行政公告行政法意義研究論文

時(shí)間:2022-11-30 04:45:00

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行政公告行政法意義研究論文

【摘要】:行政公告作為行政主體為實(shí)現(xiàn)特定行政目標(biāo)所普遍運(yùn)用的行政手段,尚未引起我國(guó)行政法理論界和實(shí)務(wù)界應(yīng)有的重視。從形式上看,行政公告可以分為行政規(guī)范性文件公告、行政處理決定公告、其他行政信息公告,不同種類(lèi)的行政公告具有不同的性質(zhì)、適用條件和救濟(jì)途徑。

【關(guān)鍵詞】:行政公告行政行為行政行為的告知

一、源自現(xiàn)實(shí)的問(wèn)題

《環(huán)境噪聲污染防治法》第35條規(guī)定,城市人民政府公安機(jī)關(guān)可以根據(jù)本地城市市區(qū)區(qū)域聲環(huán)境保護(hù)的需要,劃定禁止機(jī)動(dòng)車(chē)輛行駛和禁止其使用聲響裝置的路段和時(shí)間,并向社會(huì)公告。

《財(cái)政違法行為處罰處分條例》第26條規(guī)定,單位和個(gè)人有本條例所列財(cái)政違法行為,財(cái)政部門(mén)、審計(jì)機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)可以公告其財(cái)政違法行為及處理、處罰、處分決定。

《稅收征收管理法》第45條規(guī)定,稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)納稅人欠繳稅款的情況定期予以公告。《中藥品種保護(hù)條例》第11條規(guī)定,對(duì)批準(zhǔn)保護(hù)的中藥品種以及保護(hù)期滿的中藥品種,由國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門(mén)在指定的專(zhuān)業(yè)報(bào)刊上予以公告。

《藥品管理法實(shí)施條例》第59條規(guī)定,國(guó)務(wù)院和省、自治區(qū)、直轄市人民政府的藥品監(jiān)督管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)根據(jù)藥品質(zhì)量抽查檢驗(yàn)結(jié)果,定期藥品質(zhì)量公告。藥品質(zhì)量公告應(yīng)當(dāng)包括抽驗(yàn)藥品的品名、檢品來(lái)源、生產(chǎn)企業(yè)、生產(chǎn)批號(hào)、藥品規(guī)格、檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)、檢驗(yàn)依據(jù)、檢驗(yàn)結(jié)果、不合格項(xiàng)目等內(nèi)容。

某市衛(wèi)生局對(duì)該市純凈水市場(chǎng)中不同品牌的飲用水進(jìn)行了大抽查,隨后在全市范圍內(nèi)公告了抽查結(jié)果,其中被認(rèn)定存在質(zhì)量問(wèn)題的生產(chǎn)廠家認(rèn)為,衛(wèi)生局在抽查程序違法且沒(méi)有合理和科學(xué)依據(jù)的情況下,公告抽查結(jié)果,影響了該廠的聲譽(yù),致使其市場(chǎng)占有量明顯減少,侵犯了其人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán),故向法院提起了行政訴訟。[1]

筆者以上所羅列的現(xiàn)實(shí)法律規(guī)范和案例,旨在表明法律實(shí)踐中,存在著大量的行政主體為實(shí)現(xiàn)特定的行政目標(biāo),通過(guò)公告形式,向社會(huì)有關(guān)行政權(quán)行使信息的法律現(xiàn)象。我們姑且將這種以公告形式實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)的行為稱(chēng)為行政公告。然行政公告作為一種法律制度,是否有足夠的法理支撐、應(yīng)具備哪些構(gòu)成要素等問(wèn)題,都有賴(lài)于對(duì)行政公告的分析和論證。

二、行政公告釋義

行政公告并非法律概念,充其量只是法學(xué)概念。受研究者興趣偏好與精力所限,目前,我國(guó)行政法學(xué)研究領(lǐng)域?qū)π姓娴膶?zhuān)門(mén)研究非常匱乏,[2]行政公告作為普遍存在的行政法律現(xiàn)象,尚未引起足夠的重視。

(一)含義

紛繁復(fù)雜的行政公告現(xiàn)象背后,其共性在于行政主體依據(jù)法律所賦予的職權(quán),通過(guò)公告形式來(lái)實(shí)現(xiàn)預(yù)期的行政目標(biāo)。據(jù)此,行政公告是指行政主體依法履行職權(quán),為實(shí)現(xiàn)特定的行政目標(biāo),通過(guò)公告形式,將與行政職權(quán)行使相關(guān)的信息向社會(huì)公布的一項(xiàng)行政法律制度。

首先,行政公告只是對(duì)一定法律現(xiàn)象形式上的概括,而不是性質(zhì)上的厘定。現(xiàn)行行政法學(xué)研究,都是在界定行政主體行為內(nèi)容性質(zhì)的基礎(chǔ)上,對(duì)形式上具有共性的行為作歸類(lèi)研究。如行政許可、行政處罰等,都是在界定其對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生行政法律效果這種本質(zhì)屬性基礎(chǔ)上,對(duì)形式上具有共性的法律現(xiàn)象的概括。而行政公告不是對(duì)其意指的法律現(xiàn)象性質(zhì)上的概括,只是對(duì)行政主體通過(guò)公告形式實(shí)現(xiàn)特定行政目標(biāo)的紛雜法律現(xiàn)象形式上共性的概括。這表明,行政公告作為法學(xué)概念,與現(xiàn)行行政行為具體范疇和種類(lèi)是不同層面意義上的所指,它們之間沒(méi)有必然的聯(lián)系。

其次,行政公告是履行行政職責(zé)的表現(xiàn)。依行為性質(zhì)的不同,行政機(jī)關(guān)可以有民事主體、行政主體、行政相對(duì)人,甚至是刑事責(zé)任主體的不同身份。行政法所關(guān)注的只是行政機(jī)關(guān)以行政主體身份出現(xiàn)時(shí)所表現(xiàn)的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)。本文的行政公告,是行政機(jī)關(guān)在履行行政職責(zé)時(shí)的公告,雖以公告方式行為,若不是履行法律所賦予的行政職責(zé),則不在行政法學(xué)研究領(lǐng)域范圍內(nèi),也不是本文所指的行政公告。

(二)種類(lèi)

不同形態(tài)的行政公告,它的適用范圍、適用條件、法律性質(zhì)、救濟(jì)途徑等可能存在差別,對(duì)不同形態(tài)的行政公告依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分,是非常必要的?;谇拔氖菑男问缴辖缍ㄐ姓?,以行政公告內(nèi)容的形式特征為標(biāo)準(zhǔn),對(duì)行政公告進(jìn)行類(lèi)型化分析是可行的路徑。[3]據(jù)此,行政公告可以分為:

1.行政規(guī)范性文件公告

它是指行政主體以公告形式,將行政法規(guī)、行政規(guī)章以及其他行政規(guī)范性文件在報(bào)紙、新聞媒體、特定公共場(chǎng)所張貼等方式,向社會(huì)不特定公眾公布的一種行政公告。由于行政規(guī)范性文件規(guī)范對(duì)象的廣泛性和不特定性,通過(guò)對(duì)每個(gè)被規(guī)范對(duì)象的具體送達(dá)不具備現(xiàn)實(shí)性與可行性,故只有通過(guò)公告形式向社會(huì)不特定公眾公布。如:《環(huán)境噪聲污染防治法》第35條所規(guī)定的城市人民政府公安機(jī)關(guān)向社會(huì)所的公告。

2.行政處理公告

它是指行政主體通過(guò)公告形式,將其針對(duì)特定相對(duì)人作出的行政處理決定,向社會(huì)不特定公眾公開(kāi)。行政處理由于涉及特定的當(dāng)事人,應(yīng)該遵循政府行政相對(duì)性的要求,不得對(duì)社會(huì)公開(kāi),這是公民隱私權(quán)保護(hù)的需要。然原則依托例外而存在,在特定情況下,因某種因素的介入,行政處理決定可能會(huì)喪失“私”的特性,而必須向社會(huì)公開(kāi)。雖然行政處理公告的法理根基、適用范圍和適用條件等都有待于進(jìn)一步論證,但現(xiàn)實(shí)中不乏行政處理公告的現(xiàn)象。如:《財(cái)政違法行為處罰處分條例》第26條規(guī)定,對(duì)單位和個(gè)人的財(cái)政違法行為,財(cái)政部門(mén)、審計(jì)機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)可以公告其財(cái)政違法行為及處理、處罰、處分決定。

3.其他行政信息公告

從廣義上來(lái)理解,一切有關(guān)行政權(quán)行使條件、范圍、過(guò)程、內(nèi)容以及后果等因素都可稱(chēng)之為行政信息。但行政法所指的行政信息,應(yīng)是與行政權(quán)行使直接有關(guān)的信息。其他行政信息公告是指,行政主體以公告形式,將除了行政規(guī)范性文件和行政處理決定之外的,其他直接有關(guān)行政權(quán)行使的信息向社會(huì)公眾公布。這類(lèi)行政公告在法律實(shí)踐中非常普遍,如藥品監(jiān)督行政主體公布藥品抽查結(jié)果等。我國(guó)現(xiàn)行的法律規(guī)范中,也有大量的關(guān)于其他行政信息公告的規(guī)定,如:《價(jià)格違法行為行政處罰規(guī)定》第18條規(guī)定,單位和個(gè)人的違法行為,情節(jié)嚴(yán)重,拒不改正的,政府價(jià)格主管部門(mén)除依照本規(guī)定給予處罰外,可以在其營(yíng)業(yè)場(chǎng)地公告其價(jià)格違法行為,直至改正。

(三)相關(guān)概念辨析

行政公告作為行政目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的手段,它與其他行政手段或者行政法律現(xiàn)象之間的異同比較,有利于其自身內(nèi)涵的界定和闡釋。

1.行政公告與行政行為的告知

依通說(shuō),行政行為的告知是指行政主體在行使行政職權(quán)過(guò)程中,將行政行為通過(guò)法定程序向行政相對(duì)人公開(kāi)展示,以使行政相對(duì)人知悉該行政行為的一種程序性法律行為,包括擬制行政行為的依據(jù)、陳述意見(jiàn)的機(jī)會(huì)、行政救濟(jì)的途徑和期限等內(nèi)容的告知。[4]作為向相對(duì)人告知一定的內(nèi)容,行政公告與行政行為的告知具有一定的重合之處,如行政規(guī)范性文件的公告,既屬于行政公告范疇,也可以劃歸行政行為告知的范疇;且兩者之間在特定情況下,也可能呈現(xiàn)性質(zhì)上的一致性。[5]但兩者之間的差別是顯而易見(jiàn)的:

(1)對(duì)象和表現(xiàn)形式不同。行政公告是行政主體通過(guò)報(bào)刊、新聞媒介、公共場(chǎng)所布告等可見(jiàn)的形式,向社會(huì)公眾公布有關(guān)行政信息的活動(dòng),它的表現(xiàn)形式一般是書(shū)面的。而行政行為的告知中,如擬制行政行為依據(jù)、陳述意見(jiàn)機(jī)會(huì)等,都是通過(guò)口頭或書(shū)面向特定相對(duì)人進(jìn)行告知。

(2)內(nèi)容不同。行政公告的內(nèi)容包括行政規(guī)范性文件、行政處理決定以及其他行政信息,而行政行為的告知內(nèi)容包括擬制行政行為的依據(jù)、陳述意見(jiàn)的機(jī)會(huì)、行政救濟(jì)的途徑和期限等。前者較概括和抽象,后者較為具體和細(xì)化。

2.公告送達(dá)

公告送達(dá)是指當(dāng)受送達(dá)人下落不明,或者無(wú)法用其他方式送達(dá)時(shí),行政主體可以用公告形式向相對(duì)人送達(dá)行政處理決定。自發(fā)出公告之日起,經(jīng)過(guò)一定期間,視為送達(dá)。它與行政公告存在以下差別:

(1)性質(zhì)上,行政公告只是對(duì)行政主體通過(guò)公告形式實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)的各種法律現(xiàn)象形式上的概括,不能反映這些法律現(xiàn)象的本質(zhì)屬性,不同的行政公告有不同的法律性質(zhì)。而公告送達(dá)是程序性法律行為,其本身并不直接對(duì)相對(duì)人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生新的影響。

(2)內(nèi)容上,行政公告的內(nèi)容包括行政規(guī)范性文件、行政處理決定以及其他行政信息;而公告送達(dá)的內(nèi)容是行政處理決定,至少在現(xiàn)今我國(guó)行政法學(xué)研究語(yǔ)境下是如此,而不包括行政規(guī)范性文件和其他行政信息的公告送達(dá)。[6]

(3)對(duì)象上,行政公告的對(duì)象可以是特定而具體的行政相對(duì)人,也可以是非特定的社會(huì)公眾;而公告送達(dá),在一般情況下,其送達(dá)對(duì)象為具體、可數(shù)的行政相對(duì)人。

三、行政公告的性質(zhì)

本文是從形式上對(duì)行政公告內(nèi)涵作了界定,然真正決定行政公告存在的合理性,以及適用范圍、適用條件、法律救濟(jì)途徑等根本性問(wèn)題的是行政公告的性質(zhì)。所謂行政公告的性質(zhì),是指行政公告是否屬于影響公民、法人或者其他組織現(xiàn)有權(quán)利義務(wù)狀態(tài)的行政行為范疇。行政公告包羅萬(wàn)千,不同種類(lèi)的行政公告有不同的性質(zhì)。

(一)作為行政行為的行政公告

判斷行政主體的行為是否屬于行政行為,其形式是其次,關(guān)鍵在于行為內(nèi)容能否對(duì)相對(duì)人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生新的影響。行政公告是否屬于行政行為,取決于行政公告具體內(nèi)容是否對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生新的權(quán)利義務(wù)變化。一般而言,具備行政行為屬性的典型行政公告有以下幾種。

1.行政處罰、行政處分決定的公告

基于不同的目的,根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),行政行為可以有不同種類(lèi)的劃分。在非行政規(guī)范性文件領(lǐng)域,根據(jù)行政行為是否對(duì)相對(duì)人有懲戒效果,行政行為可以分為帶有懲戒性質(zhì)的行政行為與不帶有懲戒性質(zhì)的行政行為,前者主要指行政處罰和行政處分。[7]

之所以將對(duì)行政處罰、行政處分等具有懲戒性質(zhì)決定的公告,納入行政行為范疇,而否定其他行政處理決定公告的行政行為屬性,是因?yàn)樾姓幜P、行政處分決定的公告,會(huì)對(duì)相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生新的影響?,F(xiàn)例舉法律實(shí)踐中的具體情形闡述如下。

《財(cái)政違法行為處罰處分條例》第26條規(guī)定,單位和個(gè)人有本條例所列財(cái)政違法行為,財(cái)政部門(mén)、審計(jì)機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)可以公告其財(cái)政違法行為及處理、處罰、處分決定。據(jù)此,財(cái)政行政主體可以公告其作出的處罰、處分決定,該行政公告將對(duì)相對(duì)人現(xiàn)有權(quán)利義務(wù)狀態(tài)產(chǎn)生影響,其緣由為:

(1)從立法意圖來(lái)看。一般而言,行政處罰、處分決定只需送達(dá)相對(duì)人即可,行政處罰、處分決定無(wú)需、甚至不得向社會(huì)公開(kāi)。立法者之所以賦予財(cái)政行政主體在作出行政處罰、處分決定的基礎(chǔ)上,公告該行政處罰、處分決定的權(quán)力,使社會(huì)不特定公眾知悉相對(duì)人違法行為的存在以及所受的不利制裁,從而影響相對(duì)人的良好聲譽(yù)和形象,其目的在于加強(qiáng)財(cái)政行政主體的管理力度以及行政權(quán)行使的有效性。故從立法意圖來(lái)看,行政處罰、處分決定的公告具有影響相對(duì)人人身權(quán)的目的,具有行政行為的屬性。[8]

(2)從公告的內(nèi)容來(lái)看。行政處罰、行政處分意味著行政主體對(duì)相對(duì)人的行為作了違法性的宣告和確認(rèn),這不僅可能對(duì)相對(duì)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生不利影響,也可能對(duì)相對(duì)人的人身權(quán)產(chǎn)生不利影響,但這種不利影響只局限于行政主體與相對(duì)人之間的特定范圍內(nèi)。而通過(guò)公告行政處罰、處分決定,使得原本不知悉相對(duì)人違法行為的其他社會(huì)公眾獲知該信息,使得相對(duì)人的人身權(quán)產(chǎn)生了新的不利影響或者擴(kuò)大了原有的不利影響范圍,這符合行政行為的本質(zhì)屬性。

2.產(chǎn)生行政法律效果的其他行政信息的公告

行政規(guī)范性文件和行政處理之外的其他行政信息公告,是否會(huì)對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生行政法意義上的影響,沒(méi)有統(tǒng)一的類(lèi)型化標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于產(chǎn)生行政法律效果的行政信息只能作個(gè)體化分析,視其具體內(nèi)容而定。一般而言,產(chǎn)生行政法律效果的其他行政信息公告在實(shí)踐中有以下兩種常見(jiàn)形式:

(1)對(duì)相對(duì)人違法行為的公告。相對(duì)人若有違法行為,法律一般是規(guī)定了實(shí)體性?xún)?nèi)容的制裁措施,或者追加規(guī)定行政主體可以將對(duì)相對(duì)人違法行為所作的制裁措施通過(guò)公告形式,公之與眾,作為加重處罰。但有時(shí),法律也會(huì)賦予行政主體可只公布相對(duì)人的違法行為本身,而無(wú)需公布對(duì)違法行為所作的制裁決定。如:《價(jià)格違法行為行政處罰規(guī)定》第18條規(guī)定,任何單位和個(gè)人有本規(guī)定所列違法行為,情節(jié)嚴(yán)重,拒不改正的,政府價(jià)格主管部門(mén)除依照本規(guī)定給予處罰外,可以在其營(yíng)業(yè)場(chǎng)地公告其價(jià)格違法行為,直至改正。

雖然,這種公告行為可以理解為強(qiáng)制執(zhí)行措施的一種,但不可否認(rèn)的是,它將對(duì)相對(duì)人的人身權(quán)產(chǎn)生不利影響。這類(lèi)行政公告因其具有對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生行政法律效果的現(xiàn)實(shí)性,而被歸入行政行為范疇。

(2)能引起行政法律效果的行政檢查結(jié)果公告。一般而言,行政檢查結(jié)果只是行政主體作出實(shí)體性裁定的基礎(chǔ)。但有時(shí)候,法律授予行政主體可以公開(kāi)行政檢查結(jié)果,而不作實(shí)體性裁定。此時(shí),行政檢查結(jié)果的公開(kāi),就可能影響到被檢查人等相對(duì)人的權(quán)益,該行政檢查結(jié)果的公告就具有行政行為的本質(zhì)屬性。

此類(lèi)行政公告在實(shí)踐中,主要表現(xiàn)為負(fù)有保證公民生活安全責(zé)任的行政主體,通過(guò)對(duì)有關(guān)公民生活安全的物品的監(jiān)督和檢查,向社會(huì)對(duì)其監(jiān)督和檢查結(jié)果所作的公告,如食品安全監(jiān)督部門(mén)、質(zhì)量監(jiān)督部門(mén)、藥品監(jiān)督部門(mén)等對(duì)食品、生活用品、藥品等是否符合相應(yīng)質(zhì)量、安全要求等檢查結(jié)果所作的公告。如:《藥品管理法實(shí)施條例》第59條規(guī)定,國(guó)務(wù)院和省、自治區(qū)、直轄市人民政府的藥品監(jiān)督管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)根據(jù)藥品質(zhì)量抽查檢驗(yàn)結(jié)果,定期藥品質(zhì)量公告。藥品質(zhì)量公告應(yīng)當(dāng)包括抽驗(yàn)藥品的品名、檢品來(lái)源、生產(chǎn)企業(yè)、生產(chǎn)批號(hào)、藥品規(guī)格、檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)、檢驗(yàn)依據(jù)、檢驗(yàn)結(jié)果、不合格項(xiàng)目等內(nèi)容。

(二)作為行政事實(shí)行為的行政公告

當(dāng)行政公告不會(huì)對(duì)相對(duì)人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生行政法意義上的效果時(shí),就屬于行政事實(shí)行為范疇,典型的有以下幾種。

1.行政規(guī)范性文件的公告

由于行政規(guī)范性文件所具有的普適性和對(duì)象的不特定性,其公開(kāi)方式只能選擇公告的形式,以行政公告為載體。但是,實(shí)際上對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生規(guī)范性約束的是該規(guī)范性文件,而不是行政公告本身,行政公告只是作為該規(guī)范性文件對(duì)外發(fā)生法律效力的前提?;蛟S有人會(huì)質(zhì)疑,沒(méi)有經(jīng)過(guò)行政公告的行政規(guī)范性文件不具有任何的法律效力。但行政行為效力所具有的可分性表明,行政行為對(duì)于行政主體和相對(duì)人有不同的效力,且效力發(fā)生的時(shí)間也不一致,[9]行政規(guī)范性文件的公告只是一種附屬性的程序行為,其本身不對(duì)相對(duì)人權(quán)益產(chǎn)生行政法意義上的影響,屬于行政事實(shí)行為范疇。[10]如:

《環(huán)境噪聲污染防治法》第35條規(guī)定,城市人民政府公安機(jī)關(guān)可以根據(jù)本地城市市區(qū)區(qū)域聲環(huán)境保護(hù)的需要,劃定禁止機(jī)動(dòng)車(chē)輛行駛和禁止其使用聲響裝置的路段和時(shí)間,并向社會(huì)公告。

2.不帶有懲戒性質(zhì)的行政處理決定的公告

不帶有懲戒性質(zhì)的行政處理決定,由于并不包含對(duì)相對(duì)人行為的否定性評(píng)價(jià),對(duì)該處理決定的公告,不會(huì)對(duì)相對(duì)人的人身權(quán)造成不利影響,類(lèi)屬于行政事實(shí)行為。法律實(shí)踐中,也存在著大量的這種行政公告形式。如:

《煤炭法》第26條規(guī)定,煤炭生產(chǎn)許可證的有效期限屆滿或者經(jīng)批準(zhǔn)開(kāi)采范圍內(nèi)的煤炭資源已經(jīng)枯竭的,其煤炭生產(chǎn)許可證由發(fā)證機(jī)關(guān)予以注銷(xiāo)并公告。煤礦企業(yè)的生產(chǎn)條件和安全條件發(fā)生變化,經(jīng)核查不符合本法規(guī)定條件的,其煤炭生產(chǎn)許可證由發(fā)證機(jī)關(guān)予以吊銷(xiāo)并公告。

《海域使用管理法》第21條規(guī)定,頒發(fā)海域使用權(quán)證書(shū),應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公告。

《專(zhuān)利法》第55條規(guī)定,專(zhuān)利局作出的給予實(shí)施強(qiáng)制許可的決定,應(yīng)當(dāng)予以登記和公告。

3.不產(chǎn)生行政法律效果的其他行政信息公告

除了對(duì)行政違法行為和能引起行政法律效果的行政檢查結(jié)果的公告之外,對(duì)于其他信息的公告,一般都不會(huì)產(chǎn)生行政法律效果,具備行政事實(shí)行為屬性。如:

《人民防空法》第35條規(guī)定,縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府根據(jù)需要可以組織試?guó)Q防空警報(bào);并在試?guó)Q的五日以前公告。

《防洪法》第25條規(guī)定,防洪保護(hù)區(qū)是指在防洪標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)受防洪工程設(shè)施保護(hù)的地區(qū)。洪泛區(qū)、蓄滯洪區(qū)和防洪保護(hù)區(qū)的范圍,在防洪規(guī)劃或者防御洪水方案中劃定,并報(bào)請(qǐng)省級(jí)以上人民政府按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的權(quán)限批準(zhǔn)后予以公告。

《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第20條規(guī)定,縣級(jí)以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門(mén)應(yīng)當(dāng)將準(zhǔn)予注冊(cè)和注銷(xiāo)注冊(cè)的人員名單予以公告,并由省級(jí)人民政府衛(wèi)生行政部門(mén)匯總,報(bào)國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門(mén)備案。

四、行政公告的適用條件

現(xiàn)代法治社會(huì)中,政府行使權(quán)力的所有行為,即影響他人法律權(quán)利、義務(wù)和自由的行為都必須有嚴(yán)格的法律依據(jù)。[11]無(wú)論是作為行政行為的行政公告抑或作為事實(shí)行為的行政公告,由于都是向社會(huì)不特定公眾公開(kāi),具有廣泛的社會(huì)影響,必須符合一定的條件。但行政公告的性質(zhì)不同,即是否會(huì)對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生行政法律效果的差別,其適用條件也不同。

(一)作為行政行為的行政公告適用條件

1.行政處罰、行政處分決定的公告適用條件

政府行政的相對(duì)性,以及過(guò)罰相當(dāng)原則所要求的相對(duì)人不因自己違法行為而受到過(guò)度的不利影響等決定了,針對(duì)特定相對(duì)人的行政處罰、行政處分決定一般不得向社會(huì)公開(kāi)。但當(dāng)有其他因素介入,經(jīng)過(guò)利益衡量之后,可以允許行政主體以公告形式公開(kāi)行政處罰、行政處分決定。具體而言,以下情況可適用行政公告:

(1)作為行政執(zhí)行措施時(shí)。通過(guò)對(duì)行政處罰、行政處分決定的公告,使不履行行政決定義務(wù)的相對(duì)人的聲譽(yù)等權(quán)益受到減損,給予其較大的壓迫感,從而促使其自覺(jué)履行行政決定。從這一層面上,行政處罰、行政處分決定的公告有作為行政執(zhí)行措施的作用和屬性。但若將所有的行政處罰、行政處分決定的公告定性為行政執(zhí)行措施,那么將導(dǎo)致這類(lèi)公告游離于現(xiàn)行行政訴訟體制之外,使得不具備行政公告條件的行政公告逃避司法權(quán)的監(jiān)督,因?yàn)閷?duì)于行政執(zhí)行措施不能提起行政訴訟。若對(duì)行政處罰、行政處分決定的公告是在相對(duì)人不履行行政決定義務(wù)情況下使用時(shí),其就屬于行政執(zhí)行措施,否則就屬于行政處罰的一種,相對(duì)人對(duì)此享有提起行政訴訟的權(quán)利。

(2)行政處理決定本身的適用范圍具有不特定性時(shí)。行政行為的執(zhí)行力一般限于行政主體和行政相對(duì)人之間,對(duì)于非行政行為當(dāng)事人不具有實(shí)質(zhì)性的約束力。但是,某些特定情況下的行政處理決定,雖然其相對(duì)人是特定的,其內(nèi)容卻具有擴(kuò)散性,導(dǎo)致了行政處理決定的適用范圍具有不特定性和擴(kuò)散性,要求非行政相對(duì)人的公民、法人或者組織予以執(zhí)行。此時(shí),該行政處理決定就須通過(guò)公告形式向社會(huì)不特定主體廣為告知。這種公告形式在實(shí)踐中并不鮮見(jiàn):

如《招標(biāo)投標(biāo)法》第53條規(guī)定,投標(biāo)人因違法行為而被取消參加今后招投標(biāo)活動(dòng)資格的,行政主體在作出取消其資格的決定后,應(yīng)將決定公告。

《金融違法行為處罰辦法》第3條規(guī)定,金融機(jī)構(gòu)的工作人員受到開(kāi)除或者撤職紀(jì)律處分的,由中國(guó)人民銀行決定其終身不得在金融機(jī)構(gòu)任職,并在全國(guó)性報(bào)紙上公告。

2.產(chǎn)生行政法律效果的其他行政信息的公告適用條件

產(chǎn)生行政法律效果的其他行政信息的公告主要包括相對(duì)人違法行為的公告和能引起行政法律效果的行政檢查結(jié)果公告,其有嚴(yán)格的適用條件限制,必須符合下列其中之一:

(1)作為行政執(zhí)行措施時(shí)。對(duì)于相對(duì)人的行政違法行為,行政主體一般應(yīng)給予實(shí)體性的行政處罰或者處分,而不能只公告該行政違法行為。倘若違法行為相對(duì)人不履行處罰或者處分決定,那么行政主體可以采取公告該行政處罰、處分決定本身,或者只公告該違法行為相對(duì)人的違法事實(shí),而不公告處罰、處分決定,以作為行政執(zhí)行措施,督促相對(duì)人履行行政處罰、處分決定的義務(wù)。[12]如:《價(jià)格違法行為行政處罰規(guī)定》第18條規(guī)定,任何單位和個(gè)人有本規(guī)定所列違法行為,情節(jié)嚴(yán)重,拒不改正的,政府價(jià)格主管部門(mén)除依照本規(guī)定給予處罰外,可以在其營(yíng)業(yè)場(chǎng)地公告其價(jià)格違法行為,直至改正。

(2)公共利益介入時(shí)。行政主體因履行職權(quán)而作的行政檢查,一般只涉及特定的相對(duì)人,無(wú)需且也不能向社會(huì)公布檢查結(jié)果。但是,當(dāng)行政主體所進(jìn)行的檢查或者其公布的檢查結(jié)果,關(guān)系社會(huì)不特定公眾的人身、財(cái)產(chǎn)安全時(shí),也即當(dāng)該行政檢查或者檢查結(jié)果有公共利益因素介入時(shí),行政主體應(yīng)該通過(guò)公告形式向社會(huì)公布其檢查情況。[13]如食品衛(wèi)生監(jiān)督主體對(duì)市場(chǎng)上特定食品的檢查結(jié)果、質(zhì)檢部門(mén)對(duì)市場(chǎng)上關(guān)涉公民人身安全的生活用品等的檢查結(jié)果,就應(yīng)該通過(guò)公告形式向社會(huì)公布。

(二)作為行政事實(shí)行為的行政公告適用條件

在民主法治國(guó)家中,公共行政的目的是維護(hù)和促進(jìn)公共利益或者大眾福祉,以公共利益為目的是公共行政的概念屬性和功能屬性。[14]具有行政事實(shí)行為屬性的行政公告,雖不直接產(chǎn)生行政法律效果,但由于也屬于行使行政權(quán)力的積極行為,行政權(quán)的公益性決定了其仍然須具備一定的條件:

1.行政規(guī)范性文件的公告適用條件

行政規(guī)范性文件的公告是其對(duì)外生效的前提條件,未經(jīng)公告的行政規(guī)范性文件不得作為行政行為的依據(jù)。所以,關(guān)于行政規(guī)范性文件的公告是制定主體的一項(xiàng)義務(wù),只要存在行政規(guī)范性文件,其必須通過(guò)公告形式向社會(huì)公布。

2.不帶有懲戒性質(zhì)的行政處理決定的公告適用條件

此類(lèi)行政公告的適用條件應(yīng)該是當(dāng)該處理決定的內(nèi)容有必要使社會(huì)不特定公眾知悉,以便作為社會(huì)公眾今后行為的指向或者借鑒的,行政主體才可以用公告形式公布該行政處理決定,否則不得公告。如:《中藥品種保護(hù)條例》第11條規(guī)定,對(duì)批準(zhǔn)保護(hù)的中藥品種以及保護(hù)期滿的中藥品種,由國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門(mén)在指定的專(zhuān)業(yè)報(bào)刊上予以公告。公務(wù)員之家

3.不產(chǎn)生行政法律效果的其他行政信息的公告適用條件

根據(jù)行政效益的要求,基于行政成本的考慮,該類(lèi)行政公告的適用也應(yīng)具備嚴(yán)格的限制條件,只有在行政信息會(huì)對(duì)社會(huì)公眾造成影響,確有必要時(shí),行政主體可以公告,行政主體享有較大的自由裁量權(quán)。如:《人民防空法》第35條規(guī)定,縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府根據(jù)需要可以組織試?guó)Q防空警報(bào);并在試?guó)Q的五日以前公告。

五、行政公告的救濟(jì)

作為行政目標(biāo)實(shí)現(xiàn)手段的行政公告,由于其只是對(duì)眾多法律現(xiàn)象的形式概括,作為獨(dú)立的行政手段尚未得到明確和重視,行政法學(xué)界關(guān)注較少,行政立法和司法實(shí)踐沒(méi)有統(tǒng)一和明確的認(rèn)識(shí),關(guān)于行政公告的救濟(jì),是一個(gè)有待規(guī)范的問(wèn)題。

我國(guó)現(xiàn)行行政復(fù)議和行政訴訟體制,均是以行政行為是否對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生行政法意義上的影響為標(biāo)準(zhǔn),來(lái)界定是否將行政行為納入各自的救濟(jì)體系。所以,應(yīng)根據(jù)是否具有對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生行政法律效果的屬性,分別論證行政公告的救濟(jì)途徑。

(一)具有行政行為屬性的行政公告的救濟(jì)

屬于行政行為性質(zhì)的行政公告主要包括,行政處罰和行政處分決定的公告、對(duì)相對(duì)人違法行為的公告,以及能引起行政法律效果的行政檢查結(jié)果公告。對(duì)于這些行政公告,由于其具有行政行為的屬性,且針對(duì)特定的相對(duì)人,根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定,相對(duì)人若認(rèn)為該行政公告侵犯其合法權(quán)益的,可以依法提起行政復(fù)議;根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定,相對(duì)人若認(rèn)為該行政公告侵犯其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的,可以依法提起行政訴訟。[15]

(二)具有行政事實(shí)行為屬性的行政公告的救濟(jì)

具有行政事實(shí)行為屬性的行政公告,由于它不對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生行政法意義上的法律效果,所以此類(lèi)行政公告不應(yīng)納入行政復(fù)議和行政訴訟體系。但必須注意行政事實(shí)行為與行政行為模糊狀態(tài)的行政公告的救濟(jì)問(wèn)題,因?yàn)椋姓聦?shí)行為存在向行政行為轉(zhuǎn)變的可能。由于行政事實(shí)行為與行政行為沒(méi)有統(tǒng)一而明確的界定標(biāo)準(zhǔn),兩者之間存在一些模糊、變動(dòng)不居的狀態(tài)。[16]在界定此類(lèi)行政公告的救濟(jì)途徑時(shí),必須堅(jiān)持以最大限度保護(hù)相對(duì)人權(quán)利救濟(jì)為原則,盡量將有爭(zhēng)議的行政公告納入行政復(fù)議或行政訴訟體系。我們須確立這樣的觀念,即使是事實(shí)行為,若造成人民權(quán)利侵害或負(fù)擔(dān),而產(chǎn)生除去義務(wù)或損害賠償義務(wù)時(shí),則不應(yīng)只視為事實(shí)行為,而應(yīng)允許相對(duì)人提起救濟(jì)。[17]

注釋?zhuān)?/p>

[1]類(lèi)似案例可參見(jiàn)王國(guó)和等:《對(duì)一起因大桶飲用水質(zhì)量公告引起行政訴訟的思考》,《中國(guó)衛(wèi)生監(jiān)督雜志》2000年第2期。

[2]就筆者的閱讀范圍,無(wú)論是教科書(shū)體系,還是專(zhuān)著體系,尚未有對(duì)行政公告的專(zhuān)門(mén)論述,甚至沒(méi)有出現(xiàn)過(guò)行政公告的提法。有關(guān)學(xué)術(shù)雜志上,公開(kāi)發(fā)表的關(guān)于行政公告的研究文獻(xiàn)也非常鮮見(jiàn),只有學(xué)者張曉玲發(fā)表于《華中科技大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)》2003年第6期的《論行政公告》一文。

[3]當(dāng)然,行政公告還有其他分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn),如以行政公告的內(nèi)容性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn),行政公告有作為行政行為的行政公告與非行政行為的行政公告之分;以行政公告是否可以救濟(jì)為標(biāo)準(zhǔn),可將行政公告劃分為可救濟(jì)行政公告與不可救濟(jì)行政公告等。但是,這些標(biāo)準(zhǔn)是建立在形式標(biāo)準(zhǔn)之基礎(chǔ)上,沒(méi)有對(duì)行政公告進(jìn)行形式上的劃分之前,就以行政公告的實(shí)質(zhì)作標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的劃分,有本末倒置之嫌。公務(wù)員之家

[4]參見(jiàn)章劍生:《論行政行為的告知》,《法學(xué)》2001年第9期。有學(xué)者將行政行為的告知限定在具體行政行為中,詳見(jiàn)孟昭陽(yáng)、趙鋒:《論行政告知制度》,《中國(guó)人民公安大學(xué)學(xué)報(bào)》2004年第1期;也有學(xué)者將行政告知等同于說(shuō)明理由制度,見(jiàn)張引、熊菁華:《行政程序法的基本原則及相應(yīng)制度》,《行政法學(xué)研究》2003年第2期。

[5]關(guān)于此點(diǎn),請(qǐng)見(jiàn)本文第二部分“行政公告的性質(zhì)”的相關(guān)論述。

[6]其實(shí),拋開(kāi)學(xué)界對(duì)“公告送達(dá)”的傳統(tǒng)認(rèn)識(shí),行政規(guī)范性文件的公告行為,無(wú)論是從實(shí)質(zhì)層面,抑或從形式層面上來(lái)說(shuō),就是行政規(guī)范性文件的公告送達(dá)行為,因?yàn)樾姓?guī)范性文件的普遍適用性決定了其無(wú)法通過(guò)個(gè)體的直接送達(dá)方式,而只能采取公告送達(dá)。

[7]當(dāng)然這里帶有懲戒性質(zhì)的行政行為,僅指糾正相對(duì)人違法行為措施之外,對(duì)相對(duì)人追加的不利處理,不包括對(duì)違法行為本身所作的糾正措施,如因相對(duì)人違法而需撤銷(xiāo)其行政許可證,那么這個(gè)撤銷(xiāo)決定雖然對(duì)相對(duì)人來(lái)說(shuō)具有懲戒性質(zhì),但其屬于對(duì)相對(duì)人違法行為本身所作的糾正措施,不屬于這里特指的帶有懲戒性質(zhì)的行政行為。

[8]或許有人會(huì)將對(duì)行政處罰、處分決定的公告理解為行政處罰、處分的執(zhí)行措施,督促被處罰人、被處分人依法及時(shí)履行義務(wù),但即便如此,該執(zhí)行措施也會(huì)對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生新的影響,它與其他行政執(zhí)行措施不同,其他執(zhí)行措施只是單純的對(duì)執(zhí)行行為內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)。

[9]對(duì)行政機(jī)關(guān)本身來(lái)說(shuō),行政處理效力的開(kāi)始時(shí)期和行政處理的成立時(shí)期一致,行政處理一旦作出立即生效。對(duì)當(dāng)事人來(lái)說(shuō),行政處理只在行政機(jī)關(guān)使當(dāng)事人知悉時(shí)起才能實(shí)施,即行政處理只在公布以后才能對(duì)當(dāng)事人主張有效。參見(jiàn)王名揚(yáng):《法國(guó)行政法》,中國(guó)政法大學(xué)出版社1988年版,第165頁(yè)。行政處理效力的開(kāi)始時(shí)期,應(yīng)分對(duì)行政機(jī)關(guān)本身和對(duì)當(dāng)事人而不同。

[10]這也符合我國(guó)現(xiàn)行行政訴訟體制中規(guī)定的行政規(guī)范性文件不可訴的要求,如果認(rèn)為行政規(guī)范性文件公告將對(duì)相對(duì)人權(quán)益產(chǎn)生影響,將導(dǎo)致該行政公告具有可訴性,必然導(dǎo)致公告所內(nèi)含的行政規(guī)范性文件也具有可訴性。當(dāng)然,行政公告主體、程序上的違法是否可訴,是否影響行政公告的效力則是另外層面上的問(wèn)題,有待進(jìn)一步深入探討。

[11][英]威廉·韋德:《行政法》,徐炳等譯,中國(guó)大百科全書(shū)出版社1997年版,第25頁(yè)。

[12]在日本就存在作為間接強(qiáng)制執(zhí)行方式的公布違反事實(shí)措施,即相對(duì)人有義務(wù)的不履行時(shí),將該事實(shí)向一般公眾公布。參見(jiàn)[日]鹽野宏:《行政法》,楊建順譯,法律出版社1999年版,第173~174頁(yè)。

[13]利益衡量的裁判方法理論要求權(quán)利之間發(fā)生沖突時(shí),根據(jù)權(quán)利重要性等標(biāo)準(zhǔn),或者一種權(quán)利必須向另一種權(quán)利讓步,或者兩者在某一程度上必須各自讓步。詳見(jiàn)[德]卡爾·拉侖茲:《法學(xué)方法論》,陳愛(ài)娥譯,臺(tái)灣五南圖書(shū)出版公司1996年版,第312~321頁(yè)。行政主體在此個(gè)案中,類(lèi)似法官的角色,應(yīng)運(yùn)用作為裁判方法的利益衡量來(lái)決定是否進(jìn)行公告,以及在什么范圍內(nèi)公告。

[14]參見(jiàn)[德]漢斯·J·沃爾夫、奧托·巴霍夫、羅爾夫·施托貝爾:《行政法》,高家偉譯,商務(wù)印書(shū)館2002年版,第323頁(yè)。

[15]如在日本,對(duì)于公布違反事實(shí)措施,可以提起撤銷(xiāo)訴訟。參見(jiàn)[日]鹽野宏:《行政法》,楊建順譯,法律出版社1999年版,第173~174頁(yè)。

[16]如有學(xué)者指出,行政主體在為公告時(shí),須注意事實(shí)行為是否繼續(xù)發(fā)展成如同行政處分之效果。如果事實(shí)行為已轉(zhuǎn)變成法律上干涉行為,且具有干涉效果或可能侵害基本權(quán)利時(shí),須有法律依據(jù),相對(duì)人對(duì)此可以提起行政訴訟。參見(jiàn)翁岳生:《行政法》(下冊(cè)),同上注,第906頁(yè)。

[17]翁岳生:《行政法》(下冊(cè)),中國(guó)法制出版社2002年版,第896~897頁(yè)。