導(dǎo)語：公司法合法化解隱名股東風(fēng)險(xiǎn)論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

編者按：本文主要從隱名股東的概念；隱名出資人的法律特征；隱名股東的法律地位；隱名出資人的權(quán)利與義務(wù)；隱名股東的風(fēng)險(xiǎn)分析進(jìn)行論述，其中，主要包括：有限責(zé)任公司這種經(jīng)濟(jì)組織越來越普遍、國外沒有隱名股東這一說法，隱名股東也不是我國《公司法》中的概念、隱名股東是指依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權(quán)者、隱名股東的存在形態(tài)多種多樣、投資主體的隱蔽性、出資標(biāo)的具有特殊性、隱名出資人主體資格具有多樣性，可以是自然人也可以是公司，尤其是外商隱名投資、未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人、立法者回避了隱名股東的法律地位、出資并不是取得股東身份的必要條件、股東權(quán)利的享有者形式上是顯名股東、隱名出資人與顯名股東的關(guān)系應(yīng)認(rèn)定為合伙關(guān)系、隱名股東的股東資格不予認(rèn)定，應(yīng)遵循公示主義、外觀主義原則等，具體請?jiān)斠姟?/p>

摘要：由于各種原因，我國有限責(zé)任公司中隱名投資的現(xiàn)象比較多。對于隱名股東的存在，我國《公司法》既沒有給其身份的認(rèn)定規(guī)定一個(gè)確定的標(biāo)準(zhǔn)，也沒有對隱名股東作出否定的法律評價(jià)。如何正確評價(jià)隱名股東的法律地位，關(guān)乎隱名投資者權(quán)益的保護(hù)和市場主體的穩(wěn)定。筆者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)隱名股東的類別對其法律地位進(jìn)行區(qū)別對待。隱名股東應(yīng)采取合理措施以合法地化解風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)鍵詞：隱名股東法律地位對抗善意第三人隱名出資人顯名股東

隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有限責(zé)任公司這種經(jīng)濟(jì)組織越來越普遍。與股東身份有關(guān)的糾紛也越來越多，其中有大部分案件起因于隱名投資。《公司法》修改后，與股東有關(guān)的很多制度得到了完善與補(bǔ)充，但對于公司中隱名出資的存在，卻沒有加以明確規(guī)范，尤其是對于隱名股東(又稱隱名出資人、實(shí)際出資人)權(quán)利的保護(hù)疏于規(guī)定。“股東權(quán)的保護(hù)水平是檢驗(yàn)國家公司法治是否成熟、公正的試金石?！痹谖覈绾斡行б?guī)范隱名投資，切實(shí)保護(hù)合法隱名股東的權(quán)益，隱名股東如何有效規(guī)避和應(yīng)對各種風(fēng)險(xiǎn)，既是法學(xué)理論問題，更是法律實(shí)踐問題。

一、隱名股東的概念

國外沒有隱名股東這一說法，隱名股東也不是我國《公司法》中的概念。目前學(xué)界關(guān)于隱名股東的概念及實(shí)質(zhì)，也是眾說紛紜。甚至有學(xué)者反對使用這個(gè)概念，有學(xué)者就曾指出“隱名股東”的說法，實(shí)際上存在法律邏輯上的矛盾。因?yàn)樵谖覈蓶|資格認(rèn)定的唯一標(biāo)準(zhǔn)就是公司工商登記材料中的記載，沒有出現(xiàn)在公司工商登記材料中的主體都不能冠之以股東之名?？阝虼蟛糠謱W(xué)者認(rèn)為，在股東前面加修飾詞，已經(jīng)體現(xiàn)出隱名股東并非《公司法》界定的股東，不存在法律邏輯上的矛盾，更方便與《公司法》界定的股東進(jìn)行對比。筆者贊同后一種觀點(diǎn)，法條中未使用的概念在法學(xué)研究中不是不能使用，因?yàn)榉l不可能對現(xiàn)實(shí)中的法律現(xiàn)實(shí)規(guī)范周延，而指出法條中的缺漏并提出建議本來就是法學(xué)研究的一個(gè)任務(wù)。因此，本文仍采用隱名股東的稱謂。

有的學(xué)者以委托持股協(xié)議為視角，認(rèn)為“隱名股東是指依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權(quán)者”。有的學(xué)者以法律規(guī)范的股東要件為視角，指出“隱名股東是指不具備股東的形式特征但對公司實(shí)際出資并實(shí)際享有股東權(quán)利的出資人”。還有的學(xué)者從對立統(tǒng)一出發(fā)，把隱名股東的概念與顯名股東(又稱顯名出資人、掛名股東、名義股東、借名股東)放在一起進(jìn)行對比分析，指出“所謂隱名股東指實(shí)際向公司出資并承擔(dān)公司風(fēng)險(xiǎn)收益，但姓名或名稱未記載、登記于公司章程、股東名冊以及其他工商登記材料上的人。相對應(yīng)的，所謂顯名股東指未向公司出資且實(shí)際上不承擔(dān)公司風(fēng)險(xiǎn)收益，但姓名或名稱記載、登記于公司章程、股東名冊以及其他工商登記材料上的人”。筆者比較傾向于第三種分析方法。在現(xiàn)實(shí)生活中，隱名股東的表現(xiàn)形式五花八門，目的各種各樣，但不管如何，隱名股東與顯名股東是一對矛盾，這樣的分析符合現(xiàn)實(shí)和人的認(rèn)識規(guī)律。就像有學(xué)者指出的：“不宜將隱名股東的動機(jī)和是否實(shí)際行使股東權(quán)利納入到其定義中，應(yīng)當(dāng)扣緊其核心特征——名實(shí)不符?！惫P者認(rèn)為，隱名股東的核心特征用“表里不一”來表述更加恰當(dāng)，隱名股東是指實(shí)際認(rèn)購出資，但在工商登記中卻以顯名股東名義對其出資進(jìn)行記載的自然人或者法人。表面是顯名股東出資，而實(shí)際上卻是隱名股東出資，這就是概念的實(shí)質(zhì)。

2．存在形態(tài)

隱名股東的存在形態(tài)多種多樣，有學(xué)者根據(jù)隱名股東是否在公司中實(shí)際行使其股東權(quán)利，把隱名股東分為完全隱名股東與不完全隱名股東；根據(jù)隱名股東形成方式的不同，隱名股東分為有協(xié)議股東和無協(xié)議股東。不能說這樣的分類沒有其合理性，但為了準(zhǔn)確地對隱名股東的法律地位進(jìn)行分析，筆者認(rèn)為隱名股東應(yīng)根據(jù)隱名目的的不同來分類。據(jù)此，隱名股東可分為規(guī)避法律型隱名股東與非規(guī)避法律型隱名股東兩大類。我國的《公司法》和其他相關(guān)法規(guī)對投資領(lǐng)域、投資主體等方面有一些禁止性規(guī)定，為規(guī)避這些限制，有些股東采取隱名的方式進(jìn)行投資，這樣的隱名股東就是規(guī)避法律型隱名股東。有些隱名股東并非出于規(guī)避法律的原因，而是因?yàn)椴辉敢夤_自身的經(jīng)濟(jì)狀況、怕麻煩、不愿單位知曉、不愿曝光等，這樣的隱名股東就是非規(guī)避法律型隱名股東。

二、隱名出資人的法律特征

(1)投資主體的隱蔽性。主要表現(xiàn)為，對公司實(shí)際出資人與名義上的股東不一致。對于股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，通常采用二元標(biāo)準(zhǔn)來判斷，即要有實(shí)質(zhì)要件，如股東出資，也要有形式要件，如公司登記、公司章程、股東名冊中明確的記載。只有同時(shí)符合實(shí)質(zhì)要件與形式要件，我們一般才認(rèn)定為股東，而隱名出資人卻只符合實(shí)質(zhì)要件，顯名股東也只符合形式要件，出現(xiàn)了其投資主體的差異，正是這種差異才導(dǎo)致了司法實(shí)踐中有關(guān)股東資格認(rèn)定、出資瑕疵、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等問題的產(chǎn)生和處理的復(fù)雜性。

(2)出資標(biāo)的具有特殊性。隱名出資人出資的標(biāo)的主要為貨幣或者不以登記為產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移形式要件的實(shí)物、權(quán)利等，隱名出資人之所以采用隱名方式，就是不想暴露其真實(shí)身份，若隱名出資人以土地使用權(quán)或不動產(chǎn)等出資，則必須辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)，這樣就與隱名投資人采取隱名投資的初衷背道而馳了，所以以登記產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移為形式要件的實(shí)物、權(quán)利、技術(shù)就不能進(jìn)行出資。

(3)隱名出資人主體資格具有多樣性，可以是自然人也可以是公司，尤其是外商隱名投資。由于我國目前對允許外商投資的行業(yè)還實(shí)行嚴(yán)格的準(zhǔn)人制度，所以很多外商投資者便采用了隱名出資的形式用來規(guī)避法律，達(dá)成投資的目的。

三、隱名股東的法律地位

1．立法態(tài)度

新修訂的《公司法》第33條，與原法條相比，增加了兩款內(nèi)容，即“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利”、“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人?！庇袑W(xué)者對此曾作如下評述：“新《公司法》，尤其是第33條明確了甄別真假股東的標(biāo)準(zhǔn)。”筆者認(rèn)為，該條以立法的形式確認(rèn)了股東名冊在公司內(nèi)部的確定效力和推定效力，股東名冊是公司判斷股東資格的標(biāo)準(zhǔn)；在涉及第三人的情況下，立法以交易安全和社會經(jīng)濟(jì)秩序?yàn)閮r(jià)值，向第三人(立法有缺陷，應(yīng)只保護(hù)善意第三人)傾斜，隱名股東不得對抗第三人；但同時(shí)并未禁止隱名投資和否定隱名投資合同的法律效力，為隱名股東的法律存在留下了空間。所以，立法既沒有明確隱名股東的法律地位問題．也沒有規(guī)定隱名股東的股東資格的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)，可以說是對我國現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生的大量的隱名股東資格認(rèn)定的糾紛問題采取了刻意回避的態(tài)度。

2．主要觀點(diǎn)

立法者回避了隱名股東的法律地位，但法學(xué)研究者對此并沒有回避。目前關(guān)于隱名股東的法律地位，主要有三種觀點(diǎn)：肯定說、否定說、區(qū)別對待說。

肯定說以法律應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思為理由，認(rèn)為在顯名股東與隱名股東之間存在著一個(gè)隱名出資協(xié)議，只要這個(gè)協(xié)議不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思。所以在股東身份確定中應(yīng)當(dāng)以是否履行出資義務(wù)作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)，無論名義上的股東是誰，隱名股東的股東身份都應(yīng)當(dāng)?shù)玫酱_認(rèn)。而且隱名股東的股東身份確認(rèn)有利于名實(shí)相符。

否定說認(rèn)為，出資并不是取得股東身份的必要條件，特別是在我國《公司法》允許股東分期繳納出資的情況下，法律允許股東出資和取得股東身份相分離，形式條件對股東身份的取得才具有決定性的作用，應(yīng)以股東是否被記載于工商登記部門作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。法律上應(yīng)當(dāng)將顯名股東視為股東，從而否定隱名股東的股東身份；而如果否認(rèn)顯名股東的股東身份，則很可能導(dǎo)致公司行為無效，從而影響交易安全。

區(qū)別對待說認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分公司內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系，適用不同的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定隱名股東的股東身份。取得股東身份是一種民事法律行為，如果在隱名股東和名義股東之間發(fā)生股東身份確認(rèn)爭議，不涉及善意第三人利益的，與工商登記無關(guān)，應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的約定探求其真實(shí)意思，據(jù)實(shí)對股東身份作出認(rèn)定。如果涉及善意第三人的利益時(shí)，認(rèn)定股東身份應(yīng)充分體現(xiàn)《商法》的公示主義和形式主義，優(yōu)先保護(hù)善意第三人，無需探求股東之間的真實(shí)意思表示，可直接依工商登記的內(nèi)容認(rèn)定名義股東的身份。

筆者贊同第三種觀點(diǎn)，認(rèn)為對隱名股東的法律地位，不能一概肯定或否定。既然隱名股東的存在形態(tài)各異，就應(yīng)具體分析：對規(guī)避法律型隱名股東，其股東資格應(yīng)否定，因?yàn)樗踔習(xí)饘痉ㄈ巳烁竦姆穸?；而對非?guī)避法律型隱名股東，因?yàn)樵撔袨椴⒉贿`反法律的禁止性規(guī)定，應(yīng)具有法律效力。即：既然隱名股東的核心特征是“表里不一”，那么在對其地位進(jìn)行法律評價(jià)的時(shí)候，也應(yīng)該堅(jiān)持內(nèi)外有別。對內(nèi)應(yīng)以當(dāng)事人的真實(shí)意思為基礎(chǔ)，保護(hù)隱名股東的利益，肯定隱股東的股東資格；對外應(yīng)堅(jiān)持公示主義和形式主義的原則，保護(hù)善意第三人的利益。

隱名股東涉及的法律關(guān)系有多種：首先是委托持股協(xié)議及為設(shè)立公司而與其他發(fā)起人之間的設(shè)立合同關(guān)系；其次是與公司的關(guān)系及與合同以外的股東之間的關(guān)系；第三是與公司的債權(quán)人關(guān)系及與公司股東的債權(quán)人的關(guān)系。除第一種關(guān)系為對內(nèi)關(guān)系外，其他兩種都屬于對外關(guān)系：在后兩種關(guān)系中，隱名股東都不得對抗善意第三人：

四、隱名出資人的權(quán)利與義務(wù)

(1)在與公司的關(guān)系中，一方面，股東權(quán)利的享有者形式上是顯名股東，也就是說盈余分配請求權(quán)、新股認(rèn)購權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利作為隱名出資人一般是不能享有的，因?yàn)槿舴纱_認(rèn)此種情形下投資人具有股東身份，就等于是為其規(guī)避法律的行為提供了法律保障，使規(guī)避法律行為合法化。這種情形下隱名出資人不能被認(rèn)定為公司股東，當(dāng)然就不享有公司的股東權(quán)利。但隱名出資人畢竟進(jìn)行的是一種投資行為，隱名出資人雖然沒有在公司章程、股東名冊或工商登記材料中確認(rèn)自己的股東身份，但其出資認(rèn)購公司股份應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)，享有公司收益的回報(bào)，隱名出資人可以依據(jù)其與顯名股東之間的投資合同來控制顯名股東從而間接行使股東權(quán)利。另一方面，股東責(zé)任的承擔(dān)者形式上是顯名股東，但畢竟收益歸隱名出資人，故在對公司的責(zé)任上，應(yīng)承認(rèn)隱名出資人的股東資格，防止隱名出資人抽逃資金或作出有害于公司的其他行為。

(2)在與第三人的法律關(guān)系中，隱名出資人與顯名股東的關(guān)系應(yīng)認(rèn)定為合伙關(guān)系。雖然隱名出資人往往不實(shí)際參與公司的經(jīng)營管理，但是這并不妨礙他成為合伙人，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第46條規(guī)定：“公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人”。所以隱名出資人即便不具體經(jīng)營合伙事務(wù)，但只要符合對公司出資的前提，就應(yīng)認(rèn)定隱名出資人與顯名股東之間為合伙關(guān)系，那么雙方對合伙債務(wù)就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，即一起對公司第三人承擔(dān)連帶責(zé)任。

五、隱名股東的風(fēng)險(xiǎn)分析

關(guān)于隱名股東是否具有股東資格，在理論和實(shí)務(wù)中主要存在以下兩種觀點(diǎn)：一種是“實(shí)質(zhì)說”，即認(rèn)為隱名出資人應(yīng)認(rèn)定為股東，其理論依據(jù)在于契約自由、意思自治，主張應(yīng)探求當(dāng)事人之間的真實(shí)意思表示，而不以外在表示作為判斷股東資格的基礎(chǔ)。依照這種觀點(diǎn)，實(shí)際出資是認(rèn)定股東資格的最具有實(shí)質(zhì)意義的依據(jù)。另一種是“形式說”，即以顯名出資人為公司股東并否認(rèn)隱名出資人的股東資格，其理論依據(jù)在于公司法上的行為是團(tuán)體性行為，堅(jiān)持外觀主義更符合商業(yè)交易外觀公示的需要，更有利于維護(hù)公司治理的以及對外關(guān)系的明確。

筆者認(rèn)為上述兩種觀點(diǎn)均具有一定的合理性，但亦存在片面性，對隱名出資人是否具有股東資格的認(rèn)定，在公司中應(yīng)當(dāng)區(qū)別對內(nèi)對外關(guān)系而適用不同的規(guī)則。

其一，在對內(nèi)關(guān)系上即隱名出資人與顯名股東的關(guān)系，二者之間一般存在事先約定，不管是否訂立書面合同，一般應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成合同關(guān)系，隱名股東與顯名股東就權(quán)利義務(wù)分配達(dá)成的契約與一般的民事契約沒有本質(zhì)區(qū)別，只要雙方意思一致且不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，就應(yīng)對雙方具有約束力。在公司內(nèi)部，這種契約改變的僅僅是公司股東間的權(quán)利義務(wù)分配而已，并不涉及公司以外的第三人的利益，所以，只要這種契約屬于雙方真實(shí)意思表示且屬善意，就應(yīng)該確認(rèn)該契約的法律效力，從而確認(rèn)隱名股東的股東資格。如果隱名出資人與顯名股東之問或隱名出資人與公司之間權(quán)利義務(wù)發(fā)生糾紛，則應(yīng)尊重他們之間的契約關(guān)系，此種情況下隱名股東具有股東資格，彼此之間的糾紛按照股東關(guān)系或股東與公司關(guān)系來處理。

其二，在對外關(guān)系上即隱名出資人與顯名股東對公司其他股東或第三人的關(guān)系，有學(xué)者認(rèn)為，隱名股東的股東資格不予認(rèn)定，應(yīng)遵循公示主義、外觀主義原則，賦予公司股東登記簿或公司章程或工商登記材料中記載的顯名股東以股東資格，這主要是為了保護(hù)善意第三人的合法利益，維護(hù)交易的穩(wěn)定。如果公司債權(quán)人訴請出資不足的股東承擔(dān)公司債務(wù)清償責(zé)任，應(yīng)根據(jù)公司登記記載為準(zhǔn)來認(rèn)定顯名出資人的股東資格，由其來承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任，顯名股東在清償后可獲得向?qū)嶋H出資人追償?shù)臋?quán)利。筆者認(rèn)為，該種觀點(diǎn)不利于保護(hù)善意第三人，有使隱名出資者規(guī)避法律之嫌。此種情況，應(yīng)認(rèn)定隱名出資人與顯名股東之間為合伙關(guān)系，承擔(dān)連帶責(zé)任以來更好的保護(hù)善意第三人，防止隱名出資人規(guī)避法律。

通過以上對隱名股東法律地位的分析，隱名股東的法律風(fēng)險(xiǎn)而易見：首先是因規(guī)避法律引起的股東資格甚至公司法人人格被否定的風(fēng)險(xiǎn)；其次是不得對抗善意第三人的法律風(fēng)險(xiǎn)；其三是股東資格認(rèn)定當(dāng)中的風(fēng)險(xiǎn)，即隱名股東不能依其與顯名股東的合同約定或與其他發(fā)起人之間的設(shè)立協(xié)議直接取得股東資格，在股東資格發(fā)生爭議時(shí)，隱名股東的股東資格須通過訴訟經(jīng)法院認(rèn)定方可取得?

不隱名投資當(dāng)然不會有上述風(fēng)險(xiǎn)；但如需隱名投資，最好是與名股東簽訂嚴(yán)謹(jǐn)完善的隱名投資協(xié)議，同時(shí)在公司股東名冊巾記載隱名股東姓名(名稱)，這樣隱名股東就能依股東名冊的記載向公司主張股東利益若不能在股東名冊中記載，隱名投資最好取得公司其他股東的書面同意，那么存其他股東就排除在善意第三人之外若既不能在股東名冊中記載，也不能取得公司其他股東的書面同意，那隱名股東就要在簽訂隱名投資協(xié)議的時(shí)候做好顯名股東將來拒絕向其移交股東利益的準(zhǔn)備，約定完善的條款對顯名股東進(jìn)行約束。