導(dǎo)語(yǔ)：農(nóng)合社與公司治理結(jié)構(gòu)相比論文一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

論文摘要:我國(guó)農(nóng)民專業(yè)合作社是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的一種新型主體，與法人的治理結(jié)構(gòu)之間既有相似點(diǎn)，也存在著本質(zhì)上的區(qū)別。它是介于企業(yè)法人和社會(huì)團(tuán)體法人之間的一種特珠法人類型，應(yīng)該在民法典的制定中加以體現(xiàn)。

論文關(guān)鍵詞:農(nóng)民專業(yè)合作社公司法人治理結(jié)構(gòu)比較

合作社自1844年英國(guó)羅虛代爾公平先鋒社(RochdaleSocietyofEquitablePioneers)誕生以來(lái)，至今已有160多年的歷史。合作社是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展一定歷史階段的產(chǎn)物，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不可或缺的活躍主體。農(nóng)民通過(guò)專業(yè)合作社，推進(jìn)了農(nóng)產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)化生產(chǎn)，降低了生產(chǎn)和交易成本，從而給農(nóng)民帶來(lái)了較高的經(jīng)濟(jì)效益，加速了農(nóng)村自然資源與勞動(dòng)力資源的整合，大大提高了農(nóng)民的專業(yè)化合作化水平。目前，我國(guó)正在進(jìn)行社會(huì)主義新農(nóng)村及和諧社會(huì)的建設(shè)，農(nóng)民專業(yè)合作社的發(fā)展不僅關(guān)乎農(nóng)村與農(nóng)民，而且關(guān)乎整個(gè)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展與穩(wěn)定;而農(nóng)民專業(yè)合作社的發(fā)展，關(guān)鍵在于其治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)與運(yùn)作。作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)最重要的商事主體—公司，其理論研究與實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)皆較為成熟，本文就農(nóng)民專業(yè)合作社與公司的治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行比較分析，以加強(qiáng)對(duì)農(nóng)民專業(yè)合作社的認(rèn)識(shí)。

一、相似之處

農(nóng)民專業(yè)合作社由于其成員的開(kāi)放性和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的明晰性與公司具有相似性?？偟膩?lái)說(shuō)，合作社是一種由客戶掌握所有權(quán)的企業(yè)，而向企業(yè)投入資本的人只是合作社眾多客戶中的一種，所以，商事公司其實(shí)只是合作社的一種特殊表現(xiàn)形式。川公司治理已有了豐富的經(jīng)驗(yàn)，公司法人的治理結(jié)構(gòu)自然就成為了農(nóng)民專業(yè)合作社治理結(jié)構(gòu)的主要借鑒來(lái)源，其相似之處主要體現(xiàn)在:

(一)均具有法人資格

法人為法律所創(chuàng)造，在使法人得與社團(tuán)的社員或財(cái)團(tuán)的財(cái)產(chǎn)分離，而以獨(dú)立的單一體，經(jīng)由其機(jī)關(guān)從事法律交易。私法上的法人是通過(guò)私法行為設(shè)立的長(zhǎng)期存在的人的聯(lián)合體或組織體，它本身是與其全體組成人員和管理人員相互分開(kāi)的實(shí)體。它本身享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)，通過(guò)其機(jī)關(guān)的行為取得權(quán)利并履行義務(wù)，由此發(fā)揮自己的作用并參與法律交往。法人是自然人之外的法律所擬制的一種民事主體，它可以獨(dú)享權(quán)利并獨(dú)擔(dān)責(zé)任。

在《農(nóng)民專業(yè)合作社法》頒布之前，農(nóng)民專業(yè)合作社曾遇到過(guò)設(shè)立、登記、貸款、交易等障礙，都與其法律地位不明確直接相關(guān)，嚴(yán)重影響了農(nóng)民專業(yè)合作社的發(fā)展。我國(guó)《民法通則》規(guī)定了法人應(yīng)當(dāng)具備四個(gè)條件，從合作社的制度特征和現(xiàn)實(shí)情況來(lái)看:有自己的名稱和固定場(chǎng)所，有比較健全的組織機(jī)構(gòu)(一般由社員大會(huì)、理事會(huì)和監(jiān)事會(huì)組成)和合作社章程，有獨(dú)立支配的財(cái)產(chǎn)經(jīng)費(fèi)(一般來(lái)源于社員股金、銀行貸款和積累資金)，并以這些財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，需登記注冊(cè)方可有效成立并運(yùn)轉(zhuǎn)。這些顯然符合了民法通則中法人的成立條件。如今，《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第四條明確規(guī)定:“農(nóng)民專業(yè)合作社依照本法登記，取得法人資格?！边@從法律上確立了合作社的法人地位，使其成為一個(gè)獨(dú)立的商業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者，改變了過(guò)去的模糊認(rèn)識(shí)，消除了體制上的障礙，有利于農(nóng)民專業(yè)合作社的經(jīng)營(yíng)和運(yùn)作。

公司是從事?tīng)I(yíng)利性生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的組織，公司的營(yíng)利性是其與生俱來(lái)的本性。公司本由投資者出資組成，公司不過(guò)是投資者實(shí)現(xiàn)投資利益的法律工具，對(duì)營(yíng)利的追求是公司名正言順、無(wú)須掩飾的目的。作為法人已成為不容置疑的事實(shí)，在此不多贅述。

(二)社員、股東均負(fù)有限責(zé)任

通觀世界各國(guó)和地區(qū)立法例來(lái)看，社員對(duì)合作社債務(wù)的責(zé)任形式有多種，既包括有限責(zé)任，也包括無(wú)限責(zé)任、保證責(zé)任。學(xué)界普遍主張采取有限責(zé)任制度，其理由主要是:我國(guó)經(jīng)營(yíng)規(guī)模小，小農(nóng)占主體是客觀事實(shí)，如果采取無(wú)限責(zé)任或保證責(zé)任，從事小農(nóng)生產(chǎn)的農(nóng)民可能不會(huì)加人到合作社中來(lái)，這樣勢(shì)必影響到農(nóng)民專業(yè)合作社的發(fā)展。為此，《農(nóng)民專業(yè)合作社法》明確規(guī)定:“農(nóng)民專業(yè)合作社成員以其賬戶內(nèi)記載的出資額和公積金份額為限對(duì)農(nóng)民專業(yè)合作社承擔(dān)責(zé)任;農(nóng)民專業(yè)合作社對(duì)由成員出資、公積金、國(guó)家財(cái)政直接補(bǔ)助、他人捐贈(zèng)以及合法取得的其他資產(chǎn)所形成的財(cái)產(chǎn)，享有占有、使用和處分的權(quán)利，并以上述財(cái)產(chǎn)對(duì)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！贝_實(shí)，我國(guó)農(nóng)民專業(yè)合作社目前尚處于開(kāi)始發(fā)展階段，且地區(qū)性差異嚴(yán)重，為了鼓勵(lì)農(nóng)民積極參與農(nóng)民專業(yè)合作社，促進(jìn)合作社的發(fā)展，結(jié)合我國(guó)農(nóng)民的經(jīng)濟(jì)承受能力，采取有限責(zé)任制度是可取的。

對(duì)公司的投資者來(lái)說(shuō)，面對(duì)商業(yè)環(huán)境中各式各樣的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，公司組織形態(tài)在法律上的責(zé)任設(shè)計(jì)自然是其所關(guān)注的焦點(diǎn)?！豆痉ā芬?guī)定公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，明確了有限責(zé)任的原則，這與公司的獨(dú)立責(zé)任是相輔相成的。公司形式有效地在公司與其債權(quán)人的合同關(guān)系增加一項(xiàng)默認(rèn)條款:公司的債權(quán)人只能針對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)行使債權(quán)，而無(wú)權(quán)針對(duì)股東或經(jīng)營(yíng)者的財(cái)產(chǎn)行使債權(quán)。對(duì)投資者股東而言，公司在經(jīng)營(yíng)上所可能遭遇到的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，僅止于其所認(rèn)繳的出資額(認(rèn)購(gòu)的股份)，不及于其個(gè)人財(cái)產(chǎn)，此一制度設(shè)計(jì)，對(duì)于投資者的風(fēng)險(xiǎn)控管具有相當(dāng)意義。

二、不同之處

農(nóng)民專業(yè)合作社雖然和公司一樣具有法人獨(dú)立地位，但作為一種新型的法人類型，其法人治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)與運(yùn)作，不應(yīng)只是公司法人治理結(jié)構(gòu)的翻版，而應(yīng)綜合考慮我國(guó)的國(guó)情、農(nóng)村經(jīng)濟(jì)及農(nóng)民專業(yè)合作社的發(fā)展現(xiàn)狀、特征及其法律屬性等情況。其不同主要體現(xiàn)在:

(一)所屬法人類型的不同

1、農(nóng)民專業(yè)合作社不屬于企業(yè)法人，應(yīng)屬創(chuàng)設(shè)的合作社法人。合作社雖不以營(yíng)利為目的，但卻從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。雖不強(qiáng)調(diào)公益性，但由于社員身份與特定區(qū)域密切關(guān)系，因而其在促進(jìn)所在地區(qū)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化發(fā)展，以及環(huán)境保護(hù)方面又體現(xiàn)出其公益性。由此可知，合作社是一種介于企業(yè)法人與社會(huì)團(tuán)體法人之間的中間狀態(tài)的經(jīng)濟(jì)組織。

世界各國(guó)和地區(qū)的合作社法，幾乎都明確規(guī)定了合作社的法人地位。具體又可分為兩種，一種是設(shè)立專門的合作社法人，如大陸法系國(guó)家的德國(guó)、法國(guó)、日本等;另一種是把合作社視為公司法人的一種，如英美法系國(guó)家的美國(guó)、英國(guó)、澳大利亞等。之所以兩大法系在此問(wèn)題上存在著差異，是因?yàn)橛⒚绹?guó)家公司法的覆蓋范圍廣泛，不僅包括以贏利為目的的公司和不以贏利為目的的公司，而且還包括了按特別法成立的合作社法人。另外，這兩個(gè)國(guó)家的合作社既可以按照公司法中的特別注冊(cè)合作社法人，也可以按照民法或者州頒合作社法登記取得合作社法人資格。如美國(guó)各州的法律，是將合作社確定為按公司法建立的法人企業(yè)。我國(guó)立法總體秉承大陸法系，對(duì)農(nóng)民專業(yè)合作社亦應(yīng)采設(shè)立專門的合作社法人，以利于體系的協(xié)調(diào)和統(tǒng)一。

2、公司屬于企業(yè)法人。我國(guó)由于受社會(huì)制度的長(zhǎng)期影響，將法人根據(jù)其管理職能和設(shè)立方式分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體法人四種。公司存在的目的就在于追求股東利益的最大化，簡(jiǎn)而言之就是營(yíng)利，固公司顯然屬于企業(yè)法人，這是不可置否的事實(shí)。

(二)目的不同

1、農(nóng)民專業(yè)合作社的目的是獲得合作社的服務(wù)，互助各需。合作社制度是經(jīng)濟(jì)弱勢(shì)群體為了避免大資本中間商的盤剝，維護(hù)自身的生存地位，創(chuàng)立的以服務(wù)成員為目的的自助組織。他們聯(lián)合起來(lái)，試圖以團(tuán)體的力量解決個(gè)人無(wú)力解決、或解決不好、或個(gè)人解決不合算的問(wèn)題，改善自身在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的地位。因此，合作社不賺取其交易對(duì)象、服務(wù)對(duì)象—合作社成員的錢。合作社以勞動(dòng)為核心，強(qiáng)調(diào)勞動(dòng)支配資本，雖也有資本聯(lián)合，但以勞動(dòng)聯(lián)合為主，是人的結(jié)合，具有較強(qiáng)的人合性，原因在于:社員之間因相同的經(jīng)濟(jì)和生活境況而擁有類似或相同的身份和地位;社員之間具有相同的經(jīng)濟(jì)利益，至少有一種利益相同，群體的目標(biāo)也就是成員個(gè)體的目標(biāo)。

“雖然合作社社員也要繳納一定的出資(股金)，但出資不是他們合作的基礎(chǔ)，合作社成員的聯(lián)合基礎(chǔ)是從事性質(zhì)相同或相似的勞動(dòng)，及所有社員都對(duì)某種服務(wù)有需求。"

合作社的服務(wù)，包括服務(wù)性合作社通過(guò)與社員交易提供的服務(wù)和生產(chǎn)性合作社組織社員合作勞動(dòng)、創(chuàng)造就業(yè)并保障社員分享勞動(dòng)成果的服務(wù)，這種成員與合作社的交易關(guān)系即是社員聯(lián)合的基礎(chǔ)。以這種基礎(chǔ)建立起來(lái)的合作社，其目的在于實(shí)現(xiàn)一種集體形式的自我?guī)椭?，是?duì)合作社社員進(jìn)行資助，可以說(shuō)合作社的目的就是為滿足成員的社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的需要。也就是說(shuō)，通過(guò)社員之間的合作而互利，注重的是社員之間的共同合作與平等發(fā)展，農(nóng)民專業(yè)合作社對(duì)內(nèi)不以營(yíng)利為目，僅是把所獲得的可分配盈余(利潤(rùn))按成員與本社的交易量(額)比例返還給社員。

2、公司的目的是為了營(yíng)利。在公司中，資本成了公司的核心，資本支配著勞動(dòng)，具有典型的資合性，全體參與者是通過(guò)資本聯(lián)合起來(lái)的，公司是以資本聯(lián)合為基礎(chǔ)的企業(yè)。正如美國(guó)法律研究院于1994年修正的“公司治理原則”中規(guī)定的那樣:營(yíng)利公司從事商業(yè)行為，應(yīng)以提升公司利潤(rùn)與股東利得為目標(biāo)。公司是最大限度地追逐利潤(rùn)、實(shí)現(xiàn)資本增值的企業(yè)形式，其根本目的就是營(yíng)利，營(yíng)利是其天性，沒(méi)有營(yíng)利就沒(méi)有公司，不能營(yíng)利公司就不能生存，為股東謀取利潤(rùn)是其初衷也是其最終目的。公司發(fā)行股票及股東購(gòu)買股票都是基于營(yíng)利目的，股東是為了分紅、資本增值或賺取股市差價(jià)，而公司是為了籌資用于營(yíng)利性經(jīng)營(yíng)，因此公司和股東是為了營(yíng)利的資本交易關(guān)系。

(三)出資者的權(quán)利性質(zhì)和權(quán)利實(shí)現(xiàn)方式不同

1、農(nóng)民專業(yè)合作社社員對(duì)合作社的權(quán)利來(lái)自其成員資格，它是一種成員權(quán)(社員權(quán))。農(nóng)民專業(yè)合作社是社員所有、社員控制和社員受益，反對(duì)資本控制和資本雇傭勞動(dòng)，實(shí)行社員民主管理的企業(yè)，其社員權(quán)利平等，故社員在選舉和表決中的議事規(guī)則實(shí)行“一人一票”制(法律中稱其為基本表決權(quán)，就是指對(duì)于合作社重大事項(xiàng)的表決，不管社員股金的多寡及一般社員還是理事社員，一名社員只有一個(gè)表決權(quán))，這樣可以將理事會(huì)或監(jiān)事會(huì)置于全體社員監(jiān)督下，有助于促進(jìn)社員積極參與合作社的事務(wù)，有助于提高決策的透明度，有效地保護(hù)了普通社員的合法權(quán)益，同時(shí)也消除了個(gè)別人控制合作社的隱患。

作為一種例外性的規(guī)定，《農(nóng)民專業(yè)合作社法》還規(guī)定合作社的章程可以規(guī)定出資額或與本社交易量(額)較大的成員可以享有附加表決權(quán)，但這種附加表決權(quán)在整個(gè)表決權(quán)中占有得分量很小(不得超過(guò)本社成員基本表決權(quán)總票數(shù)的百分之二十)，且合作社還可根據(jù)具體情況在章程中限制附加表決權(quán)行使的范圍，根本無(wú)法動(dòng)搖合作社“一人一票”制這種民主管理的基本特征。公務(wù)員之家

2、公司股東對(duì)公司的權(quán)利來(lái)自其對(duì)公司的投資，它是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)利(或主要體現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)權(quán)利)。公司的資合性(有限責(zé)任公司與股份有限公司相比較略顯人合性，但公司與農(nóng)民專業(yè)合作社比較起來(lái)還是具有明顯的資合性)特征決定了股東在決定公司重大事務(wù)時(shí)按出資比例形式表決權(quán)，即所謂的“資本多數(shù)決原則”(在股份有限公司中稱“股份多數(shù)決原則”)，如果我們將股東的投資按照一定的標(biāo)準(zhǔn)劃分成數(shù)股，我們也可以稱之為“一股一票”制，這充分體現(xiàn)了資本對(duì)公司的控制，實(shí)質(zhì)上是一種“財(cái)閥制”。這樣一種“一股一權(quán)，同股同權(quán)”只是實(shí)現(xiàn)了股權(quán)(股份)平等，股權(quán)平等是一股權(quán)衡量(或以股份平等為表象)的權(quán)利平等，股東雖然都有權(quán)選舉董事會(huì)，但由于按股權(quán)多少分配投票權(quán)，真正能選舉和控制董事會(huì)的，事實(shí)上只有股權(quán)相對(duì)集中的少數(shù)大股東，沒(méi)有解決由股份平等所導(dǎo)致的表決力差異引發(fā)的地位的不平等問(wèn)題。

(四)成員權(quán)利的流通性不同

1、農(nóng)民專業(yè)合作社成員的社員權(quán)不可轉(zhuǎn)讓。具有民事行為能力的公民以及從事與農(nóng)民專業(yè)合作社業(yè)務(wù)直接有關(guān)的一定的單位或團(tuán)體，也就是需要合作社服務(wù)的人或單位團(tuán)體，在履行了合作社章程規(guī)定的人社手續(xù)后可以成為農(nóng)民專業(yè)合作社的成員。合作社成員的權(quán)利是一種不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，其為了取得社員資格而在人社時(shí)繳納的人社股金，是不可以轉(zhuǎn)讓給他人的。如果社員不再和合作社發(fā)生業(yè)務(wù)往來(lái)、不再利用合作社提供的服務(wù)時(shí)，可以自愿退出合作社，并抽走人社時(shí)繳納的股金或人社費(fèi)。退社成員的社員資格自財(cái)務(wù)年度終了時(shí)終止。

2、公司股東的股權(quán)可以轉(zhuǎn)讓流通。當(dāng)股東履行了公司章程規(guī)定的義務(wù)且成立了公司之后，便不得抽回注冊(cè)資金，否則便構(gòu)成了法律禁止的抽逃出資(即股東在公司成立時(shí)業(yè)已出資，但在公司成立后將其所認(rèn)繳的出資暗中抽回的情形)，我國(guó)法律對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓做了一定的限制;而股份具有財(cái)產(chǎn)性，財(cái)產(chǎn)只有在流通中才能實(shí)現(xiàn)其最大價(jià)值，禁止轉(zhuǎn)讓股權(quán)將導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)的退化，并且阻礙財(cái)產(chǎn)的改進(jìn)，從而對(duì)公司財(cái)富造成損害，同時(shí)，禁止股份的流通也不利于資源的優(yōu)化配置。故法律賦予了股東以股權(quán)(股份)轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，股東可以依照法律的規(guī)定將其股權(quán)(股份)轉(zhuǎn)讓給本公司的其他股東或者股東以外的第三人。

(五)收益的分配依據(jù)不同

1、農(nóng)民專業(yè)合作社的盈余主要按成員與本社的交易量(額)比例返還，它所奉行的是惠顧額返還原則和“資本報(bào)酬有限”原則。所謂惠顧返還原則是指合作社不以社員為營(yíng)利對(duì)象，合作社盈余按社員同合作社交易額比例(供銷合作、消費(fèi)合作、信用合作等)或者按社員在合作社中的勞動(dòng)貢獻(xiàn)比例(生產(chǎn)合作)返還給社員。聯(lián)合社對(duì)成員社也同樣實(shí)行惠顧返還。所謂“資本報(bào)酬有限”原則是指合作社利益分配上雖然也會(huì)體現(xiàn)按資分配，但按股金分配的紅利不得超過(guò)法定比例或章定的比例?！昂献魃缜灞P時(shí)，所有的凈資產(chǎn)無(wú)論是來(lái)自企業(yè)的利潤(rùn)留成，還是來(lái)自企業(yè)的資產(chǎn)增值，都要依照每個(gè)社員與合作社交易的累計(jì)數(shù)額按比例分配給所有社員。"

2、公司分配股利時(shí)，除章程另有規(guī)定外，是以出資比例為依據(jù)的，即有限責(zé)任公司按股東的出資比例分配，股份有限公司按股東所持有的股份比例分配，并且嚴(yán)格按照股東平等原則、同股同利原則來(lái)進(jìn)行，所奉行的是按資分紅原則。

通過(guò)上面的比較分析，我們可知農(nóng)民專業(yè)合作社是一種介于企業(yè)法人與社會(huì)團(tuán)體法人之間的一種新型法人，其目的并不在于營(yíng)利，也不是為了公益，而是一種內(nèi)部互助的經(jīng)濟(jì)組織。從《農(nóng)民專業(yè)合作社法》就治理結(jié)構(gòu)來(lái)看，既參照了公司法人治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)，又體現(xiàn)了我國(guó)現(xiàn)階段農(nóng)民專業(yè)合作社的發(fā)展水平，與公司法人的治理結(jié)構(gòu)既有相似之處，又有凸顯農(nóng)民專業(yè)合作社特色的不同之處應(yīng)該在未來(lái)民法典的制定中有所體現(xiàn)。明確農(nóng)民專業(yè)合作社的定位及其法人治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)，對(duì)于農(nóng)民專業(yè)合作社的運(yùn)作及我國(guó)社會(huì)主義新農(nóng)村及和諧社會(huì)建設(shè)都具有深遠(yuǎn)的意義。