婚約制度源遠(yuǎn)流長(zhǎng)。及至近、現(xiàn)代，不少國(guó)家的民法典或婚姻家庭法典即均有關(guān)于婚約制度的規(guī)范。在對(duì)我國(guó)《婚姻法》進(jìn)行全面修訂的過程中，婚約制度再次引起人們的熱烈討論與廣泛關(guān)注，不少專家學(xué)者都曾主張?jiān)谛隆痘橐龇ā分薪o予婚約制度以一席之地，以對(duì)其作出簡(jiǎn)要規(guī)定。然而現(xiàn)行的《婚姻法》卻仍如1950年與1980年所先后頒布的兩部《婚姻法》，對(duì)此付之闕如。與此同時(shí)，返觀我國(guó)現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活，尤其是在廣大偏遠(yuǎn)的農(nóng)村地區(qū)，不僅婚約存在的數(shù)量還相當(dāng)可觀，而且因此而引起的財(cái)產(chǎn)糾紛也不在少數(shù)。在此背景下，作為社會(huì)生活“調(diào)節(jié)器”的法律如果對(duì)此竟熟視無睹，缺乏應(yīng)有的相應(yīng)規(guī)定，不僅不利于人民法院對(duì)此類糾紛依法作出公正、合理的判決，從而影響當(dāng)事人合法權(quán)益的保護(hù)，而且從根本上講，也不利于社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下新型婚姻家庭關(guān)系的建立、鞏固和發(fā)展。有鑒于此，筆者擬運(yùn)用比較法的方法，在廣泛參考借鑒各有關(guān)國(guó)家與地區(qū)成功立法例的基礎(chǔ)上，對(duì)婚約制度，尤其是對(duì)因之而引起的財(cái)產(chǎn)糾紛法律問題的處理進(jìn)行一番粗淺的探討，以期能為我國(guó)法律實(shí)務(wù)界對(duì)此問題的進(jìn)一步探討起到一點(diǎn)拋磚引玉的作用。

一、婚約內(nèi)涵的界定與婚約的訂立

婚約，簡(jiǎn)而言之，是指男女雙方當(dāng)事人以將來結(jié)婚為目的而作的事先約定，婚約的成立一般又稱訂婚或定婚。

婚約不是婚姻契約，而是婚姻預(yù)約À。預(yù)約是與本約相對(duì)而言的。在民法中，根據(jù)訂立契約（契約也即我們通常所習(xí)稱的合同）是否有事先約定的關(guān)系而有預(yù)約與本約之分。所謂預(yù)約，是指當(dāng)事人約定將來訂立一定契約的契約，而于將來所訂立的契約即是本約Á。在西文傳統(tǒng)法律文化當(dāng)中，婚姻一直被視為一種契約關(guān)系，而婚約即是男女雙方約定于將來締結(jié)婚姻，因而是一種婚姻預(yù)約。在我國(guó)，由于受傳統(tǒng)文化要深蒂固的影響，人們不習(xí)慣于接受婚姻即契約的觀念。但盡管如此，從其本質(zhì)上講，我們并不能否認(rèn)婚姻為一種契約（不過為一種特殊契約）的性質(zhì)。而且事實(shí)上，我國(guó)的相關(guān)立法也已認(rèn)可了這一點(diǎn)，例如我國(guó)于1999年3月15日頒行的新的統(tǒng)一《合同法》便于總則部分將婚姻界定為“有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議”，而所謂“協(xié)議”，按照我國(guó)的立法規(guī)定并參考我國(guó)有關(guān)權(quán)威學(xué)者的學(xué)理解釋，即是指“契約”Â。因此，作為“有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議”之一種的婚約的契約（預(yù)約）性質(zhì)不容否認(rèn)。當(dāng)然，我們也應(yīng)該清醒的認(rèn)識(shí)到，作為身份關(guān)系契約的婚約，其與一般財(cái)產(chǎn)法上的契約之間還是存在著一些顯著差別的。關(guān)于這一點(diǎn)，下文還將詳加論及。

一般來說，婚約為不要式行為?；榧s既可采書面形式，也可采口頭形式。明示固然可以，特定情況下默示也無妨。在現(xiàn)實(shí)生活中，交換訂婚戒指、舉辦訂婚儀式或宴會(huì)、甚至在報(bào)紙上刊登訂婚啟事等，均可視為婚約的訂立，即使在親屬或朋友面前自稱為未婚夫妻，也可視為當(dāng)事人之間已成立婚約關(guān)系。但婚約必須由男女當(dāng)事人雙方訂立，因?yàn)榛榧s是“男女雙方接受的婚姻諾言”Ã，依其性質(zhì)，是不適用制度的。父母代訂的婚約為無效，即使事后業(yè)經(jīng)本人同意，也只能理解為系由男女雙方當(dāng)事人新訂的婚約。另外，婚約當(dāng)事人雙方自然還必須達(dá)到法定的訂婚年齡。至于具體的法定訂婚年齡應(yīng)為多少，各國(guó)與各地區(qū)的法律差異很大。在羅馬法，只要男女雙方當(dāng)事人已滿七歲即可，而依墨西哥民法的規(guī)定，男滿16歲、女滿14歲方可訂婚。在我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)，“男未滿17歲、女未滿15歲者不得訂立婚約”。我國(guó)現(xiàn)行法律即對(duì)婚約制度未有涉及，自然也不可能涉及訂婚年齡問題。但有學(xué)者認(rèn)為，不妨將法定訂婚年齡規(guī)定為男21歲、女19歲，即比法定結(jié)婚年齡各低1歲。Ä筆者認(rèn)為，若以男21歲、女19歲作為訂婚年齡仍然偏高，因?yàn)橛喕樵谛再|(zhì)上畢竟不同于結(jié)婚，在年齡上不妨從寬掌握，而且許多國(guó)家與地區(qū)也均是如此作法。依筆者之見，以成年年齡即18歲作為男女雙方法定訂婚年齡即可。最后，在婚約訂立的過程中還應(yīng)注意，婚約當(dāng)事人間不應(yīng)存在法定的婚姻障礙。因?yàn)榛榧s是對(duì)于將來婚姻的預(yù)約，那么作為婚約標(biāo)的的婚姻必須合法。例如，禁婚親屬間所訂立的婚約、有配偶而與他人訂立的婚約等均為無效。

二、婚約的效力

摘要：我國(guó)傳統(tǒng)婚約制度呈現(xiàn)出婚約的訂立主體是雙方尊長(zhǎng)、婚約是成婚的必經(jīng)程序、婚約必須符合成婚的實(shí)質(zhì)要件、婚約具有強(qiáng)制履行力、婚約與財(cái)禮相伴相隨等基本特征。在向近代邁進(jìn)的過程中。雖然存在著歷史的局限性，但實(shí)現(xiàn)了較為成功的制度轉(zhuǎn)型：婚約訂立主體逐漸由尊長(zhǎng)向當(dāng)事人轉(zhuǎn)變；婚約的階段獨(dú)立性和形式自由性得到不斷發(fā)展；婚約效力逐步弱化；新型婚約糾紛解決機(jī)制逐步建立等等。正確看待傳統(tǒng)婚約制度的近代轉(zhuǎn)型，對(duì)于克服我國(guó)目前婚約制度的缺失，對(duì)于構(gòu)建完善的婚約制度具有重要的歷史借鑒價(jià)值。

關(guān)鍵詞：婚約；近代化；轉(zhuǎn)型；啟示

我國(guó)婚約文明源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，在累世傳承中都最大限度地保留著固有文化的傳統(tǒng)因子，保留著先民情感的原始風(fēng)情，集中體現(xiàn)著民族特色與國(guó)情民風(fēng)。在清末、民國(guó)時(shí)期法制近代化的過程中，基于西方近代法律理論與原則并結(jié)合原有傳統(tǒng)，實(shí)現(xiàn)了較為成功的轉(zhuǎn)型。研究我國(guó)傳統(tǒng)婚約制度及其近代轉(zhuǎn)型，既是出于對(duì)其發(fā)展演化軌跡、規(guī)律的了解和尊重，更是為當(dāng)代構(gòu)建新型婚約制度提供歷史鏡鑒。

一、我國(guó)傳統(tǒng)婚約制度的立法概況及基本特征

(一)我國(guó)傳統(tǒng)婚約制度的立法概況

我國(guó)素有注重婚約的傳統(tǒng)。據(jù)史料記載：“上古男女無別，太吳始設(shè)嫁娶，以儷皮為禮，正姓氏，通媒妁，以重人倫之本，而民始不瀆?！边M(jìn)入奴隸社會(huì)后，統(tǒng)治者將源自原始氏族組織的各種禮儀習(xí)俗系統(tǒng)化、制度化并不斷發(fā)展，而其中一個(gè)非常重要的方面就是關(guān)于婚約的內(nèi)容從未間斷、日益完善。不論所謂的“五禮”、“六禮”還是“九禮”，皆包括“婚”禮在內(nèi)。西周時(shí)期的婚姻“六禮”更是對(duì)從訂立婚約到成婚的全過程進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定?；槎Y不僅由此達(dá)到了當(dāng)時(shí)的完備狀態(tài)，贏得了“萬世之始”Ⅲ的美譽(yù)，也對(duì)后世產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。

摘要：我國(guó)傳統(tǒng)婚約制度呈現(xiàn)出婚約的訂立主體是雙方尊長(zhǎng)、婚約是成婚的必經(jīng)程序、婚約必須符合成婚的實(shí)質(zhì)要件、婚約具有強(qiáng)制履行力、婚約與財(cái)禮相伴相隨等基本特征。在向近代邁進(jìn)的過程中。雖然存在著歷史的局限性，但實(shí)現(xiàn)了較為成功的制度轉(zhuǎn)型：婚約訂立主體逐漸由尊長(zhǎng)向當(dāng)事人轉(zhuǎn)變；婚約的階段獨(dú)立性和形式自由性得到不斷發(fā)展；婚約效力逐步弱化；新型婚約糾紛解決機(jī)制逐步建立等等。正確看待傳統(tǒng)婚約制度的近代轉(zhuǎn)型，對(duì)于克服我國(guó)目前婚約制度的缺失，對(duì)于構(gòu)建完善的婚約制度具有重要的歷史借鑒價(jià)值。

關(guān)鍵詞：婚約；近代化；轉(zhuǎn)型；啟示

我國(guó)婚約文明源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，在累世傳承中都最大限度地保留著固有文化的傳統(tǒng)因子，保留著先民情感的原始風(fēng)情，集中體現(xiàn)著民族特色與國(guó)情民風(fēng)。在清末、民國(guó)時(shí)期法制近代化的過程中，基于西方近代法律理論與原則并結(jié)合原有傳統(tǒng)，實(shí)現(xiàn)了較為成功的轉(zhuǎn)型。研究我國(guó)傳統(tǒng)婚約制度及其近代轉(zhuǎn)型，既是出于對(duì)其發(fā)展演化軌跡、規(guī)律的了解和尊重，更是為當(dāng)代構(gòu)建新型婚約制度提供歷史鏡鑒。

一、我國(guó)傳統(tǒng)婚約制度的立法概況及基本特征

(一)我國(guó)傳統(tǒng)婚約制度的立法概況

我國(guó)素有注重婚約的傳統(tǒng)。據(jù)史料記載：“上古男女無別，太吳始設(shè)嫁娶，以儷皮為禮，正姓氏，通媒妁，以重人倫之本，而民始不瀆?！边M(jìn)入奴隸社會(huì)后，統(tǒng)治者將源自原始氏族組織的各種禮儀習(xí)俗系統(tǒng)化、制度化并不斷發(fā)展，而其中一個(gè)非常重要的方面就是關(guān)于婚約的內(nèi)容從未間斷、日益完善。不論所謂的“五禮”、“六禮”還是“九禮”，皆包括“婚”禮在內(nèi)。西周時(shí)期的婚姻“六禮”更是對(duì)從訂立婚約到成婚的全過程進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定?；槎Y不僅由此達(dá)到了當(dāng)時(shí)的完備狀態(tài)，贏得了“萬世之始”Ⅲ的美譽(yù)，也對(duì)后世產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。

摘要：37集電視劇《遙遠(yuǎn)的婚約》是一部中小投資規(guī)模的知青題材情感劇，2016年4月于CCTV-8黃金時(shí)段播出后，取得了不俗的收視成績(jī)，其成功之處值得深思。本文對(duì)該劇的特點(diǎn)進(jìn)行了分析，梳理出題材、敘事、制作、價(jià)值觀、排播等影響該劇收視的五大因素，試圖破解該劇高收視的密碼。

關(guān)鍵詞：《遙遠(yuǎn)的婚約》;電視劇頻道;知青題材;老年觀眾

37集電視連續(xù)劇《遙遠(yuǎn)的婚約》于2016年4月4日在中央電視臺(tái)電視劇頻道黃金時(shí)段播出，收視一路走高并穩(wěn)居全國(guó)收視榜首。該劇平均收視率1.81%，平均收視份額7.46%；單集最高收視率2.62%（33集），單集最高收視份額14.49%（34集），成為2016年上半年的收視黑馬①。值得一提的是，該劇在網(wǎng)絡(luò)上播出的效果也不錯(cuò)，短短一周時(shí)間，在騰訊、愛奇藝、優(yōu)酷、土豆、搜狐、樂視、華數(shù)TV的播放總量已超過1億次。電視劇《遙遠(yuǎn)的婚約》是一部中小投資規(guī)模的知青情感劇，在當(dāng)下的電視劇市場(chǎng)中能取得如此不俗的成績(jī)值得深思。筆者認(rèn)為，該劇以下幾點(diǎn)吸引了觀眾。

一、知青題材，懷舊共鳴

《遙遠(yuǎn)的婚約》導(dǎo)演顧晶說：“知青是中國(guó)特有的人群，拍它就像講自己的故事一樣，該劇喚醒了一代人的集體記憶?！痹搫‰m然是講了一個(gè)愛情故事，但它不局限于表現(xiàn)男女主人公的愛情，還很大程度地再現(xiàn)了那個(gè)年代知識(shí)青年的生存狀態(tài)。劇中人物經(jīng)歷的高考、返城、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)大潮、“洋插隊(duì)”以及個(gè)人情感的無奈等都會(huì)引發(fā)人們的共鳴。尤其激發(fā)了那些曾經(jīng)擁有知青經(jīng)歷的觀眾的深情回憶，而他們正是央視電視劇頻道的主要收視人群。在人物塑造上，無論是主人公喬慧敏、劉思揚(yáng)，還是李大丫、王富貴、馬家駿等都有一定的代表性。這些鮮活的人物形象在30年的歲月變遷中濃縮了大時(shí)代中小人物的命運(yùn)，給《遙遠(yuǎn)的婚約》增添了厚重的歷史感和懷舊氣息。筆者認(rèn)為，觀眾認(rèn)可劇中人物，并注入懷舊情感是該劇贏得高收視率的因素之一。

二、愛情故事，情節(jié)密集

關(guān)鍵詞:違反婚約/賠償/衰落/原因

內(nèi)容提要:】“違反婚約之訴”為英美法系國(guó)家所特有。它起源于15世紀(jì)的英國(guó)普通法院。17世紀(jì)，它又獲得了發(fā)展。隨著英國(guó)在海外建立殖民地，該制度傳播到了美國(guó)、加拿大、新西蘭、澳大利亞等國(guó)家。20世紀(jì)30年代至90年代，幾乎每一個(gè)國(guó)家都廢除或限制了該項(xiàng)訴訟。推動(dòng)該項(xiàng)變革的主要原因是婦女就業(yè)率的提高、對(duì)女性童貞要求的緩和以及離婚制度的改革。

一、問題的提出

無論婚約(nuptialpromise)的性質(zhì)如何、形式如何、法律效力如何，古今中外“通常在結(jié)婚之前，均存在婚約或訂婚”。[1]婚約的功能主要包括以下四項(xiàng)：其一，它提示利害關(guān)系人遠(yuǎn)離未婚夫妻雙方；其二，它為雙方當(dāng)事人提供更深入地了解對(duì)方親屬、增強(qiáng)雙方情感的機(jī)會(huì)；其三，它為雙方當(dāng)事人提供了解對(duì)方潛在或目前身體方面問題的機(jī)會(huì)；其四，如果當(dāng)事人雙方已經(jīng)同居、生育子女，它使得結(jié)合、生育合法化。[2]對(duì)于一方違反婚約而承擔(dān)的法律責(zé)任，近、現(xiàn)代英美法系國(guó)家和大陸法系國(guó)家在以下方面存在質(zhì)的區(qū)別：(1)首先，前者將違反婚約的行為定性為“違反合同”的行為，當(dāng)然，只要違反婚約沒有正當(dāng)理由，就應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任；后者將其定性為侵權(quán)行為，當(dāng)然，部分國(guó)家認(rèn)為單純的違反婚約的事實(shí)還不足以構(gòu)成侵權(quán)行為；[3](2)前者準(zhǔn)許賠償?shù)膿p害包括信賴?yán)鎿p失、履行利益損失、人格利益損害等，而后者原則上只準(zhǔn)許賠償信賴?yán)鎿p失；[4](3)前者在20世紀(jì)30年代到90年代紛紛廢除了違反婚約之訴，而后者則一直予以保留。那么，近、現(xiàn)代英美法系國(guó)家違反婚約之訴是如何產(chǎn)生的呢？它的廢除過程及其原因又是什么呢？本文試圖回答這些問題。

二、違反婚約之訴的產(chǎn)生和傳播

1.違反婚約之訴的產(chǎn)生

[摘要]婚約問題在我國(guó)被視為道德問題，而基于婚約關(guān)系所產(chǎn)生的種種社會(huì)關(guān)系又錯(cuò)綜復(fù)雜，實(shí)需法律調(diào)整。從本質(zhì)上說應(yīng)屬特殊契約的婚約，故其法律關(guān)系的處理首要任務(wù)乃在確定婚約成立的時(shí)間?；榧s關(guān)系的存在所產(chǎn)生特定的訴訟法上的效果，并使婚約當(dāng)事人負(fù)有特定義務(wù)，因此必須對(duì)此加以法律規(guī)制?；榧s解除后相互“送”給對(duì)方的財(cái)物即失其基礎(chǔ)，因婚約解除而受損害的一方可能遭受精神損害，對(duì)此，法律應(yīng)給予怎樣的態(tài)度，必須明確。

[關(guān)鍵詞]婚約、婚約問題、婚約性質(zhì)、婚約法律效力、財(cái)產(chǎn)歸屬、精神損害賠償

婚約，亦稱訂婚或定婚，是男女雙方以將來結(jié)婚為目的而作的事先約定。論文百事通在現(xiàn)實(shí)生活中婚約往往是結(jié)婚前的必經(jīng)程序。就其形式而言，建國(guó)后因無法律的明文規(guī)定，實(shí)踐中表現(xiàn)為多種形式。但正式結(jié)婚前男女雙方多以某種方式訂婚，即達(dá)成婚約，宣布建立戀愛關(guān)系。此后，婚約當(dāng)事人即以未婚夫妻相稱，其近親屬間亦以“親戚”相稱。這樣，從訂婚到結(jié)婚的這段時(shí)間內(nèi)，基于婚約關(guān)系，必然在男女雙方及雙方近親屬間發(fā)生多種關(guān)系。作為結(jié)婚前的一個(gè)階段，若雙方最終結(jié)婚，相互間的財(cái)產(chǎn)移轉(zhuǎn)關(guān)系多不會(huì)發(fā)生糾紛；但若最終未能結(jié)婚，以結(jié)婚為目的而發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系及某些人身關(guān)系勢(shì)必需要法律調(diào)整。并且，從訂婚到結(jié)婚的這段時(shí)間，以未婚夫妻相稱的婚約當(dāng)事人及其近親屬間形成的準(zhǔn)“夫妻關(guān)系”和準(zhǔn)“姻親關(guān)系”，也應(yīng)構(gòu)成訴訟法上諸如回避和證據(jù)效力減弱等事由的法律依據(jù)。然而，我國(guó)1950年《婚姻法》、1980年《婚姻法》、2001年《婚姻法》及歷次《婚姻登記辦法》均無關(guān)于婚約的任何規(guī)定。而因婚約關(guān)系而生糾紛訴至法院時(shí)，人民法院又不能以“法無明文規(guī)定”為由不予受理。于是婚約法律問題就處在大量發(fā)生卻又無相應(yīng)法律調(diào)整的尷尬狀態(tài)。因此，無法可依的法官們只能依據(jù)法理參照有關(guān)法律規(guī)范審案。這勢(shì)必導(dǎo)致審判活動(dòng)中認(rèn)識(shí)上的偏差和適用法律上的隨意性。因而，亟需加強(qiáng)婚約法律問題的理論研究以指導(dǎo)司法實(shí)踐，并為將來修訂《婚姻法》做些理論探討。不幸的是，學(xué)界對(duì)此似乎缺乏興趣，相關(guān)研究成果更是少而又少。隨著2001年新的《婚姻法》的出臺(tái)，婚約到底作為法律問題還是作為道德問題，又似已塵埃落定，更似無人問津。因此，筆者不揣淺陋將近年來的一些思考成果形成文字呈現(xiàn)給學(xué)界，以期能拋磚引玉，促使法律問題受到更多的關(guān)注，最終成為法律調(diào)整的對(duì)象。

一、婚約性質(zhì)的比較分析

“婚約最初淵源于買賣婚姻，買賣女子的要約成為婚姻成立的前提條件?！睙o論是西方國(guó)家還是東方國(guó)家，都一貫注重對(duì)婚約的規(guī)制。究其原因，無外乎通過對(duì)婚約的規(guī)制以維護(hù)其社會(huì)秩序的穩(wěn)定和倫理道德觀念的維持。

婚約在西方各國(guó)法律體制歷來具有重要地位。早在古巴比侖時(shí)期的《漢穆拉比法典》中即有婚約為有效婚姻的必備要件。古羅馬將締結(jié)婚約視為公民的權(quán)利，法律允許訂婚，故婚約盛行，但法律效力有所削弱。羅馬法中訂婚由雙方家父決定，婚約成立后女方家父有交付其女與對(duì)方成婚的義務(wù)，但若不履行該項(xiàng)義務(wù)，對(duì)方也不能請(qǐng)求強(qiáng)制履行和損害賠償。如此規(guī)定，婚約似乎并無法律效力。但法律又對(duì)因婚約而生法律關(guān)系予以調(diào)整，將其納入法律調(diào)整的軌道，使之成為法律范疇的問題。之所以如此規(guī)定，當(dāng)是因?yàn)榛榧s盛行，而婚約成立后，又必然在雙方當(dāng)事人所屬家庭間產(chǎn)生相應(yīng)財(cái)產(chǎn)和人生關(guān)系，無論是否發(fā)生糾紛，無疑都需要法律予以調(diào)整。但婚約畢竟是為將來締結(jié)婚姻之預(yù)約，若強(qiáng)制履行，則與其作為社會(huì)基本理念的婚姻倫理觀念相違背。因此，法律對(duì)此規(guī)定又有別于一般契約之規(guī)定。及至寺院法時(shí)代，因婚姻被視為神的意志，婚約的締結(jié)已包含了神意的參與，法律自不允許隨意毀約。因此，法律對(duì)婚約當(dāng)事人的義務(wù)予以規(guī)定，并對(duì)違反婚約者予以處罰。盡管如此，基于婚姻的傳統(tǒng)理念，法律仍不允許對(duì)婚約強(qiáng)制履行。近現(xiàn)代的歐美國(guó)家，因自由及其他人權(quán)意識(shí)的覺醒，普遍廢止了“婚約為婚姻有效成立的前提”的規(guī)定，婚約的法律效力進(jìn)一步降低，自然更談不上請(qǐng)求強(qiáng)制履行結(jié)婚義務(wù)了。但這些國(guó)家并不將婚約視為純粹的道德問題，而是普遍對(duì)婚約予以法律調(diào)整。這樣婚約成立后形成的種種社會(huì)關(guān)系便納入了法律的渠道，對(duì)當(dāng)事人起到良好的指引作用，并在糾紛發(fā)生時(shí)可以依法作出正確處理。

婚約，亦稱訂婚或定婚，是男女雙方以將來結(jié)婚為目的而作的事先約定。論文百事通在現(xiàn)實(shí)生活中婚約往往是結(jié)婚前的必經(jīng)程序。就其形式而言，建國(guó)后因無法律的明文規(guī)定，實(shí)踐中表現(xiàn)為多種形式。但正式結(jié)婚前男女雙方多以某種方式訂婚，即達(dá)成婚約，宣布建立戀愛關(guān)系。此后，婚約當(dāng)事人即以未婚夫妻相稱，其近親屬間亦以“親戚”相稱。這樣，從訂婚到結(jié)婚的這段時(shí)間內(nèi)，基于婚約關(guān)系，必然在男女雙方及雙方近親屬間發(fā)生多種關(guān)系。作為結(jié)婚前的一個(gè)階段，若雙方最終結(jié)婚，相互間的財(cái)產(chǎn)移轉(zhuǎn)關(guān)系多不會(huì)發(fā)生糾紛；但若最終未能結(jié)婚，以結(jié)婚為目的而發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系及某些人身關(guān)系勢(shì)必需要法律調(diào)整。并且，從訂婚到結(jié)婚的這段時(shí)間，以未婚夫妻相稱的婚約當(dāng)事人及其近親屬間形成的準(zhǔn)“夫妻關(guān)系”和準(zhǔn)“姻親關(guān)系”，也應(yīng)構(gòu)成訴訟法上諸如回避和證據(jù)效力減弱等事由的法律依據(jù)。然而，我國(guó)1950年《婚姻法》、1980年《婚姻法》、2001年《婚姻法》及歷次《婚姻登記辦法》均無關(guān)于婚約的任何規(guī)定。而因婚約關(guān)系而生糾紛訴至法院時(shí)，人民法院又不能以“法無明文規(guī)定”為由不予受理。于是婚約法律問題就處在大量發(fā)生卻又無相應(yīng)法律調(diào)整的尷尬狀態(tài)。因此，無法可依的法官們只能依據(jù)法理參照有關(guān)法律規(guī)范審案。這勢(shì)必導(dǎo)致審判活動(dòng)中認(rèn)識(shí)上的偏差和適用法律上的隨意性。因而，亟需加強(qiáng)婚約法律問題的理論研究以指導(dǎo)司法實(shí)踐，并為將來修訂《婚姻法》做些理論探討。不幸的是，學(xué)界對(duì)此似乎缺乏興趣，相關(guān)研究成果更是少而又少。隨著2001年新的《婚姻法》的出臺(tái)，婚約到底作為法律問題還是作為道德問題，又似已塵埃落定，更似無人問津。因此，筆者不揣淺陋將近年來的一些思考成果形成文字呈現(xiàn)給學(xué)界，以期能拋磚引玉，促使法律問題受到更多的關(guān)注，最終成為法律調(diào)整的對(duì)象。

一、婚約性質(zhì)的比較分析

“婚約最初淵源于買賣婚姻，買賣女子的要約成為婚姻成立的前提條件?！睙o論是西方國(guó)家還是東方國(guó)家，都一貫注重對(duì)婚約的規(guī)制。究其原因，無外乎通過對(duì)婚約的規(guī)制以維護(hù)其社會(huì)秩序的穩(wěn)定和倫理道德觀念的維持。

婚約在西方各國(guó)法律體制歷來具有重要地位。早在古巴比侖時(shí)期的《漢穆拉比法典》中即有婚約為有效婚姻的必備要件。古羅馬將締結(jié)婚約視為公民的權(quán)利，法律允許訂婚，故婚約盛行，但法律效力有所削弱。羅馬法中訂婚由雙方家父決定，婚約成立后女方家父有交付其女與對(duì)方成婚的義務(wù)，但若不履行該項(xiàng)義務(wù)，對(duì)方也不能請(qǐng)求強(qiáng)制履行和損害賠償。如此規(guī)定，婚約似乎并無法律效力。但法律又對(duì)因婚約而生法律關(guān)系予以調(diào)整，將其納入法律調(diào)整的軌道，使之成為法律范疇的問題。之所以如此規(guī)定，當(dāng)是因?yàn)榛榧s盛行，而婚約成立后，又必然在雙方當(dāng)事人所屬家庭間產(chǎn)生相應(yīng)財(cái)產(chǎn)和人生關(guān)系，無論是否發(fā)生糾紛，無疑都需要法律予以調(diào)整。但婚約畢竟是為將來締結(jié)婚姻之預(yù)約，若強(qiáng)制履行，則與其作為社會(huì)基本理念的婚姻倫理觀念相違背。因此，法律對(duì)此規(guī)定又有別于一般契約之規(guī)定。及至寺院法時(shí)代，因婚姻被視為神的意志，婚約的締結(jié)已包含了神意的參與，法律自不允許隨意毀約。因此，法律對(duì)婚約當(dāng)事人的義務(wù)予以規(guī)定，并對(duì)違反婚約者予以處罰。盡管如此，基于婚姻的傳統(tǒng)理念，法律仍不允許對(duì)婚約強(qiáng)制履行。近現(xiàn)代的歐美國(guó)家，因自由及其他人權(quán)意識(shí)的覺醒，普遍廢止了“婚約為婚姻有效成立的前提”的規(guī)定，婚約的法律效力進(jìn)一步降低，自然更談不上請(qǐng)求強(qiáng)制履行結(jié)婚義務(wù)了。但這些國(guó)家并不將婚約視為純粹的道德問題，而是普遍對(duì)婚約予以法律調(diào)整。這樣婚約成立后形成的種種社會(huì)關(guān)系便納入了法律的渠道，對(duì)當(dāng)事人起到良好的指引作用，并在糾紛發(fā)生時(shí)可以依法作出正確處理。

在中國(guó)漫長(zhǎng)的封建時(shí)代，婚姻始終都不是婚姻當(dāng)事人個(gè)人間的事，而是所謂“合兩姓之好”“所以祀宗廟而繼后世者”?；橐鲈诤艽蟪潭壬现皇墙y(tǒng)治者借以維護(hù)其統(tǒng)治的工具而以。封建時(shí)代婚姻禮制中占重要地位的“六禮”的前四禮，即納采、問名、納吉、納征都與定婚（婚約）有關(guān)?！傲Y備謂之聘，六禮不備謂之奔。”可見定婚乃合法婚姻的前提。而定婚與嫁娶（結(jié)婚）合為一體，即定婚后已發(fā)生了結(jié)婚的部分效力，雙方除法定原因外不得悔盟解約。悔盟者除追究刑事責(zé)任外，仍令履行婚約。對(duì)此唐律、明律有詳細(xì)規(guī)定，其他各朝律令中亦有明確規(guī)定。民國(guó)初年北洋政府對(duì)定婚解釋為“定婚為結(jié)婚之前提”。

在宗法禮制之下，婚約關(guān)系的成立，即在雙方家庭間形成特定的“親戚”關(guān)系，以婚姻為紐帶形成的盤根錯(cuò)節(jié)的社會(huì)關(guān)系又恰恰是封建統(tǒng)治的基礎(chǔ)，因此，婚約就不能不為統(tǒng)治者所關(guān)注。只是在中國(guó)特定的婚姻禮制觀念的影響之下，與西方國(guó)家不同的是，封建時(shí)代的中國(guó)借助于刑罰的方法以保障婚約的履行，除對(duì)毀約者施以刑罰外，對(duì)毀約方還可強(qiáng)令其履行。這表明婚約在古代中國(guó)不僅是法律問題而且是很重要的法律問題。自清末西方法律思想傳入中國(guó)以來，對(duì)婚約的特殊倫理屬性漸有認(rèn)識(shí)。頒布于1929年的民法親屬編對(duì)婚約的相關(guān)規(guī)定中已排除了對(duì)婚約予以強(qiáng)制履行等非文明規(guī)定。但鑒于婚約在中國(guó)具有悠久傳統(tǒng)，早已成為國(guó)人的習(xí)慣，又有已如上述的普遍的原因，民法典還是對(duì)婚約做了較為詳細(xì)的規(guī)定。革命根據(jù)地時(shí)期的地方紅色政權(quán)的婚姻條例基于傳統(tǒng)與民俗尚能對(duì)婚約表示正式的關(guān)注。新中國(guó)成立后，受社會(huì)主義國(guó)家對(duì)婚約的道德問題屬性認(rèn)識(shí)的影響，僅在1950年和1953年中央人民政府法制委員的兩個(gè)文件中對(duì)婚約有認(rèn)可性規(guī)定，此外別無其他法律規(guī)定。

論文摘要：婚約是指無配偶的男女以結(jié)婚為目的而事先達(dá)成的協(xié)議。法律上對(duì)婚約沒有明文規(guī)定，既不禁止，也不提倡?；榧s在法律上沒有任何法律約束力，完全由當(dāng)事人協(xié)商處理。男女方締結(jié)婚約的行為，稱為訂婚或定婚。訂婚也不是法律行為，不具有法律效力。盡管如此，現(xiàn)實(shí)生活中，仍然大量存在訂婚事實(shí)?；榧s期間的財(cái)物是一種贈(zèng)與。但財(cái)物是為“證明婚約的成立并以將來應(yīng)成立的婚約為前提而敦厚其因親屬關(guān)系所發(fā)生的互相間的情誼為目的的一種贈(zèng)與”婚約期間的財(cái)物并非單純以轉(zhuǎn)移財(cái)物所有權(quán)為目的，實(shí)際上是附條件的贈(zèng)與?！叭缁榧s解除、無效、撤消而婚姻無法成立的，解釋為條件成就，而依一般不當(dāng)?shù)美ɡ?，?qǐng)求返還。”這種贈(zèng)與是附條件的贈(zèng)與，如果條件不成就，那么贈(zèng)與行為繼續(xù)有效；如果條件成就，贈(zèng)與行為則失去法律效力。當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)解除，贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還。婚約財(cái)產(chǎn)糾紛是指婚約關(guān)系存在期間訂婚雙方因維持婚約關(guān)系而產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)糾紛。如何處理婚約財(cái)產(chǎn)糾紛，法律沒有明文規(guī)定,婚約是我國(guó)是我國(guó)長(zhǎng)期形成的一種風(fēng)俗習(xí)慣，本身也不具有法律的約束力，其往往與給付財(cái)產(chǎn)相聯(lián)系，如何區(qū)分和認(rèn)定不同類型的婚約財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，是解決婚約財(cái)產(chǎn)糾紛的前提和基礎(chǔ)。為此，必須依據(jù)有關(guān)法律原則和精神，結(jié)合具體的現(xiàn)實(shí)實(shí)際，正確、合理地解決和處理婚約財(cái)產(chǎn)糾紛，完善婚約財(cái)產(chǎn)糾紛審理制度。

關(guān)鍵詞：婚約婚姻法婚約財(cái)產(chǎn)

婚約，從字面理解即關(guān)于婚姻的約定。我國(guó)著名婚姻家庭法學(xué)家巫昌禎教授認(rèn)為：婚約，是男女雙方以結(jié)婚為目的而進(jìn)行地事先約定，又稱訂婚或定婚。我國(guó)在1950年、1958年、2001年及新修改的《中華人民共和國(guó)婚姻法》（以下簡(jiǎn)稱《婚姻法》）中對(duì)婚約均未作規(guī)定，訂婚不作為結(jié)婚的必經(jīng)程序，但婚姻當(dāng)事人自行訂婚不予禁止，也不予保護(hù)，因而婚約對(duì)男女雙方不產(chǎn)生法律上的約束力，只有在雙方自愿的條件下才能履行，解除婚約無須經(jīng)過訴訟程序，男女雙方可以自由解除婚約?；榧s是雙方當(dāng)事人為結(jié)婚所作的約定，是一種約定就意味著雙方合意。既然是雙方意思表示一致，雙方都有義務(wù)為這一約定的目的積極的作為或消極的不作為。即努力促成結(jié)婚，以及等待對(duì)方或某一條件成就時(shí)結(jié)婚，在約定內(nèi)不與他人訂婚或不從事有損于對(duì)方的行為?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第二條規(guī)定（注釋1）可以看出婚姻身份關(guān)系的協(xié)議也是一種契約，是一種民法意義上的合同。

一、關(guān)于婚約的性質(zhì)、特征和法律效力

（一）婚約的性質(zhì)、特征：

關(guān)于婚約的性質(zhì)法學(xué)界有兩種見解：一是契約說?；榧s是作為本約的結(jié)婚契約的預(yù)約，違反婚約的責(zé)任的一種契約責(zé)任。另一種是非契約說，婚約是結(jié)婚的一個(gè)事實(shí)階段，但不是必經(jīng)階段，不是獨(dú)立的契約，也不是一種契約之債。因此任何人不能根據(jù)婚約提出結(jié)婚之訴，也不能約定在不履行婚約時(shí)支付違約金。

從1950年起至今，我國(guó)婚姻法已經(jīng)過二次修改，其中“借婚姻索取財(cái)物”一直是禁止性規(guī)定。但是在現(xiàn)實(shí)生活中，這一現(xiàn)象并沒有徹底消除，特別是近年來在農(nóng)村又出現(xiàn)死灰復(fù)燃的趨勢(shì)，由此引發(fā)的財(cái)產(chǎn)糾紛也常有發(fā)生。從2001年1月1日起，隨著最高人民法院印發(fā)的《民事案件案由規(guī)定（試行）》正式實(shí)施，截止2003年11月底止，我院審理的婚約財(cái)產(chǎn)糾紛案件共計(jì)26件，其中2001年為6件，2002年為10件，今年1至11月也已審理了10件。另外，人民調(diào)解組織調(diào)解的婚約財(cái)產(chǎn)糾紛更多。僅坎山、瓜瀝、衙前、黨山、益農(nóng)五鎮(zhèn)的調(diào)查反映，三年來該五個(gè)鎮(zhèn)級(jí)人民調(diào)解組織調(diào)處的婚約財(cái)產(chǎn)糾紛共計(jì)92起，其中衙前鎮(zhèn)所屬24個(gè)村級(jí)調(diào)解組織調(diào)處的此類糾紛就達(dá)159起。以下主要根據(jù)我院審理的婚約財(cái)產(chǎn)糾紛案件進(jìn)行分析。

一、婚約財(cái)產(chǎn)糾紛案件的類型和特點(diǎn)

1、案件以彩禮糾紛為主，并涉及婚約締結(jié)后的債務(wù)問題。在這類糾紛中，不僅包括交付聘禮、見面禮、酒水錢、太婆盤和貴重物品等內(nèi)容，而且還涉及債務(wù)等糾紛。在以上婚約財(cái)產(chǎn)糾紛案件中，純屬彩禮的為23件，其余3件還涉及欠款、裝修款等債務(wù)糾紛，分別占此類案件總數(shù)的88.46%和11.54%。

2、案件當(dāng)事人以締結(jié)婚約的男女為主，并涉及父母。在以上案件中，原、被告為婚約締結(jié)者的有20件，占案件總數(shù)的76.92%；涉及父母的6件，其中5件為女方的父親或母親，1件當(dāng)事人雙方為男、女雙方的父親。

3、案件當(dāng)事人以農(nóng)村為主。以上案件當(dāng)事人，其中50人分布在我區(qū)17個(gè)街道、鎮(zhèn)的39個(gè)居委會(huì)和村委會(huì)，5人為紹興、濱江和城區(qū)戶口。在上述案件中，雙方當(dāng)事人均為農(nóng)村戶口的23件，占案件總數(shù)的88.46%；一方為農(nóng)村戶口的3件，占案件總數(shù)的11.54%，其中女方為農(nóng)村戶口的2件，城鎮(zhèn)戶口的1件。

4、糾紛以經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)為主。從統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)來看，以上55位當(dāng)事人中，有34人（占案件總?cè)藬?shù)的61.82%）來自我區(qū)東片地區(qū)10個(gè)鎮(zhèn)28個(gè)居委會(huì)和村委會(huì)，其中一個(gè)鎮(zhèn)就涉及到7個(gè)村。這些鎮(zhèn)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力在我區(qū)來說也是名列前茅的。而相對(duì)經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)的南片地區(qū)僅涉及2個(gè)鎮(zhèn)2個(gè)村。

摘要：婚約彩禮是附有解除條件的贈(zèng)與，隨著男女雙方當(dāng)事人婚約的解除，彩禮也應(yīng)返還。但我國(guó)《婚姻法》司法解釋(二)關(guān)于彩禮返還的規(guī)定仍有待進(jìn)一步完善，主要體現(xiàn)在如何明確訴訟時(shí)效、舉證責(zé)任的分配、當(dāng)事人的認(rèn)定及將離婚訴訟與請(qǐng)求返還彩禮的訴訟分離等方面。

關(guān)鍵詞：婚約；彩禮返還；立法完善

一、婚約與彩禮的法學(xué)分析

婚約，亦稱訂婚或定婚，是男女雙方當(dāng)事人為了結(jié)婚的目的而對(duì)婚姻關(guān)系所作的事先約定?！氨娝苤?，婚約并非婚姻契約，而是以將來締結(jié)婚姻為目的的男女預(yù)約?！睋Q言之，“婚約通過對(duì)婚姻的許諾而建立”，相對(duì)于婚姻契約而言，婚約當(dāng)事人所承擔(dān)的義務(wù)是在將來努力使婚姻成立，即結(jié)婚，但這種義務(wù)在具有一般法律義務(wù)的普遍共性的同時(shí)，還具有自身的特殊性，那就是如果當(dāng)事人一方解除婚約，法律并不能強(qiáng)制其履行結(jié)婚義務(wù)，不能強(qiáng)制婚姻成立。至于能否追究毀約人的違約責(zé)任，各國(guó)法律有不同的規(guī)定，大陸法系國(guó)家一般都認(rèn)為婚約是結(jié)婚的一個(gè)階段，但不是獨(dú)立的契約，不承認(rèn)這是一種契約債，所以任何人不得根據(jù)婚約而提起結(jié)婚之訴，也不得追究違約責(zé)任；而英美法系國(guó)家把婚約視為婚姻的手段，也就是以婚姻為目的契約行為，因此，可以追究毀約人的違約責(zé)任。在我國(guó)，婚姻是男女雙方基于感情一致而自愿結(jié)合，婚姻本身在法律上沒有拘束力，它只不過是男女雙方將來締結(jié)婚姻的事先約定，因此，一旦一方違反婚約，不能要求毀約人承擔(dān)違約責(zé)任。

盡管，我國(guó)并未在立法上明確婚約，婚約本身也不具有法律上的拘束力，但在現(xiàn)實(shí)生活中，婚約卻是男女結(jié)婚的一道“必經(jīng)程序”。通常情況下，訂立婚約要舉行訂婚儀式，男女雙方及各自父母還要向未來的女婿或兒媳贈(zèng)送訂婚禮物及金錢(俗稱聘金或彩禮)，從婚約訂立直到正式結(jié)婚，男女雙方及各自家庭還要時(shí)常向?qū)Ψ劫?zèng)送財(cái)物，婚約和彩禮往往交織在一起。彩禮，一般是指男女訂婚或結(jié)婚時(shí)，由男方給付女方或女方家一定數(shù)額的貨幣或?qū)嵨?，作為婚約或婚姻成立的程序和標(biāo)志。彩禮的產(chǎn)生源于中國(guó)古代實(shí)行的聘娶婚制(它是以男方給予女方或女方家一定數(shù)額的聘禮作為成婚條件的婚姻)，以“六禮”(即納采、問名、納吉、納征、請(qǐng)期、親迎)為其成婚程序。“六禮”之一的納征或稱納幣，即為彩禮之意。這種婚姻制度，從中國(guó)奴隸社會(huì)和封建社會(huì)一直沿襲至清代和中華民國(guó)末期。直至解放前國(guó)民黨政府舊法還規(guī)定，訂婚或結(jié)婚須有媒妁之婚書或收受聘財(cái)方為合法有效。通過這一產(chǎn)生過程，我們不難看到男家娶女必交聘財(cái)或彩禮，女家嫁女必收聘財(cái)，反映出一種禮儀形式掩蓋下的交換關(guān)系，即男家出了聘財(cái)換回了兒媳，女家收受了聘財(cái)嫁出去了女兒。

彩禮多為金錢，也有一些貴重物品，彩禮現(xiàn)象在某些地區(qū)相當(dāng)盛行，特別是在一些經(jīng)濟(jì)不是很發(fā)達(dá)的地區(qū)，已經(jīng)形成了當(dāng)?shù)氐囊环N習(xí)俗。近年來，隨著人民生活水平的提高和居民收入的增加，訂婚后，男女雙方互相贈(zèng)送禮物的價(jià)值也不斷增加，小到金銀首飾，大到汽車、住房、股票、金錢，由于互贈(zèng)禮物價(jià)值的增加，男女雙方因?yàn)楦星椴缓霞捌渌蚨獬榧s后互贈(zèng)禮物的歸屬糾紛也日益增多，同樣，解除婚約后因贈(zèng)與財(cái)物所有權(quán)歸屬發(fā)生糾紛而訴至法院的案件也逐漸增多。