導(dǎo)語：婚姻過錯(cuò)損害賠償依據(jù)論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

論文摘要：

隨著改革開放的深入，人們生活條件的提高，致使婚姻家庭領(lǐng)域出現(xiàn)了一些新情況、新問題，突出表現(xiàn)在重婚現(xiàn)象呈增多趨勢(shì)，另外，有配偶者與他人同居也比較嚴(yán)重，這樣使本應(yīng)幸福、和睦的婚姻關(guān)系產(chǎn)生了危機(jī)，甚至走向了破裂。2001年新修訂的《婚姻法》增加無效婚姻制度、離婚損害賠償制度，其中引人注目和引起各界觀注的是，離婚損害賠償制度的確立，其中對(duì)重婚、有配偶者與他人者同居、家庭暴力、家庭成員虐待遺棄，無過錯(cuò)方可請(qǐng)求在解除婚姻同時(shí)，主張離婚損害賠償，這無異是我國婚姻保障制度內(nèi)容的重大完善和補(bǔ)充，不但其豐富我國婚姻家庭內(nèi)容，同時(shí)為無過錯(cuò)方在離婚時(shí)主張損害賠償提供了強(qiáng)有力的法律保障，同時(shí)亦是對(duì)導(dǎo)致離婚損害賠償?shù)男袨榈姆穸ê蛿P棄，對(duì)于引導(dǎo)和規(guī)范我國婚姻家庭向健康的方向發(fā)展具有指引作用。

關(guān)鍵詞：離婚損害賠償、重婚、家庭暴力、有配偶者與他人同居、虐待遺棄家庭成員、離婚

離婚損害賠償?shù)乃痉ㄟm用，這個(gè)問題是2001年修訂后的《婚姻法》所涉及的一個(gè)新課題。為了全面理解這個(gè)問題，首先，我們有必要了解一下2001年《婚姻法》的產(chǎn)生背景；其次，要熟悉離婚過程中的損害賠償?shù)膬?nèi)容以及我們?cè)趯徟袑?shí)踐中是如何確定這個(gè)問題的；第三，我們探討一下進(jìn)行離婚損害賠償?shù)臄?shù)額確定問題。

一、2001年修改后的《婚姻法》的立法進(jìn)程與背景

中華人民共和國成立50年來，婚姻家庭制度的建立和自我完善邁出三大步，并在婚姻家庭立法史上樹起了三個(gè)里程碑，這就是1950年5月1日公布施行的《中華人民共和國婚姻法》（以下簡(jiǎn)稱1950年《婚姻法》）完成了婚姻家庭制度破舊立新的歷史重任。1980年公布施行的《中華人民共和國婚姻法》（以下簡(jiǎn)稱1980年《婚姻法》），在改革開放中維護(hù)和鞏固了社會(huì)主義婚姻家庭制度。2001年修改通過的《中華人民共和國婚姻法》（以下簡(jiǎn)稱2001年《婚姻法》）根據(jù)當(dāng)前婚姻家庭領(lǐng)域里出現(xiàn)的新情況、新問題，對(duì)我國社會(huì)主義婚姻家庭制度進(jìn)行了補(bǔ)充和完善，掀開新世紀(jì)家庭法制建設(shè)的新篇章。

20年來，人們對(duì)婚姻家庭的質(zhì)量有了新的標(biāo)準(zhǔn)和要求，特別是由于國門打開，西風(fēng)東漸，致使婚姻家庭領(lǐng)域出現(xiàn)了一些新情況、新問題。突出表現(xiàn)在：一些地方重婚現(xiàn)象呈增多趨勢(shì)，“包養(yǎng)情婦”、“包二奶”、“姘居”等破壞一夫一妻婚姻家庭比較嚴(yán)重；家庭暴力問題在一些地方和家庭比較突出，導(dǎo)致離婚和人身傷害案件增多；對(duì)婚姻的成立只有正面的規(guī)定，卻沒有關(guān)于無效婚姻的規(guī)定；離婚法定理由的規(guī)定過于原則籠統(tǒng)，缺乏可操作性，人為因素比較大；有些條文不適合于今天的社會(huì)生活和婚姻家庭的發(fā)展，例如夫妻財(cái)產(chǎn)制，把婚后所得共同制作為法定的夫妻財(cái)產(chǎn)制，規(guī)定過于簡(jiǎn)單。1980年《婚姻法》產(chǎn)生于改革開放前期，當(dāng)時(shí)我國實(shí)行的是公有制和計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，社會(huì)財(cái)產(chǎn)狀況非常簡(jiǎn)單，所有制形式主要有兩種：全民所有制和集體所有制，婚姻內(nèi)部的家庭財(cái)產(chǎn)關(guān)系也是很簡(jiǎn)單的。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會(huì)財(cái)產(chǎn)狀況和家庭財(cái)產(chǎn)狀況發(fā)生了很大變化，我國的家庭經(jīng)濟(jì)職能有所強(qiáng)化，婚姻家庭中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系也比過去更加復(fù)雜化、多元化，原來的夫妻財(cái)產(chǎn)制已經(jīng)不適應(yīng)現(xiàn)在的情況，所以要完善夫妻財(cái)產(chǎn)制，對(duì)法定的夫妻財(cái)產(chǎn)制定進(jìn)行修改，對(duì)夫妻之間的財(cái)產(chǎn)約定作出比過去更為詳盡的規(guī)定。從我國《憲法》關(guān)于所有制規(guī)定的變化可以看出，我國經(jīng)濟(jì)成分日趨多元化，國家加大了對(duì)個(gè)體經(jīng)濟(jì)、私營經(jīng)濟(jì)等非公有制經(jīng)濟(jì)的保護(hù)。1999年3月15日第九屆全國人大第二次會(huì)議通過的《中華人民共和國憲法修正案》將《憲法》第十一條“在法律規(guī)定范圍內(nèi)的城鄉(xiāng)勞動(dòng)者個(gè)體經(jīng)濟(jì)，是社會(huì)主義公有制經(jīng)濟(jì)的補(bǔ)充。國家保護(hù)個(gè)體經(jīng)濟(jì)的合法權(quán)利和利益?！?/p>

2001年4月28日，九屆全國人大常委會(huì)第二十一次會(huì)議通過了《關(guān)于修改<中華人民共和國婚姻法>的決定》，于當(dāng)日公布之日起施行。新修訂的《婚姻法》分6章51條，增設(shè)了無效婚姻制度，離婚損害賠償制度，探視權(quán)，家庭暴力的救助措施；對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)制、離婚的法定理由，妨害婚姻家庭關(guān)系行為的法律責(zé)任等做了更明晰的規(guī)定。這部《婚姻法》將同1950年制定的婚姻法一樣，對(duì)我國婚姻家庭關(guān)系產(chǎn)生重大而深遠(yuǎn)的影響，并載入共和國法制建設(shè)的史冊(cè)。可以說，這次修改婚姻法的整個(gè)過程都是以一種前所未有的廣泛、公開、透明的開放式姿態(tài)呈現(xiàn)在人們面前，使婚姻法的修改過程體現(xiàn)了一種最大程度的全民參與性。使法律更好地體現(xiàn)了人民的意志和要求，提高立法工作的水平效率。法律界人士稱，此舉表明中國立法工作向民主化和科學(xué)化又邁出了重要步伐。

二、離婚損害賠償制度的具體內(nèi)容及其在司法實(shí)踐中的適用

2001年的《婚姻法》第三條第二款規(guī)定：“禁止重婚，禁止有配偶者與他人同居，禁止家庭暴力，禁止家庭成員間的虐待和遺棄”這一條是關(guān)于婚姻家庭關(guān)系中的禁止規(guī)定。第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一、導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：（1）重婚的；（2）有配偶者與他人同居的；（3）實(shí)施家庭暴力的；（4）虐待、遺棄家庭成員的”，本條是關(guān)于離婚無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償?shù)囊?guī)定。

（一）、婚姻過錯(cuò)損害賠償?shù)?a href="http://www.jrctt.com/lunwen/faxuelunwen/mflw/200907/237133.html" target="_blank">依據(jù)可以從兩個(gè)方面來理解：一是婚姻本身的性質(zhì)。我們知道，結(jié)婚是男女雙方自愿的行為，這種行為符合國家關(guān)于結(jié)婚的規(guī)定，經(jīng)國家婚姻登記機(jī)關(guān)登記，婚姻關(guān)系正式成立?；橐龇▽儆诿穹ǚ懂?，民事法律關(guān)系的特點(diǎn)之一是自愿、平等。因此，有專家學(xué)者認(rèn)為，婚姻是契約。西方啟蒙時(shí)期資產(chǎn)階級(jí)學(xué)者在幾百年前指出，婚姻是契約?；橐鍪瞧跫s，符合合同的基本定義，婚姻自由包括離婚自由，可以理解為男女雙方可以自由地締結(jié)婚姻，也可以自愿地解除婚姻，只有在夫妻雙方離婚時(shí)達(dá)不成協(xié)議時(shí)，才需要國家法律介入。如果婚姻是合同，或相當(dāng)于合同，那么當(dāng)一方做出違反合同條款的事（如重婚、姘居）違反了婚姻中要求夫妻雙方互相忠實(shí)的義務(wù)，無過錯(cuò)方自然可以請(qǐng)求損害賠償。二是由于過錯(cuò)方的行為導(dǎo)致婚姻關(guān)系解除，對(duì)于無過錯(cuò)方，肯定會(huì)造成損害，有損害，自然應(yīng)當(dāng)予以賠償。

（二）、過錯(cuò)賠償包括賠償精神損失。認(rèn)為婚姻是契約，是有一定道理的，但這種契約，與一般民事合同又有區(qū)別。民事合同中的標(biāo)的，往往可以計(jì)量，可以替代，甚至可以重做，而婚姻合同的標(biāo)的，卻是雙方組成家庭，共同生活，是夫妻感情，是婚姻關(guān)系本身。它往往不可計(jì)量，難以替代，甚至是難以感受和把握的。不論怎樣，由于一方過錯(cuò)導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方受到損害是肯定的，損害包括物質(zhì)經(jīng)濟(jì)方面的，也包括精神方面的。因此有權(quán)要求賠償，包括要求精神損害的賠償。精神賠償已經(jīng)有了法律依據(jù)。最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》規(guī)定，對(duì)違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德侵害他人隱私或者其他人格利益，受害人以侵權(quán)為由向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。該解釋還對(duì)精神損害的數(shù)額的確定做了原則規(guī)定。

由于離婚涉及到婚姻關(guān)系存續(xù)期間家庭財(cái)產(chǎn)的分割，這種分割，應(yīng)當(dāng)考慮到無過錯(cuò)方和子女的權(quán)益，這種對(duì)無過錯(cuò)方的保護(hù)，并不是離婚賠償。不能認(rèn)為離婚對(duì)無過錯(cuò)方多分一些財(cái)產(chǎn)，就等于是賠償了。過錯(cuò)賠償制度的確立，是基于離婚時(shí)無過錯(cuò)方的損害，由于離婚，無過錯(cuò)方受到損害，產(chǎn)生了無過錯(cuò)方的賠償請(qǐng)求。至于家庭財(cái)產(chǎn)的分割，可以考慮無過錯(cuò)方的經(jīng)濟(jì)狀況，也可以從保護(hù)無過錯(cuò)方的利益出發(fā)，予以照顧和傾斜。對(duì)于生活困難的無過錯(cuò)方，法院還可以判決有過錯(cuò)方給予一定的經(jīng)濟(jì)幫助。但這不是損害賠償?shù)膬?nèi)容。

（三）、追究離婚時(shí)有過錯(cuò)方配偶方的損害賠償責(zé)任。它的構(gòu)成要件：一是配偶一方的行為有重大過錯(cuò)的，而對(duì)方本身行為無過錯(cuò)；二是因上述過錯(cuò)行為而導(dǎo)致夫妻離婚的損害后果，需要強(qiáng)調(diào)的是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，無過錯(cuò)一方配偶不得以對(duì)方有過錯(cuò)為由提起損害賠償之訴；三是無過錯(cuò)方因?qū)Ψ降倪^錯(cuò)行為而受到精神或物質(zhì)損害，行為與損害結(jié)果具有因果關(guān)系；四是實(shí)施違法行為的配偶一方須在主觀上有過錯(cuò)。有已違反婚姻法或其他法律的過錯(cuò)，以上四個(gè)要件必須同時(shí)具備，即構(gòu)成離婚損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任。它有三個(gè)方面的功能：（1）填補(bǔ)損害；（2）精神撫慰；（3）制裁和預(yù)防違法行為。但對(duì)損害賠償要嚴(yán)格掌握，不能任意擴(kuò)大賠償范圍。下面，咱們就具體來看一下什么是重婚，有配偶者與他人同居如何解釋？家庭暴力、家庭成員的虐待和遺棄指什么，同時(shí)在現(xiàn)實(shí)生活中的法律適用問題。

三、重婚、有配偶者與他人同居、家庭暴力、家庭成員間的虐待和遺棄的法律具體規(guī)定

（一）、重婚，是指已婚男、女又與他人結(jié)婚或是明知他人有配偶而與之結(jié)婚的違法行為，即某人已經(jīng)有了一個(gè)婚姻關(guān)系，后又與他人締結(jié)了第二個(gè)婚姻關(guān)系，前者叫前婚，后者叫后婚。重婚有兩種形式：一是法律上的重婚。即前婚未解除，又與他人辦理了結(jié)婚登記手續(xù)而構(gòu)成的重婚。只要雙方辦理了結(jié)婚登記手續(xù)，不論雙方是否同居，是否舉行婚禮，重婚即已形成；二是事實(shí)上的重婚，即前婚未解除，又與他人以夫妻名義同居生活，雖然未辦理結(jié)婚登記手續(xù)，但事實(shí)上已構(gòu)成重婚。在現(xiàn)實(shí)生活中，事實(shí)上的重婚占多數(shù)。因?yàn)樾纬煞缮系闹鼗橐k理結(jié)婚登記，登記時(shí)當(dāng)事人要持介紹信、戶口薄等證明，如果不是采取隱瞞、欺騙手段，一般不易形成法律上的重婚。

重婚不具有婚姻的法律效力，處理重婚案件的原則是：一是一般均承認(rèn)和保護(hù)前婚，否認(rèn)和解除后婚。但是在處理具體問題時(shí)，還要從實(shí)際情況出發(fā)，考慮重婚形成的原因、后果和情節(jié)，分清情況，叉別對(duì)待；二是當(dāng)事人構(gòu)成重婚的，按刑法的有關(guān)規(guī)定予以制裁。修訂后的我國《刑法》第二百五十八條規(guī)定：“有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的，處2年以下有期徒刑或者拘役”?？梢?，應(yīng)按重婚罪追究刑事責(zé)任的，是實(shí)施重婚行為的有配偶和明知故犯的無配偶者；反之，不知他人已有配偶而與之結(jié)婚的無配偶者，不是重婚罪的主體。后一種情況，往往是由于有配偶的欺騙、隱瞞而造成的，對(duì)于沒有重婚故意的無配偶者，僅產(chǎn)生婚姻無效的民事后果，并不產(chǎn)生重婚罪的刑事后果。

此外，我們?cè)趯徟袑?shí)踐中要區(qū)別1950年《婚姻法》頒布前后的重婚、納妾問題。納妾指有配偶的男子又娶女子為偏房。妾是舊社會(huì)一夫一多妻制的產(chǎn)物。1950年《婚姻法》頒布前形成的重婚、納妾，為舊社會(huì)遺留下來的問題，一般那不予追究。如果男方一直與妻、妾共同，并未離婚，男方死亡時(shí)，妻、妾均有繼承其遺產(chǎn)的權(quán)利，而1950年《婚姻法》頒布后形成的重婚、納妾，不僅是完全無效的，而且，應(yīng)當(dāng)追究其法律責(zé)任，如果“包養(yǎng)二奶”公開與妻同堂的，相當(dāng)于納妾，應(yīng)予以懲罰。

（二）、有配偶者與他人同居，即“姘居行為”是指男女一方或雙方已有配偶，而過著相對(duì)穩(wěn)定的婚外同居生活的非法行為，姘居的雙方雖然公開或隱蔽地共同生活，而且通常有共同的居所，最典型、最主要的是俗稱的“包二奶”現(xiàn)象，但是同居的雙方對(duì)外不以夫妻名義，也無永久共同生活的目的?？涉熬优c重婚是不同的。一般而言，姘居不構(gòu)成犯罪（和現(xiàn)役軍人的配偶姘居或長期通奸或造成嚴(yán)重后果的除外），但是對(duì)于姘居行為，也要根據(jù)情節(jié)的輕重，但依照行政法規(guī)，為治安處罰條例予以處理。此外，姘居、重婚之間又是有聯(lián)系的，如果姘居者對(duì)外以夫妻名義同居，則既成事實(shí)上的重婚，它們涉及到罪與非罪的界限。近幾年來，在有些地方出現(xiàn)的“包二奶”、“養(yǎng)情人”的現(xiàn)象呈增多趨勢(shì)，已嚴(yán)重破壞了一夫一妻的婚姻制度，嚴(yán)重違背社會(huì)主義的道德風(fēng)尚，甚至導(dǎo)致家庭破裂，發(fā)生情殺、仇殺、自殺的悲劇，嚴(yán)重影響了社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)，還影響了計(jì)劃生育國策的落實(shí)。

在50年代至70年代之間，姘居在我國是要受到刑事制裁的。因此，當(dāng)時(shí)的姘居行為是非常隱蔽的。近些年來，因姘居而引起離婚糾紛有所上升，大約占離婚糾紛的10%——20%。另一方面，姘居行為日益公開化，有的當(dāng)事人直言不諱地承認(rèn)自己有“第三者”；有的“第三者”公然闖入對(duì)方家里，逼迫對(duì)方配偶離婚。由此而引起的傷害、兇殺案件，在刑事案件中占有相當(dāng)?shù)谋壤瑢?duì)此現(xiàn)象，2001年《婚姻法》增加此項(xiàng)內(nèi)容，有利于加大對(duì)上述現(xiàn)象的遏制力度，從而更好地保護(hù)受害人的合法權(quán)益，切實(shí)保護(hù)一夫一妻的婚姻制度。首先，當(dāng)夫妻一方有重婚或者與他人婚外同居的行為，另一方訴請(qǐng)離婚時(shí)，調(diào)解無效的，可視為感情已破裂，應(yīng)準(zhǔn)予離婚；其次，因一方重婚或與他人婚外同居而導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)的另一方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。

對(duì)重婚行為，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行現(xiàn)行法律和司法解釋對(duì)重婚罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。即根據(jù)《刑法》第二百五十八條和最高人民法院1994年《關(guān)于<婚姻登記管理?xiàng)l例>施行后發(fā)生的以夫妻名義非法同居的重婚案件是否以重婚罪定罪處罰的批復(fù)》規(guī)定，目前重婚罪的認(rèn)定范圍只包括兩種情形：一是具有前后兩個(gè)法定婚的；二是先有法定婚后有以夫妻名義同居生活的事實(shí)婚的。對(duì)“包二奶”中符合認(rèn)定重婚罪兩種情形規(guī)定的，當(dāng)然可以認(rèn)定為重婚罪，否則就不能?！鞍獭毙袨楸憩F(xiàn)形式多樣，產(chǎn)生的原因也各不相同，僅僅依靠一部婚姻法是不能對(duì)“包二奶”這一綜合性社會(huì)問題加以解決的，這需要綜合治理。同時(shí)如果以擴(kuò)大重婚罪概念來處罰“包二奶”行為，這既與婚姻法的性質(zhì)和作用不同，在審判實(shí)踐中不好操作，而且也顯得刑法干預(yù)私權(quán)過嚴(yán)，無論是法律效果還是社會(huì)效果，都不是很好。對(duì)“包二奶”行為可采用有立法上規(guī)定相應(yīng)的承擔(dān)民事責(zé)任后果和黨、政、行政及社會(huì)道德等多種手段予以遏制。刑罰固然是制裁力度最強(qiáng)的一種手段，但不是萬能的，刑法調(diào)控的范圍和介入生活的深度應(yīng)當(dāng)是有限的，而且刑法是公法，婚姻法是私法，公法不宜也不應(yīng)對(duì)私法所調(diào)整權(quán)利予以過分干預(yù)。因此，重婚范圍的認(rèn)定不宜過寬。

《婚姻法》第三條規(guī)定：“禁止有配偶者與他人同居”。為了更好地貫徹2001年《婚姻法》，2001年12月21日最高人民法院公布施行了《婚姻法若干問題的解釋（一）》對(duì)有配偶者與他人同居有了明確規(guī)定?！督忉尅窂膸讉€(gè)方面做出規(guī)定，即有配偶者與婚外異性，對(duì)外不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住?！芭c婚外異性”的表述，將那些有配偶者與同性之間形成的同居關(guān)系，排除在婚姻法調(diào)整范圍之外。如果有配偶者在外與其他婚外異性公然以夫妻名義共同生活，則屬于重婚，可以構(gòu)成重婚罪，應(yīng)由《刑法》和《婚姻法》其他條款調(diào)整，所以要求對(duì)外“不以夫妻名義”相稱。在認(rèn)定構(gòu)成同居關(guān)系時(shí)，應(yīng)從雙方共同生活的時(shí)間長短、雙方關(guān)系的穩(wěn)定程度等方面進(jìn)行把握。在解釋的討論過程中，有人建議就同居問題規(guī)定出一個(gè)明確的期限，雙方共同生活達(dá)到規(guī)定期限的，即認(rèn)定同居。我國目前已有些地方的法院就本地區(qū)審理此類問題時(shí)做了時(shí)間上的界定。考慮到我國各地區(qū)實(shí)際情況不同，如果采取一刀切的做法，反而不利于具體案件的審理，不完全符合實(shí)際?，F(xiàn)在的規(guī)定，相應(yīng)地給辦案法官一定的裁量權(quán)，對(duì)法官的公正執(zhí)法能力及法律素質(zhì)都要求較高。

（三）、禁止家庭暴力。禁止家庭暴力，保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益，是當(dāng)前各國都關(guān)注的社會(huì)問題，家庭暴力與虐待行為有重合之處，但也有不同之處：一是虐待行為可以構(gòu)成犯罪，但《刑法》未設(shè)立“實(shí)施家庭暴力罪”的罪名；二是虐待行為具有連續(xù)性、經(jīng)常性的特點(diǎn)，而家庭暴力可以只是一次，如一次性毆打或一次性暴打，例如，一對(duì)夫妻吵架，丈夫在一怒之下失手打死了妻子，這種行為屬于家庭暴力，但不屬于虐待，在刑法上適用“過失殺人罪”而不是適用“虐待罪”；三是虐待行為不一定均為家庭暴力，如精神折磨導(dǎo)致嚴(yán)重后果的，也可能構(gòu)成“虐待罪”，而家庭暴力一般為肉體折磨，所以婚姻立法者采取了分別規(guī)定“禁止家庭暴力”和“禁止家庭成員間的虐待”的立法形式。

怎樣界定“家庭暴力”的概念？家庭暴力主要表現(xiàn)為家庭某成員對(duì)本家庭內(nèi)另一成員所實(shí)施的人身方面的強(qiáng)暴行為。其實(shí)施手段上具有多樣性：如毆打、罰跪、傷害甚至殺害，以暴力限制人身自由，以暴力干涉婚姻自由，以暴力強(qiáng)迫對(duì)方從事性行為，以暴力將對(duì)方逐出家門，以暴力強(qiáng)迫對(duì)方就范等。溺嬰和其他殘害嬰兒的行為，也應(yīng)納入家庭暴力的范圍。某些國家的有關(guān)規(guī)定和學(xué)者的見解是有差別的，在第48界聯(lián)合國大會(huì)通過的《消除對(duì)婦女的暴力行為宣言》中，把對(duì)婦女的暴力界定為：對(duì)身體的暴力、性暴力以及心理上的暴力。心理上的暴力包括侮辱漫罵、精神恐嚇等行為。它可以給我們提供一定的啟示?？傊瑖H社會(huì)對(duì)家庭暴力的界定是比較寬泛的。目前，我國普遍認(rèn)為，家庭暴力具有以下特征：（1）發(fā)生于家庭內(nèi)部，較一般的虐待行為有更大的危害性、隱蔽性，從主體來看，施暴者和受害者之間具有特定的親屬關(guān)系。施暴者一般是在家庭中處于強(qiáng)勢(shì)地位的成員；受害者一般是在家庭中處于弱勢(shì)地位的成員。這些受害者（大多為婦女、兒童或老人）往往缺乏獨(dú)立的生活能力和自衛(wèi)能力，同時(shí)，存在“家丑不可外揚(yáng)”的觀念，所以，長期對(duì)暴力行為采取哭泣、忍讓或沉默態(tài)度，從而導(dǎo)致施暴者有恃無恐，氣焰更為囂張；（2）家庭暴力侵害的客體主要是受害者的人身權(quán)，例如：生命健康權(quán)、人身自由權(quán)、婚姻自主權(quán)、性權(quán)利等；（3）施暴者在主張上出于故意的，而且，施暴行為在時(shí)間上具有一定連續(xù)性的。

2001年4月28日頒布的《婚姻法》（2001年修正案）第43條，制定了對(duì)于家庭暴力受害者的法律救助措施和關(guān)于施暴者的法律責(zé)任。例如，受害者有權(quán)請(qǐng)求公安機(jī)關(guān)制止正在實(shí)施的家庭暴力，或請(qǐng)求公安機(jī)關(guān)依照治安管理處罰的法律規(guī)定予以行政處罰。

《婚姻法》及《解釋》中規(guī)定的家庭暴力問題與人們正在研究的反對(duì)家庭暴力運(yùn)動(dòng)中對(duì)家庭暴力的界定是不一致的。具體差異主要體現(xiàn)在以下三方面：首先，對(duì)暴力行為實(shí)施者和被實(shí)施者的范圍理解不同。國際上通常是將家庭暴力理解為發(fā)生在夫妻之間或者是形成共同生活關(guān)系的男女之間，并不包括對(duì)家庭其他成員實(shí)施暴力。其次，對(duì)家庭暴力內(nèi)容表述不同。國際上通常將其概括為對(duì)“身體、精神、性”等三方面實(shí)施暴力行為。再次，對(duì)構(gòu)成家庭暴力的程度要求不同，構(gòu)成家庭暴力應(yīng)具備的條件，許多在我們看來很輕微的行為都可能構(gòu)成其他國家所指的家庭暴力，甚至將彼此間的冷漠、不理睬也認(rèn)定為構(gòu)成家庭暴力。由于一旦認(rèn)定構(gòu)成《婚姻法》及《解釋》中規(guī)定的家庭暴力，在確認(rèn)夫妻感情確已破裂且調(diào)解無效時(shí)，就會(huì)成為判決應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚的理由和依據(jù)，而且涉及到請(qǐng)求損害賠償問題，所以在認(rèn)定上應(yīng)該慎重，適用相對(duì)嚴(yán)格而客觀的標(biāo)準(zhǔn)?！督忉尅穼?duì)家庭暴力的界定，不僅僅限于發(fā)生在夫妻之間，對(duì)家庭其他成員實(shí)施的某些行為，也可能構(gòu)成家庭暴力。家庭成員之間偶爾發(fā)生的爭(zhēng)吵、打罵，不能一概作為，《解釋》中的家庭暴力來對(duì)待，暴力行為必須在客觀上給對(duì)方造成一定的傷害后果，才能予以認(rèn)定?！督忉尅芬獏⒖计渌麌业囊?guī)定和理解，將性暴力單獨(dú)列出與“身體、精神”暴力共同進(jìn)行規(guī)定，在起草過程中曾有不同意見。一種意見認(rèn)為應(yīng)與國際通常采用的說法相一致，贊成單獨(dú)列出。另一種意見認(rèn)為沒有必要將此單獨(dú)列出，因?yàn)閷?duì)“性”方面實(shí)施的暴力，完全可以體現(xiàn)為對(duì)身體、精神方面造成的侵害，故不用再明確指出，贊成這種意見的居多。所以《解釋》吸收了多數(shù)人意見，沒有將此問題單獨(dú)列出，而是認(rèn)為性暴力問題可以通過其他方面規(guī)定加以適用和解決。關(guān)于家庭暴力與虐待的關(guān)系問題，應(yīng)該說虐待的性質(zhì)和危害程度要比家庭暴力更嚴(yán)重，家庭暴力只是虐待諸多表現(xiàn)中的一種，持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待。

（四）、禁止家庭成員間的虐待和遺棄。虐待是指以作為或不作為的形式，對(duì)家庭成員歧視、折磨、摧殘，使其在精神上、肉體上遭受損害的違法行為，如打罵、恐嚇、凍、餓、患病不予治療、給予居住條件上歧視性待遇、限制人身自由等。遺棄，是指家庭成員中負(fù)有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)義務(wù)的一方，對(duì)需要贍養(yǎng)、撫養(yǎng)或扶養(yǎng)的另一方，不履行其應(yīng)盡的義務(wù)的違法行為。如成年子女不贍養(yǎng)無勞動(dòng)能力或生活困難的父母;由兄姐撫養(yǎng)長大的,有負(fù)擔(dān)能力的兄弟、妹妹,對(duì)于缺乏勞動(dòng)能力，又無生活來源的兄姐，不盡撫養(yǎng)義務(wù)等。虐待和遺棄行為的受害人往往是家庭中的老弱病殘，和缺乏獨(dú)立生活能力的人。對(duì)于虐待或遺棄家庭成員的人,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行嚴(yán)肅的批評(píng)教育,責(zé)令其改正錯(cuò)誤,并給予其適當(dāng)?shù)奶幏?。?duì)于拒不履行贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)義務(wù)的人，可依法強(qiáng)制其履行義務(wù)。對(duì)虐待遺棄家庭成員構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。修訂后的我國《刑法》第二百六十條規(guī)定：“虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的處兩年以下有期徒刑、拘役或管制。犯前款罪使被害人重傷、死亡的，處兩年以上七年以下有期徒刑。第一款罪告訴的才處理?！钡诙倭粭l規(guī)定：“對(duì)年老、年幼、患病或者其他沒有獨(dú)立生活能力的人,負(fù)有撫養(yǎng)義務(wù)而拒絕撫養(yǎng),情節(jié)惡劣的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制?！?/p>

保護(hù)婦女、尊老愛幼是我國社會(huì)主義婚姻家庭制度的重要原則。隨著社會(huì)的發(fā)展，精神文明的提高這一基本原則將得到更好的貫徹。

四、離婚損害賠償數(shù)額確定的標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)最高人民法院于2001年2月通過，3月10日起施行的《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干規(guī)定的解釋》，人民法院對(duì)離婚財(cái)產(chǎn)損害賠償金、精神損害賠償金、撫慰金數(shù)額的確定，應(yīng)根據(jù)保護(hù)合法婚姻家庭關(guān)系，保護(hù)無過錯(cuò)配偶合法權(quán)益的原則，綜合考慮以下因素來確定：

財(cái)產(chǎn)與精神損害賠償金：（1）無過錯(cuò)方所遭受的財(cái)產(chǎn)實(shí)際損失；（2）侵權(quán)人的過錯(cuò)程度，結(jié)合其對(duì)自己過錯(cuò)行為的故意，過失的輕重，動(dòng)機(jī)等因素加以考慮；（3）侵害的手段、場(chǎng)合、行為方式等具體情節(jié)；（4）侵權(quán)行為所造成的后果，無過錯(cuò)方遭受損害的權(quán)益的損害程度，精神上所受痛苦的程度；（5）侵權(quán)人的獲利情況；（6）過錯(cuò)方承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)狀況總值，謀生能力等；（7）結(jié)合雙方結(jié)婚時(shí)間的長短，無過錯(cuò)方對(duì)配偶和家庭盡義務(wù)的多少和貢獻(xiàn)大小、年齡、健康等因素確定；（8）受訴法院所在地平均生活水平。

如果導(dǎo)致配偶?xì)埣驳?，?yīng)賠償殘疾人撫慰金；導(dǎo)致其他損害的，為一般精神撫慰金。

許多國家立法均有關(guān)于離婚時(shí)一方損害賠償?shù)囊?guī)定。即夫妻一方，因?qū)Ψ降倪^錯(cuò)導(dǎo)致離婚而遭受經(jīng)濟(jì)上和精神上的損害時(shí)，該受害方可向過錯(cuò)方提出損害賠償工作。其要件為：(1)須對(duì)方配偶有過失，存在有責(zé)的離婚原因；(2)須對(duì)方配偶為違法，即因其違法行為招致婚姻的破裂；(3)須有損害事實(shí)的發(fā)生，即因此導(dǎo)致的離婚已造成一方財(cái)產(chǎn)的實(shí)際損害或精神上的損害。但是，精神上的損害賠償，須以受害人無過失為限，其賠償數(shù)額應(yīng)接受受害方痛苦程度，參照婚姻的存續(xù)期間年齡、健康、謀生能力、夫妻各自的財(cái)產(chǎn)狀況等綜合確定。如法國民法典第二百六十六條規(guī)定：“如離婚被判為過錯(cuò)全在夫或妻一方，則該方得判賠償損害，以補(bǔ)償他方因解除婚姻而遭受的物質(zhì)或精神損失?！庇行﹪疫€規(guī)定了“過失相抵”的法理原則,即夫妻雙方均有過錯(cuò)的,便都不能提起損害賠償之訴。

參考文獻(xiàn)：

1、王衛(wèi)國：《過錯(cuò)責(zé)任原則：第三次勃興》中國法制出版社，2000，p266-269。

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