導(dǎo)語：建設(shè)工程設(shè)計(jì)質(zhì)量的司法確認(rèn)一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一、問題的提出

筆者以重慶某建筑工程設(shè)計(jì)有限公司訴某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛一案為例，該案主要是關(guān)于發(fā)包方某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司設(shè)計(jì)費(fèi)用拖欠問題。該案件的原告方提出被告的某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于設(shè)計(jì)工作完成交付后尚未全部支付合同約定的設(shè)計(jì)費(fèi)用，被告方提出的抗辯事由是由于原告方的設(shè)計(jì)不符合被告方的設(shè)計(jì)要求，被告方因此并未使用原告方的設(shè)計(jì)方案進(jìn)行報(bào)建，而是另行委托了第三方進(jìn)行了設(shè)計(jì)，并報(bào)建。某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司認(rèn)為其既然沒有采用某建筑工程設(shè)計(jì)有限公司的設(shè)計(jì)方案，也就不應(yīng)當(dāng)支付其合同約定的設(shè)計(jì)費(fèi)用。這里就產(chǎn)生了一系列問題，若由于設(shè)計(jì)方的設(shè)計(jì)方案無法達(dá)到發(fā)包方的要求而不能為其采用，發(fā)包方是否仍需按照合同的約定支付設(shè)計(jì)費(fèi)用?不能達(dá)到發(fā)包方的要求是否就是存在質(zhì)量問題?設(shè)計(jì)合同成果存在質(zhì)量問題適用何種判定標(biāo)準(zhǔn)?

二、法院關(guān)于設(shè)計(jì)合同成果質(zhì)量問題審理的現(xiàn)狀

同樣的在(2008)昆民一終字第xx號關(guān)于某有限公司與某裝飾工程有限公司建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛上訴案的判決中，法院也認(rèn)為某裝飾工程有限公司于約定期間提交了圖紙，雙方?jīng)]有約定圖紙所需達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)程度就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該公司已經(jīng)履行了合同義務(wù)。從上述的判例加之調(diào)研，筆者將法院現(xiàn)行對待建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛主要做法歸納為兩類:

(一)合同有效的情形

設(shè)計(jì)合同作為建設(shè)施工合同的內(nèi)容之一，設(shè)計(jì)合同與建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)是有極大的相似之處，故法院一般參照合同法對于建設(shè)工程施工合同的規(guī)定來對設(shè)計(jì)合同的有效性問題進(jìn)行判定和處理。在合同有效的情況下，設(shè)計(jì)方履行了合同，交付了圖紙，按照現(xiàn)行法院的一般作法來看，是認(rèn)為在此種情形下，只要設(shè)計(jì)方交付了圖紙，發(fā)包方就應(yīng)當(dāng)支付設(shè)計(jì)費(fèi)用。簡而言之就是只要合同有效，設(shè)計(jì)方交付圖紙即已無瑕疵地履行了合同義務(wù)。

(二)合同無效的情形

與建設(shè)工程施工合同一樣，設(shè)計(jì)合同對于設(shè)計(jì)方的主體資格有著特殊的要求，若承接設(shè)計(jì)合同一方不具有這個(gè)資質(zhì)的話，那么他們與發(fā)包方所簽訂的設(shè)計(jì)合同自然是無效的，故設(shè)計(jì)合同本身是可能存在著無效的情形。在合同無效的情形下，參照建設(shè)施工合同，根據(jù)最高人民法院的司法解釋《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件使用法律問題的解釋》第二條規(guī)定:建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。筆者認(rèn)為若設(shè)計(jì)合同參照關(guān)于建設(shè)施工合同無效的規(guī)定，就也應(yīng)當(dāng)具有一個(gè)成果驗(yàn)收合格的程序。而實(shí)際上無論是法律上還是行業(yè)內(nèi)均無關(guān)于設(shè)計(jì)成果驗(yàn)收程序的規(guī)定，法院通行的做法是參照《合同法》第五十八條規(guī)定:合同無效或者被撤銷以后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所收到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。由于設(shè)計(jì)成果的特殊性，即使是返還也失去了返還的必要，故就應(yīng)當(dāng)參照合同折價(jià)補(bǔ)償。筆者認(rèn)為法院此種處理有所不妥，根據(jù)《合同法》第一百一十一條的規(guī)定，質(zhì)量不符合合同約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任，對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確的依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重做、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。設(shè)計(jì)合同本質(zhì)上也是合同，對于合同而言，交付的標(biāo)的物本身就應(yīng)當(dāng)對其的質(zhì)量問題進(jìn)行考量，不論是設(shè)計(jì)合同還是其他的合同，都有可能存在瑕疵履行的情形。但在實(shí)踐中，對于設(shè)計(jì)合同的成果問題的不予考慮就相當(dāng)于不考慮存在著瑕疵履行的可能，這樣就直接裁判一方面有失公正另一方面也有悖于合同法的規(guī)定的精神。

三、既有方式的不足及其完善

發(fā)包方與設(shè)計(jì)方在簽訂設(shè)計(jì)合同時(shí)，通常會載明對設(shè)計(jì)方案的要求，包括總體規(guī)劃的設(shè)計(jì)理念和設(shè)計(jì)的一些框架性的要求。除類似于設(shè)計(jì)的內(nèi)容、地址、數(shù)量等具體可量化的問題外，仍存在很多抽象的需待設(shè)計(jì)方具體化的問題，而在這個(gè)方面發(fā)包方與設(shè)計(jì)方易產(chǎn)生分歧。任何一個(gè)產(chǎn)品都有其本行業(yè)的檢測標(biāo)準(zhǔn)，若未達(dá)到這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)自然就是存在瑕疵或者質(zhì)量問題。但是設(shè)計(jì)合同的成果因其本身是一個(gè)概念性的產(chǎn)物，是將人腦中的理念和想法實(shí)物化，那么要如何認(rèn)定人腦中的想法理念是由質(zhì)量問題的呢?由于現(xiàn)行的法律并未對此做出過多的規(guī)定，僅僅規(guī)定若有質(zhì)量問題設(shè)計(jì)人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)完善勘察、設(shè)計(jì)，減收或者免收勘察、設(shè)計(jì)費(fèi)并賠償損失。法官們在實(shí)踐中無法對設(shè)計(jì)成果質(zhì)量問題進(jìn)行檢測判定，也就無法認(rèn)定設(shè)計(jì)人是否應(yīng)對此承擔(dān)不利后果。

(一)判定方式的缺失

由于并未有一個(gè)明確的對于設(shè)計(jì)合同成果的質(zhì)量問題判定的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)或是程序，因此在個(gè)案中只有完全依賴于法院的自由心證。但是這樣就易產(chǎn)生公平正義的流失，同時(shí)還會形成同案不同判。故就此筆者認(rèn)為需確定一個(gè)對于設(shè)計(jì)合同成果質(zhì)量的判定方式。通過相關(guān)調(diào)研，筆者發(fā)現(xiàn)在行業(yè)間主要存在有兩種判定方式:以發(fā)包人報(bào)建成功與否為標(biāo)準(zhǔn)和以發(fā)包人自己接受為標(biāo)準(zhǔn)。1.以是否以該設(shè)計(jì)合同來報(bào)建作為判定標(biāo)準(zhǔn)的首先，并非所有的建設(shè)工程報(bào)建均需要編制設(shè)計(jì)方案的。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，臨規(guī)劃的20米寬以下城市道路(包含20米)兩側(cè)或其他不臨街地段的層數(shù)不超過6層的單項(xiàng)住宅建筑不需要報(bào)審建設(shè)工程設(shè)計(jì)方案。其次，就算是需要報(bào)建設(shè)計(jì)方案的，在報(bào)建中需要提交的包括有建設(shè)用地土地使用證件或《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》，必要時(shí)還需提供建設(shè)工程可行性研究報(bào)告以批復(fù)等文件，并不僅僅只有設(shè)計(jì)方案編制的圖紙及附圖。因此筆者認(rèn)為在報(bào)建過程中存在著很多影響建設(shè)工程通過報(bào)建的因素，既然有這些非可歸因?yàn)樵O(shè)計(jì)者的因素存在，就不應(yīng)當(dāng)使得設(shè)計(jì)者全權(quán)承受這個(gè)不通過的不利后果，故筆者認(rèn)為以報(bào)建成功與否作為判定標(biāo)準(zhǔn)是不合適的。2.以發(fā)包人接受與否作為判定標(biāo)準(zhǔn)的誠然發(fā)包人作為設(shè)計(jì)成果的受益人對它自然是有著發(fā)言權(quán)，但是也正是由于其是設(shè)計(jì)成果的受益人，與設(shè)計(jì)成果有著很大的利害關(guān)系，而單純依靠一方單面的主觀判斷為依據(jù)，有很大的不確定性也存在著一定的不公正的風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)樵O(shè)計(jì)合同往往牽扯的利益較大，無法達(dá)到客觀的公正而期待著主觀的不確定明顯是不恰當(dāng)?shù)摹９使P者認(rèn)為以發(fā)包人的接受與否作為判定標(biāo)準(zhǔn)也是不合適的。既然兩種方式都不合適，那只有尋求一個(gè)客觀的能確保公平正義第三種的解決辦法，筆者提議引進(jìn)專家鑒定的判定方式。

(二)完善方式———引進(jìn)專家鑒定的方式

專家鑒定在法學(xué)實(shí)務(wù)中已被普遍的適用了，由于很多案件的內(nèi)容涉及一些專業(yè)性的知識，而這類知識的缺失由使得審判法官難以進(jìn)行事實(shí)和法律上的判斷，他們必須借助于鑒定人提供的鑒定結(jié)論才能準(zhǔn)確把握案件事實(shí)從而作出裁判。此種做法常見于醫(yī)療事故鑒定等。故筆者在設(shè)計(jì)合同成果的專家鑒定的設(shè)想中結(jié)合我國現(xiàn)行民事訴訟法的相關(guān)規(guī)則同時(shí)引入醫(yī)療事故鑒定的相關(guān)程序及規(guī)定。

1.增設(shè)設(shè)計(jì)專家名單入庫

設(shè)計(jì)專家名單的人員即對設(shè)計(jì)合同的成果進(jìn)行判斷，出具專家意見。目前法院對于鑒定通常是設(shè)有一個(gè)鑒定機(jī)構(gòu)名單，由當(dāng)事人獨(dú)立自主協(xié)商的擇其一進(jìn)行鑒定，但就目前的鑒定名單中的單位尚未有對設(shè)計(jì)合同成果進(jìn)行鑒定的項(xiàng)目。由于設(shè)計(jì)合同涉及的領(lǐng)域的專業(yè)性，需要專門的人員進(jìn)行鑒定，故筆者提議增設(shè)這個(gè)設(shè)計(jì)專家的名單。由于設(shè)計(jì)合同牽涉的利益重大，需謹(jǐn)慎，所以筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對入庫的專家的資質(zhì)進(jìn)行一定條件的限定:1)、必須是取得了設(shè)計(jì)甲級證書的人員。2)、必須有十年以上的從業(yè)經(jīng)歷(自取得資質(zhì)證書之日起算)。3)、在設(shè)計(jì)期間未受到因設(shè)計(jì)受到過處罰。4)、自愿。

2.鑒定專家的個(gè)案選擇問題

被選入庫的專家作為一個(gè)設(shè)計(jì)者本身也屬于一個(gè)營利性的單位，而設(shè)計(jì)合同本身就涉及巨大的利益，未免公平正義的流失，筆者建議對于個(gè)案中的設(shè)計(jì)鑒定專家的選擇，可以參照《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定暫行辦法》第21條的規(guī)定:醫(yī)學(xué)會對當(dāng)事人準(zhǔn)備抽取的專家進(jìn)行隨機(jī)編號，并主持雙方當(dāng)事人隨機(jī)抽取相同的數(shù)量的專家編號，最后一個(gè)專家由醫(yī)學(xué)會隨機(jī)抽取。具體個(gè)案的操作是:首先由法院向當(dāng)事人雙方出具設(shè)計(jì)專家名單，由原被告各選取一個(gè)，然后由法院隨機(jī)抽取一名組成臨時(shí)性的專家小組，由法院隨機(jī)選取的專家擔(dān)任組長，對涉訟的設(shè)計(jì)合同的成果進(jìn)行鑒定，出具專家意見。

3.鑒定專家的回避問題

為保證設(shè)計(jì)合同鑒定的公平公正，筆者遵循《民事訴訟法》第44條的規(guī)定，做出以下的回避情形:專家鑒定組成員是設(shè)計(jì)合同糾紛當(dāng)事人或者當(dāng)事人的近親屬;與設(shè)計(jì)合同糾紛有利害關(guān)系的;與設(shè)計(jì)合同糾紛當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對案件的公正審理。有以上情形的，可以向法院提出回避申請，由審判長決定。

4.鑒定人出庭作證

根據(jù)最新修改的《民事訴訟法》第78條的規(guī)定，當(dāng)事人對鑒定意見有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。筆者認(rèn)為設(shè)計(jì)合同專家鑒定小組的成員在出具鑒定意見以后，若當(dāng)事人或者法院對其鑒定意見存有異議的，應(yīng)當(dāng)出庭作證。鑒定人出庭接受當(dāng)事人和審判法官的詢問，對審理案件中查明事實(shí)意義重大。如果經(jīng)過庭審的質(zhì)證，鑒定結(jié)論沒有真實(shí)反映事實(shí)真相，人民法院應(yīng)將鑒定結(jié)論排除不予采信。在對鑒定結(jié)論有爭議的情況下，鑒定專家出庭接受質(zhì)證，即可以要求鑒定專家對鑒定報(bào)告承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，使得其更謹(jǐn)慎地做出結(jié)論，同時(shí)也在法庭中進(jìn)一步釋明鑒定過程中具體的質(zhì)量問題，以幫助當(dāng)事人和審判法官正確對待和理解鑒定報(bào)告，使鑒定結(jié)論更好的發(fā)揮法律效力。

四、結(jié)語

由于建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛涉案金額一般較大，所以法院在處理的過程中更需謹(jǐn)慎。而現(xiàn)行的處理方式過于抽象化，且無法充分的保證公正公平的實(shí)現(xiàn)，故筆者認(rèn)為只有引進(jìn)建立起專家鑒定的機(jī)制，對建設(shè)施工合同設(shè)計(jì)成果進(jìn)行鑒定，將抽象問題具體化，將能更好地保證法院裁判的公正性。

本文作者:錢玅如工作單位:西南政法大學(xué)