、“調(diào)查與報(bào)告”和“促進(jìn)”。其目的在于國家之間就國際爭端與合作事項(xiàng)進(jìn)行合乎邏輯的交涉、談判和磋商，交流彼此的觀點(diǎn)和思想，消除分歧，達(dá)成共識。這種交流可以直接通過首腦外交，或以書面的形式，或通過直接接觸予以實(shí)現(xiàn)；但更多地還需要以間接方式即通過互派駐外使團(tuán)進(jìn)行。②外交關(guān)系是在實(shí)現(xiàn)外交職能過程中所形成的各種關(guān)系，它是國家為處理外交事務(wù)，在由國家中央外交關(guān)系機(jī)關(guān)、外交代表機(jī)關(guān)等通過訪問、談判、交涉、締結(jié)條約、參加國際組織和國際會議、互派駐外使團(tuán)等對外活動中所形成的與他國或國際組織的關(guān)系。從廣義上講，政府間國際組織在一定條件下依上述方式在對外活動中形成的關(guān)系也屬于外交關(guān)系的范疇。③這種關(guān)系是通過法律的形式服務(wù)于國際法主體的利益。

外交職能的實(shí)現(xiàn)與國際法規(guī)范的演變之間存在著內(nèi)在的互動關(guān)系。一方面，國際法是國家為實(shí)現(xiàn)外交職能進(jìn)行對外交往而產(chǎn)生的國際關(guān)系的產(chǎn)物，“眾多主權(quán)國家同時(shí)并存、且彼此進(jìn)行交往與協(xié)作而形成的各種國際關(guān)系和整個(gè)國際社會的存在”是國際法產(chǎn)生和發(fā)展的特定社會基礎(chǔ)。④另一方面，作為調(diào)整外交職能的國際法規(guī)范在古代已出現(xiàn)雛形并在近代開始系統(tǒng)化。作為現(xiàn)代國際法發(fā)展的一個(gè)重要源頭和近代國際法產(chǎn)生標(biāo)志的威斯特伐利亞和約，對近現(xiàn)代國際關(guān)系和歐洲的經(jīng)典外交具有極其深遠(yuǎn)的影響。它所建構(gòu)的威斯特伐利亞體系，由于逐漸形成的歐洲民族國家將國家利益至上及勢力均衡兩個(gè)觀念作為反正統(tǒng)的理論基礎(chǔ)并進(jìn)而規(guī)范彼此的關(guān)系，完成了歐洲國際關(guān)系從大一統(tǒng)到勢力均衡的轉(zhuǎn)變。國家利益取代了中世紀(jì)的世界道德觀，均勢則取代了對大統(tǒng)一的向往。國家利益至上不僅意味著為促進(jìn)國家福祉，用任何手段（盡管這種手段隨著國際關(guān)系的演變而逐漸受到限制）均是合法的，⑤而且趨向于表明國家主權(quán)的存在和主權(quán)國家享有潛在的平等原則。主權(quán)原則的確立與常駐外交使團(tuán)的建立對于實(shí)現(xiàn)國家外交職能、規(guī)范外交關(guān)系具有重要意義。實(shí)踐證明，國際習(xí)慣法和包括1815年維也納會議尤其是1945年以后聯(lián)合國主持下召開的若干國際會議所編纂的國際協(xié)定法規(guī)法反過來又促進(jìn)了國際關(guān)系的發(fā)展和國家外交職能的實(shí)現(xiàn)。

「摘要」鄧小平先生針對國際形勢提出了若干自己的獨(dú)到見解，從國際法的角度來講主要涉及以下方面：在主權(quán)與人權(quán)以及改革開放中多次強(qiáng)調(diào)國家主權(quán)的第一位作用；提出以和平共處五項(xiàng)原則作為建立新的國際政治經(jīng)濟(jì)新秩序的準(zhǔn)則；創(chuàng)造性地提出了以和平方式解決國際爭端的具體途徑和辦法；結(jié)合中國的實(shí)際情況對國際人權(quán)法中的平等權(quán)、發(fā)展權(quán)、和平權(quán)以及個(gè)人人權(quán)與集體人權(quán)的關(guān)系進(jìn)行了闡述。

「關(guān)鍵詞」鄧小平，國際法

黨的十一屆三中全會以來，鄧小平領(lǐng)導(dǎo)我國人民成功地走出了一條建設(shè)有中國特色社會主義的新道路，夯實(shí)、加強(qiáng)了我國的國際地位以及國際影響力。其間，鄧小平針對風(fēng)云變幻的國際形勢提出了自己對于解決國際爭端以及發(fā)展國際關(guān)系的若干獨(dú)立思考，豐富了國際法的理論以及研究內(nèi)容。在我們緬懷鄧小平先生誕辰百年的同時(shí)重新研讀鄧小平的這些理論仍具有重大的指導(dǎo)作用。

一、在主權(quán)與人權(quán)以及改革開放中多次強(qiáng)調(diào)國家主權(quán)的第一位作用

尊重國家主權(quán)是國際法的一項(xiàng)基本原則，而維護(hù)國家主權(quán)與實(shí)現(xiàn)人權(quán)的關(guān)系是當(dāng)代國際人權(quán)領(lǐng)域中根本性的問題。在主權(quán)與人權(quán)的關(guān)系上鄧小平也有精辟的論述。鄧小平指出：“人們支持人權(quán)，但不要忘記還有一個(gè)國權(quán)。談到人格，但不要忘記還有一個(gè)國格。特別是像我們這樣第三世界的發(fā)展中國家，沒有民族自尊心，不珍惜自己民族的獨(dú)立，國家是立不起來的[1]（P.331）?！惫枢囆∑教岢隽恕皣鴻?quán)比人權(quán)更重要”的著名論斷，是對人權(quán)與主權(quán)相互關(guān)系的具體展開和實(shí)際應(yīng)用。其實(shí)早在1984年10月22日中央顧問委員會第三次會議上鄧小平就強(qiáng)調(diào)“主權(quán)問題是不能談判的”，是處于第一位的。

國家主權(quán)是人權(quán)的前提和基礎(chǔ)，維護(hù)國家主權(quán)是實(shí)現(xiàn)人權(quán)的根本保障。鄧小平分析了近現(xiàn)代史后揭示出，當(dāng)國家主權(quán)淪落，一國的政治、經(jīng)濟(jì)和文化等各方面大權(quán)都操縱或直接掌管在殖民主義和霸權(quán)主義者手中時(shí)，便沒有真正意義上的國家存在了。在這種情況下，生活在一定地域的居民的集合體勢必就會遭受外來力量的強(qiáng)制或處于四分五裂的混亂狀態(tài)，絕對談不上保障該國國民的人權(quán)（P.198）。而從國際法的角度來講，國家主權(quán)原則是現(xiàn)代國際法中的基本原則，幾乎所有的國家都把維護(hù)國家的主權(quán)擺在第一位，只有實(shí)現(xiàn)國家主權(quán)原則，才能實(shí)現(xiàn)人權(quán)。這是因?yàn)闊o論是處理國家間的雙邊關(guān)系還是多邊關(guān)系的重要的國際法文件規(guī)定的首要原則都是國家主權(quán)原則而不是人權(quán)原則；各國大都在憲法或其他法律文件中把維護(hù)國家主權(quán)放在首位；而且各國在包括國際人權(quán)領(lǐng)域的斗爭中無不強(qiáng)調(diào)自己國家的主權(quán)，都不允許任何外國以任何借口侵犯自己的主權(quán)和干涉自己的內(nèi)政；更重要的是《聯(lián)合國憲章》和《國際法原則宣言》均沒把人權(quán)保障列為一項(xiàng)基本原則，而只是認(rèn)為其屬于尚不構(gòu)成國際法的基本原則但又具有局部法律效力的重要原則，人權(quán)較之于主權(quán)來講是處于從屬的地位。故我們可以講國權(quán)比人權(quán)更重要，國家主權(quán)原則高于人權(quán)原則。作為現(xiàn)代國際法中最重要原則的國家主權(quán)原則既是國際人權(quán)保護(hù)的重要內(nèi)容，也是實(shí)現(xiàn)人權(quán)保護(hù)的最有效的手段。主權(quán)國家是現(xiàn)代國際法的基石，若沒有主權(quán)國家，就沒有現(xiàn)代國際法，也就談不上人權(quán)的國際保護(hù)和國際實(shí)施?？梢哉f，這也是國際人權(quán)保護(hù)與國家主權(quán)原則協(xié)調(diào)一致的原則[3]（P.334）。

在鄧小平同志逝世兩周年之際，重溫鄧小平的“一國兩制”理論，深感它不僅是統(tǒng)一祖國的偉大理論，而且還突破了原有的國際法理論范圍，是近年來國際法發(fā)展的一個(gè)重要方面，在指導(dǎo)國際法的實(shí)踐方面具有極其重要的意義。

一、“一國兩制”理論是和平解決國際爭端的新模式

在近代國際法中，解決國際爭端的基本模式或者說主要模式就是戰(zhàn)爭。近代國際法包括“平時(shí)法”和“戰(zhàn)爭法”兩方面的內(nèi)容，在近代國際法的初期，“戰(zhàn)爭法”的地位遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于“平時(shí)法”。近代國際法標(biāo)榜國家擁有“戰(zhàn)爭權(quán)”，國家可以把戰(zhàn)爭作為推行國家對外政策的工具和解決國際爭端的手段或方法。哪個(gè)國家打贏了戰(zhàn)爭，哪個(gè)國家就擁有了“正義”、“真理”，就有權(quán)要求戰(zhàn)敗國割地、賠款，戰(zhàn)敗國只能俯首稱臣，百依百順，最后淪落為附庸國、被保護(hù)國、殖民地或半殖民地。

在和平與發(fā)展已經(jīng)成為時(shí)代主旋律的當(dāng)代國際社會中，和平模式是解決國際爭端的首選的和最基本的模式。從1928年的《巴黎非戰(zhàn)公約》開始，現(xiàn)代國際法就逐步地、同時(shí)也是堅(jiān)定不移地確立了這樣一個(gè)毫不動搖的基本原則：世界上的一切國家一律處于平等者的地位，平等地享受國際權(quán)利和承擔(dān)國際義務(wù)，如果遇到爭端，應(yīng)該用和平的方法解決，禁止任何國家將爭端訴諸戰(zhàn)爭或違背《聯(lián)合國憲章》規(guī)定非法使用武力。今天的國際和平得之不易，彌足珍貴。和平解決國際爭端既是時(shí)代的要求，更是每個(gè)國家的不可推卸的義務(wù)，解決爭端的和平模式已經(jīng)深入人心，不可動搖。

“一國兩制”即一個(gè)國家，兩種制度，是鄧小平對港、澳、臺地區(qū)特殊的歷史與現(xiàn)實(shí)，運(yùn)用馬克思主義的辯證唯物主義和歷史唯物主義分析國際、國內(nèi)形勢后，以巨大的政治勇氣和理論勇氣提出的實(shí)現(xiàn)祖國和平統(tǒng)一的偉大理論。在近、現(xiàn)代國際法上，用和平方法解決國家之間的重大歷史領(lǐng)土遺留問題，從來都是實(shí)行的“一國一制”，即當(dāng)一個(gè)國家的部分領(lǐng)土原先被非正義地剝奪、其后又被正義地收回時(shí)，無論該部分領(lǐng)土在被非正義剝奪期間實(shí)行的是何種社會制度、政治制度、生活方式，在其被正義地收回時(shí)，都一律實(shí)行其母國的社會制度、政治制度、生活方式。另外，當(dāng)一國的一部分領(lǐng)土甚至全部領(lǐng)土和平地并人另外一個(gè)國家時(shí)，或者相鄰的兩個(gè)國家之間在平等自愿的基礎(chǔ)上交換一部分領(lǐng)土?xí)r，所涉領(lǐng)土都無例外地實(shí)行與主國相同的制度，即“一國一制”。鄧小平“一國兩制”理論的提出并成功實(shí)踐，從根本上突破了國際法現(xiàn)有的和平解決國家之間重大歷史領(lǐng)土遺留問題的方式，樹立了一種全新的國際法觀念，為國際上類似問題的解決提供了光輝典范，在國際法的實(shí)踐中有突出的示范作用和借鑒作用。

二、“一國兩制”理論賦予了和平共處原則新的時(shí)代定義