導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫好一篇金融行為處罰辦法，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

一、金融行政處罰實(shí)體上嚴(yán)厲

在金融行政處罰目的的指引下，金融行政處罰主要針對(duì)金融機(jī)構(gòu)及其工作人員的違法行為，其具體處罰規(guī)定與其它領(lǐng)域的行政處罰規(guī)定相比要嚴(yán)格得多。

第一，處罰權(quán)只能由中國(guó)人民銀行行使?！督鹑谶`法行為處罰辦法》第三條第一款規(guī)定：“本辦法規(guī)定的行政處罰，由中國(guó)人民銀行決定?！边@就表明，認(rèn)定某一行為是否違法，是否需要對(duì)其進(jìn)行行政處罰，只能由中國(guó)人民銀行決定，而且中國(guó)人民銀行不能委托其它組織進(jìn)行處罰。

第二，處罰涉及金融機(jī)構(gòu)工作人員的任職資格?！督鹑谶`法行為處罰辦法》第三條第三款規(guī)定：“金融機(jī)構(gòu)的工作人員依照本辦法受到開除的紀(jì)律處分的，終身不得在金融機(jī)構(gòu)工作，由中國(guó)人民銀行通知各金融機(jī)構(gòu)不得任用，并在全國(guó)性報(bào)紙上公告。金融機(jī)構(gòu)的高級(jí)管理人員依照本辦法受到撤職的紀(jì)律處分的，由中國(guó)人民銀行決定在一定期限內(nèi)直至終身不得在任何金融機(jī)構(gòu)擔(dān)任高級(jí)管理職務(wù)或者與原職務(wù)相當(dāng)?shù)穆殑?wù)，通知各金融機(jī)構(gòu)不得任用，并在全國(guó)性報(bào)紙上公告?！?/p>

這就意味著，金融機(jī)構(gòu)工作人員一旦被開除，便永久喪失在金融機(jī)構(gòu)任職的資格，一旦被撤職，則在一定期限內(nèi)或者永久喪失在金融機(jī)構(gòu)擔(dān)任高級(jí)管理職務(wù)的資格。

第三，對(duì)違法行為人的責(zé)任追究期限長(zhǎng)?！督鹑谶`法行為處罰辦法》第四條規(guī)定：“金融機(jī)構(gòu)的工作人員離開該金融機(jī)構(gòu)工作后，被發(fā)現(xiàn)在該金融機(jī)構(gòu)工作期間違反國(guó)家有關(guān)金融管理規(guī)定的，仍然應(yīng)當(dāng)依法追究責(zé)任?！边@一規(guī)定就排除了行政處罰法規(guī)定的兩年時(shí)效在金融行政處罰領(lǐng)域的適用。金融行政處罰對(duì)追訴時(shí)效作了極大的延長(zhǎng)，無(wú)論金融違法行為實(shí)施之后經(jīng)過了多長(zhǎng)時(shí)間，只要一發(fā)現(xiàn)，就會(huì)被依法追究責(zé)任，這就杜絕了違法行為人經(jīng)過追訴時(shí)效而逃避責(zé)任的企圖。

第四，有關(guān)罰款的規(guī)定詳細(xì)而明確。在《金融違法行為處罰辦法》

中一共有近30處關(guān)于罰款的規(guī)定，詳細(xì)列明了需要處以罰款的不同情形，并明確規(guī)定了罰款的額度。其它領(lǐng)域的行政處罰則少有這樣詳細(xì)的規(guī)定。由于金融業(yè)的特殊性，金融行政處罰中的罰款數(shù)額較其它領(lǐng)域要高。從《金融違法行為處罰辦法》的規(guī)定看，罰款額最低為1萬(wàn)元或者違法所得的1倍，最高則可達(dá)到50萬(wàn)元或者違法所得的5倍。

二、金融行政處罰程序上嚴(yán)謹(jǐn)

與其它領(lǐng)域的行政處罰程序相比較，金融行政處罰的程序規(guī)定更為嚴(yán)謹(jǐn)，主要體現(xiàn)在以下幾方面：

第一，金融行政處罰的主管與管轄，《中國(guó)人民銀行行政處罰程序規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《程序規(guī)定》）作了嚴(yán)密的規(guī)定。中國(guó)人民銀行實(shí)施行政處罰，實(shí)行分級(jí)管理、分工負(fù)責(zé)，即由中國(guó)人民銀行執(zhí)法職能部門負(fù)責(zé)行政處罰案件的立案、調(diào)查，提出處罰意見。法律事務(wù)工作部門負(fù)責(zé)復(fù)核處罰意見的合法性與適當(dāng)性，組織聽證。而其它領(lǐng)域的行政處罰程序則往往不涉及主管機(jī)關(guān)內(nèi)部的分工問題。

在管轄方面，不僅對(duì)中國(guó)人民銀行總行及各分支機(jī)構(gòu)的管轄范圍作了明確規(guī)定，還對(duì)作出吊銷經(jīng)營(yíng)金融業(yè)務(wù)許可證、責(zé)令停業(yè)整頓、撤銷金融機(jī)構(gòu)的代表機(jī)構(gòu)的處罰的管轄作了特別規(guī)定。

第二，實(shí)行行政處罰委員會(huì)制度。依據(jù)《程序規(guī)定》，中國(guó)人民銀行設(shè)立行政處罰委員會(huì)，由行長(zhǎng)或副行長(zhǎng)（主任或副主任、特派員）、主要執(zhí)法職能部門和法律事務(wù)工作部門的負(fù)責(zé)人組成。行政處罰委員會(huì)的職責(zé)是對(duì)重大行政處罰作出決定；對(duì)重大行政處罰決定外的其他行政處罰決定，進(jìn)行監(jiān)督檢查。對(duì)金融行政處罰組織的構(gòu)成、職責(zé)范圍等明確固定，這就為金融行政處罰的正確、順利適用提供了前提條件。

第三，規(guī)定了處罰決定作出之前的相關(guān)程序。中國(guó)人民銀行執(zhí)法職能部門負(fù)責(zé)立案以及調(diào)查取證，調(diào)查終結(jié)，執(zhí)法職能部門寫出調(diào)查報(bào)告，并制作《中國(guó)人民銀行行政處罰意見告知書》，連同相關(guān)證據(jù)及其他材料移送法律事務(wù)工作部門進(jìn)行審核，并征求意見。經(jīng)審核，法律事務(wù)工作部門提出意見，將有關(guān)材料退回執(zhí)法職能部門，再由執(zhí)法職能部門報(bào)主管行長(zhǎng)或行政處罰委員會(huì)批準(zhǔn)。在《程序規(guī)定》中當(dāng)事人行使陳述申辯權(quán)以及申請(qǐng)聽證權(quán)的程序也十分明確。這一系列嚴(yán)密的程序規(guī)定不僅保證實(shí)體行政處罰權(quán)的正確行使，同時(shí)也充分體現(xiàn)了金融行政處罰的維護(hù)金融機(jī)構(gòu)、其他單位和個(gè)人合法權(quán)益的目的。

第四，在處罰的決定及監(jiān)督方面，也有著嚴(yán)格的程序規(guī)定。一般的金融行政處罰由主管行長(zhǎng)或副行長(zhǎng)（主任或副主任、特派員）審查決定，對(duì)于重大行政處罰決定則要由行政處罰委員會(huì)審查決定。金融監(jiān)管辦事處行政處罰委員會(huì)作出的重大行政處罰決定，還應(yīng)報(bào)分行批準(zhǔn)。金融行政處罰決定作出之后，還應(yīng)按《程序規(guī)定》所提供的格式制作處罰決定書并依法送達(dá)。對(duì)于作出撤銷金融機(jī)構(gòu)的代表機(jī)構(gòu)、吊銷經(jīng)營(yíng)金融業(yè)務(wù)許可證處罰決定的，還應(yīng)在《金融時(shí)報(bào)》上予以公告，以使機(jī)關(guān)公眾和社會(huì)知曉。

《程序規(guī)定》賦予行政處罰委員會(huì)對(duì)重大行政處罰決定外的其他行政處罰決定的監(jiān)督檢查權(quán)。賦予法律事務(wù)工作部門對(duì)執(zhí)法職能部門的立案、調(diào)查、取證等工作的審核監(jiān)督權(quán)。這也是其它領(lǐng)域的行政處罰程序規(guī)定所鮮見的。

篇2

［關(guān)鍵詞］財(cái)政  存款  建議

        一、財(cái)政性存款繳存與管理中存在的問題

        （一）財(cái)政性存款繳存范圍界定不清。一是資金范圍不明確、不具體。人民銀行對(duì)財(cái)政存款繳存的資金范圍只在1998年下發(fā)的《關(guān)于改革存款準(zhǔn)備金制度的通知中》（銀發(fā)[1998]118號(hào)），指出“金融機(jī)構(gòu)代辦的中央預(yù)算收入、地方金庫(kù)存款和發(fā)行國(guó)債款項(xiàng)等財(cái)政存款是中央銀行的資金來(lái)源”。對(duì)資金范圍界定的比較籠統(tǒng)，未進(jìn)一步明確地方金庫(kù)存款都包括那些資金。之后，再無(wú)文件對(duì)資金范圍進(jìn)行界定或做出具體的解釋和說明?；鶎尤诵性?nbsp;執(zhí)行監(jiān)管時(shí)，難以掌握界定依據(jù)和確定資金的真實(shí)性質(zhì)，從而缺乏有效監(jiān)管手段對(duì)其金融機(jī)構(gòu)財(cái)政存款的資金性質(zhì)、來(lái)源進(jìn)行甄別二是 會(huì)計(jì) 科目范圍與金融機(jī)構(gòu)會(huì)計(jì)報(bào)表不一致。人民銀行總行不定期印發(fā)文件，核定金融機(jī)構(gòu)繳存款范圍，基層人民銀行會(huì)計(jì)營(yíng)業(yè)部門依據(jù)文件審查、考核、辦理繳存款業(yè)務(wù)。但是，由于金融機(jī)構(gòu)改革步伐不斷加快，科技水平不斷提高，新業(yè)務(wù)的推陳出新，會(huì)計(jì)科目的更換也較為頻繁。當(dāng)人民銀行收到金融機(jī)構(gòu)報(bào)送會(huì)計(jì)科目變更信息后再印發(fā)文件，到基層人民銀行會(huì)計(jì)部門收到文件就會(huì)產(chǎn)生一定的時(shí)間差，從而導(dǎo)致人民銀行核定的繳存款范圍出現(xiàn)滯后的現(xiàn)象。

        （二）劃繳財(cái)政性存款會(huì)計(jì)處理手續(xù)亟待規(guī)范。1998年3月，存款準(zhǔn)備金制度改革，人總行在《人民銀行改革存款準(zhǔn)備金制度會(huì)計(jì)處理手續(xù)》中，僅對(duì)一般性存款的會(huì)計(jì)處理手續(xù)進(jìn)行了規(guī)范，對(duì)于財(cái)政性存款僅在第五條第一款規(guī)定﹕“財(cái)政存款的繳存款范圍調(diào)整后，其劃繳方式仍采取現(xiàn)行做法不變?！贝撕?，人民銀行未印發(fā)任何規(guī)范存款準(zhǔn)備金會(huì)計(jì)核算手續(xù)的文件。

        （三）占?jí)贺?cái)政性存款處罰依據(jù)不足，對(duì)財(cái)政性存款繳存管理處于兩難境地。目前，基層央行對(duì)占?jí)?、遲繳、少繳財(cái)政存款的處罰主要有以下幾個(gè)依據(jù)﹕

        一是人民銀行總行在1984年以（84）銀發(fā)字（70）號(hào)文明確了處罰標(biāo)準(zhǔn)，即欠繳行為處以“罰息率為日萬(wàn)分之二”的罰息，遲繳行為處以“日萬(wàn)分之四”的罰息。而在以后的存款準(zhǔn)備金管理和利率管理的相關(guān)文件中，對(duì)財(cái)政性繳存款的違規(guī)行為都沒有做出明確規(guī)定。

        二是《信貸資金管理試行辦法》（1985年1月1日試行）和《關(guān)于辦好人民銀行委托專業(yè)銀行業(yè)務(wù)和賬務(wù)以及加強(qiáng)繳存存款等項(xiàng)工作的通知》（[85]銀發(fā)字第281號(hào)）中對(duì)欠繳、遲繳財(cái)政存款行為規(guī)定的處罰標(biāo)準(zhǔn)分別為“按欠繳金額每天萬(wàn)分之二計(jì)收罰款”和“根據(jù)遲繳或少繳金額每天按萬(wàn)分之三罰款”。1998年準(zhǔn)備金制度改革后，對(duì)金融機(jī)構(gòu)占?jí)骸⑦t繳、欠繳財(cái)政存款行為，沒有做制度性約束。因而人民銀行在具體管理工作中舉步艱難。

        三是在1999年，國(guó)務(wù)院頒布的《金融違法行為處罰辦法》中對(duì)金融機(jī)構(gòu)占?jí)贺?cái)政性存款的處罰予以了明確，《金融違法行為處罰辦法》第22條規(guī)定﹕“金融機(jī)構(gòu)占?jí)贺?cái)政存款或者資金的，給予警告，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上3倍以下的罰款，沒有違法所得的，處5萬(wàn)元以上30萬(wàn)元以下的罰款”并規(guī)定人民銀行可以對(duì)違規(guī)金融機(jī)構(gòu)的高管人員進(jìn)行處罰。但是隨著人民銀行職能調(diào)整，銀監(jiān)局的分設(shè)，這一法規(guī)已不適合人民銀行現(xiàn)行管理的職責(zé)權(quán)限。

        （四）基層人行對(duì)財(cái)政性存款繳存業(yè)務(wù)監(jiān)督效率不高。人民銀行會(huì)計(jì)部門負(fù)責(zé)交存范圍的會(huì)計(jì)科目審定，營(yíng)業(yè)部門負(fù)責(zé)辦理報(bào)表審查、資金收繳和日?？己斯ぷ?。即使發(fā)現(xiàn)問題也只做一般性處理 。上級(jí)行對(duì)會(huì)計(jì)部門檢查只明確了賬戶管理、反洗錢等職能，這樣對(duì)財(cái)政性存款繳存業(yè)務(wù)的監(jiān)督管理職能在各部門間橫向分散，而且，基層人民銀行對(duì)財(cái)政性存款繳存的監(jiān)督管理，僅限于審核金融機(jī)構(gòu)會(huì)計(jì)報(bào)表科目反映的財(cái)政性存款是否全部繳存，對(duì)金融機(jī)構(gòu)遲繳、漏繳和轉(zhuǎn)移財(cái)政存款很難形成有效監(jiān)督。

        （五）“ 法律 條文空白”?！吨腥A人民共和國(guó)

        二、加強(qiáng)財(cái)政性繳存款管理的幾點(diǎn)建議

        （一）盡快規(guī)范財(cái)政性存款 會(huì)計(jì) 核算手續(xù)。現(xiàn)行財(cái)政性存款會(huì)計(jì)核算手續(xù)已不能適應(yīng)金融體制改革的需要，建議盡快出臺(tái)全國(guó)統(tǒng)一的繳存財(cái)政存款會(huì)計(jì)處理手續(xù)，制定并完善財(cái)政性繳存業(yè)務(wù)的實(shí)施細(xì)則，人民銀行應(yīng)把財(cái)政性繳存款的具體核定原則、劃繳方式及相關(guān)處罰規(guī)定編入實(shí)施細(xì)則中， 以便做到嚴(yán)格規(guī)定辦理繳存業(yè)務(wù)， 杜絕此項(xiàng)業(yè)務(wù)中的不規(guī)范行為，提高中央銀行的監(jiān)管水平。

        （二）修訂和完善財(cái)政性存款繳存業(yè)務(wù)政策依據(jù)。明確界定資金繳存范圍，并對(duì)資金范圍做出具體的解釋和說明，便于基層行業(yè)務(wù)人員嚴(yán)格掌握繳存范圍并及時(shí)調(diào)整科目代號(hào)及名稱，從而保證各金融機(jī)構(gòu)所提供的會(huì)計(jì)報(bào)表在會(huì)計(jì)科目及名稱上保持絕對(duì)一致。

篇3

第一條為進(jìn)一步發(fā)展貨幣市場(chǎng)、規(guī)范同業(yè)拆借交易、防范同業(yè)拆借風(fēng)險(xiǎn)、維護(hù)同業(yè)拆借各方當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)中國(guó)人民銀行法》、《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》等有關(guān)法律、行政法規(guī)，制定本辦法。

第二條本辦法適用于在中華人民共和國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)之間進(jìn)行的人民幣同業(yè)拆借交易。

第三條本辦法所稱同業(yè)拆借，是指經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)進(jìn)入全國(guó)銀行間同業(yè)拆借市場(chǎng)（以下簡(jiǎn)稱同業(yè)拆借市場(chǎng)）的金融機(jī)構(gòu)之間，通過全國(guó)統(tǒng)一的同業(yè)拆借網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的無(wú)擔(dān)保資金融通行為。全國(guó)統(tǒng)一的同業(yè)拆借網(wǎng)絡(luò)包括：

（一）全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心的電子交易系統(tǒng)；

（二）中國(guó)人民銀行分支機(jī)構(gòu)的拆借備案系統(tǒng)；

（三）中國(guó)人民銀行認(rèn)可的其他交易系統(tǒng)。

第四條中國(guó)人民銀行依法對(duì)同業(yè)拆借市場(chǎng)進(jìn)行監(jiān)督管理。金融機(jī)構(gòu)進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)必須經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，從事同業(yè)拆借交易接受中國(guó)人民銀行的監(jiān)督和檢查。

第五條同業(yè)拆借交易應(yīng)遵循公平自愿、誠(chéng)信自律、風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)的原則。

第二章市場(chǎng)準(zhǔn)入管理

第六條下列金融機(jī)構(gòu)可以向中國(guó)人民銀行申請(qǐng)進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)：

（一）政策性銀行；

（二）中資商業(yè)銀行；

（三）外商獨(dú)資銀行、中外合資銀行；

（四）城市信用合作社；

（五）農(nóng)村信用合作社縣級(jí)聯(lián)合社；

（六）企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司；

（七）信托公司；

（八）金融資產(chǎn)管理公司；

（九）金融租賃公司；

（十）汽車金融公司；

（十一）證券公司；

（十二）保險(xiǎn)公司；

（十三）保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司；

（十四）中資商業(yè)銀行（不包括城市商業(yè)銀行、農(nóng)村商業(yè)銀行和農(nóng)村合作銀行）授權(quán)的一級(jí)分支機(jī)構(gòu)；

（十五）外國(guó)銀行分行；

（十六）中國(guó)人民銀行確定的其他機(jī)構(gòu)。

第七條申請(qǐng)進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)的金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

（一）在中華人民共和國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立；

（二）有健全的同業(yè)拆借交易組織機(jī)構(gòu)、風(fēng)險(xiǎn)管理制度和內(nèi)部控制制度；

（三）有專門從事同業(yè)拆借交易的人員；

（四）主要監(jiān)管指標(biāo)符合中國(guó)人民銀行和有關(guān)監(jiān)管部門的規(guī)定；

（五）最近二年未因違法、違規(guī)行為受到中國(guó)人民銀行和有關(guān)監(jiān)管部門處罰；

（六）最近二年未出現(xiàn)資不抵債情況；

（七）中國(guó)人民銀行規(guī)定的其他條件。

第八條下列金融機(jī)構(gòu)申請(qǐng)進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)，除具備本辦法第七條所規(guī)定的條件外，還應(yīng)具備以下條件：

（一）外商獨(dú)資銀行、中外合資銀行、外國(guó)銀行分行經(jīng)國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)獲得經(jīng)營(yíng)人民幣業(yè)務(wù)資格；

（二）企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司、信托公司、金融資產(chǎn)管理公司、金融租賃公司、汽車金融公司、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司在申請(qǐng)進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)前最近兩個(gè)年度連續(xù)盈利；

（三）證券公司應(yīng)在申請(qǐng)進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)前最近兩個(gè)年度連續(xù)盈利，同期未出現(xiàn)凈資本低于2億元的情況；

（四）保險(xiǎn)公司應(yīng)在申請(qǐng)進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)前最近四個(gè)季度連續(xù)的償付能力充足率在120%以上。

第九條金融機(jī)構(gòu)申請(qǐng)進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)，應(yīng)按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的程序向中國(guó)人民銀行或其分支機(jī)構(gòu)提交申請(qǐng)材料。

第十條中國(guó)人民銀行及其分支機(jī)構(gòu)審核金融機(jī)構(gòu)進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)申請(qǐng)的期限，適用《中國(guó)人民銀行行政許可實(shí)施辦法》第二十八條和第二十九條的規(guī)定。

第十一條已進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)的金融機(jī)構(gòu)決定退出同業(yè)拆借市場(chǎng)時(shí)，應(yīng)至少提前30日?qǐng)?bào)告中國(guó)人民銀行或其分支機(jī)構(gòu)，并說明退出同業(yè)拆借市場(chǎng)的原因，提交債權(quán)債務(wù)清理處置方案。

金融機(jī)構(gòu)退出同業(yè)拆借市場(chǎng)必須采取有效措施保證債權(quán)債務(wù)關(guān)系順利清理，并針對(duì)可能出現(xiàn)的問題制定有效的風(fēng)險(xiǎn)處置預(yù)案。

第十二條中國(guó)人民銀行及其分支機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)金融機(jī)構(gòu)進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)或者接到金融機(jī)構(gòu)退出同業(yè)拆借市場(chǎng)的報(bào)告后，應(yīng)以適當(dāng)方式向同業(yè)拆借市場(chǎng)公告。在中國(guó)人民銀行或其分支機(jī)構(gòu)正式公告之前，任何機(jī)構(gòu)不得擅自對(duì)市場(chǎng)相關(guān)信息。

第十三條中國(guó)人民銀行及其分支機(jī)構(gòu)自金融機(jī)構(gòu)退出同業(yè)拆借市場(chǎng)公告之日起兩年之內(nèi)不再受理該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)的申請(qǐng)。

第三章交易和清算

第十四條同業(yè)拆借交易必須在全國(guó)統(tǒng)一的同業(yè)拆借網(wǎng)絡(luò)中進(jìn)行。

政策性銀行、企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司、信托公司、金融資產(chǎn)管理公司、金融租賃公司、汽車金融公司、證券公司、保險(xiǎn)公司、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司以法人為單位，通過全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心的電子交易系統(tǒng)進(jìn)行同業(yè)拆借交易。

通過中國(guó)人民銀行分支機(jī)構(gòu)拆借備案系統(tǒng)進(jìn)行同業(yè)拆借交易的金融機(jī)構(gòu)應(yīng)按照中國(guó)人民銀行當(dāng)?shù)胤种C(jī)構(gòu)的規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)。

第十五條同業(yè)拆借交易以詢價(jià)方式進(jìn)行，自主談判、逐筆成交。

第十六條同業(yè)拆借利率由交易雙方自行商定。

第十七條金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行同業(yè)拆借交易，應(yīng)逐筆訂立交易合同。交易合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體明確，詳細(xì)約定同業(yè)拆借雙方的權(quán)利和義務(wù)。合同應(yīng)包括以下內(nèi)容：

（一）同業(yè)拆借交易雙方的名稱、住所及法定代表人的姓名；

（二）同業(yè)拆借成交日期；

（三）同業(yè)拆借交易金額；

（四）同業(yè)拆借交易期限；

（五）同業(yè)拆借利率、利率計(jì)算規(guī)則和利息支付規(guī)則；

（六）違約責(zé)任；

（七）中國(guó)人民銀行要求載明的其他事項(xiàng)。

第十八條交易合同可采用全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心電子交易系統(tǒng)生成的成交單，或者采取合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等書面形式。

第十九條同業(yè)拆借的資金清算涉及不同銀行的，應(yīng)直接或委托開戶銀行通過中國(guó)人民銀行大額實(shí)時(shí)支付系統(tǒng)辦理。同業(yè)拆借的資金清算可以在同一銀行完成的，應(yīng)以轉(zhuǎn)賬方式進(jìn)行。任何同業(yè)拆借清算均不得使用現(xiàn)金支付。

第四章風(fēng)險(xiǎn)控制

第二十條金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將同業(yè)拆借風(fēng)險(xiǎn)管理納入本機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)管理的總體框架之中，并根據(jù)同業(yè)拆借業(yè)務(wù)的特點(diǎn)，建立健全同業(yè)拆借風(fēng)險(xiǎn)管理制度，設(shè)立專門的同業(yè)拆借風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)構(gòu)，制定同業(yè)拆借風(fēng)險(xiǎn)管理內(nèi)部操作規(guī)程和控制措施。

第二十一條金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法妥善保存其同業(yè)拆借交易的所有交易記錄和與交易記錄有關(guān)的文件、賬目、原始憑證、報(bào)表、電話錄音等資料。

第二十二條商業(yè)銀行同業(yè)拆借的拆入資金用途應(yīng)符合《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》的有關(guān)規(guī)定。

第二十三條同業(yè)拆借的期限在符合以下規(guī)定的前提下，由交易雙方自行商定：

（一）政策性銀行、中資商業(yè)銀行、中資商業(yè)銀行授權(quán)的一級(jí)分支機(jī)構(gòu)、外商獨(dú)資銀行、中外合資銀行、外國(guó)銀行分行、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社縣級(jí)聯(lián)合社拆入資金的最長(zhǎng)期限為1年；

（二）金融資產(chǎn)管理公司、金融租賃公司、汽車金融公司、保險(xiǎn)公司拆入資金的最長(zhǎng)期限為3個(gè)月；

（三）企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司、信托公司、證券公司、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司拆入資金的最長(zhǎng)期限為7天；

（四）金融機(jī)構(gòu)拆出資金的最長(zhǎng)期限不得超過對(duì)手方由中國(guó)人民銀行規(guī)定的拆入資金最長(zhǎng)期限。

中國(guó)人民銀行可以根據(jù)市場(chǎng)發(fā)展和管理的需要調(diào)整金融機(jī)構(gòu)的拆借資金最長(zhǎng)期限。

第二十四條同業(yè)拆借到期后不得展期。

第二十五條對(duì)金融機(jī)構(gòu)同業(yè)拆借實(shí)行限額管理，拆借限額由中國(guó)人民銀行及其分支機(jī)構(gòu)按照以下原則核定：

（一）政策性銀行的最高拆入限額和最高拆出限額均不超過該機(jī)構(gòu)上年末待償還金融債券余額的8%；

（二）中資商業(yè)銀行、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社縣級(jí)聯(lián)合社的最高拆入限額和最高拆出限額均不超過該機(jī)構(gòu)各項(xiàng)存款余額的8%；

（三）外商獨(dú)資銀行、中外合資銀行的最高拆入限額和最高拆出限額均不超過該機(jī)構(gòu)實(shí)收資本的2倍；

（四）外國(guó)銀行分行的最高拆入限額和最高拆出限額均不超過該機(jī)構(gòu)人民幣營(yíng)運(yùn)資金的2倍；

（五）企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司、金融資產(chǎn)管理公司、金融租賃公司、汽車金融公司、保險(xiǎn)公司的最高拆入限額和最高拆出限額均不超過該機(jī)構(gòu)實(shí)收資本的100%；

（六）信托公司、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司的最高拆入限額和最高拆出限額均不超過該機(jī)構(gòu)凈資產(chǎn)的20%；

（七）證券公司的最高拆入限額和最高拆出限額均不超過該機(jī)構(gòu)凈資本的80%；

（八）中資商業(yè)銀行（不包括城市商業(yè)銀行、農(nóng)村商業(yè)銀行和農(nóng)村合作銀行）授權(quán)的一級(jí)分支機(jī)構(gòu)的最高拆入限額和最高拆出限額由該機(jī)構(gòu)的總行授權(quán)確定，納入總行法人統(tǒng)一考核。

中國(guó)人民銀行可以根據(jù)市場(chǎng)發(fā)展和管理的需要調(diào)整金融機(jī)構(gòu)的同業(yè)拆借資金限額。

第二十六條金融機(jī)構(gòu)申請(qǐng)調(diào)整拆借資金限額，應(yīng)比照申請(qǐng)進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)的程序向中國(guó)人民銀行或其分支機(jī)構(gòu)提交申請(qǐng)材料。

第二十七條中國(guó)人民銀行可以根據(jù)金融機(jī)構(gòu)的申請(qǐng)臨時(shí)調(diào)整拆借資金限額。

中國(guó)人民銀行分支機(jī)構(gòu)可在總行授權(quán)的范圍內(nèi)臨時(shí)調(diào)整轄內(nèi)金融機(jī)構(gòu)的拆借資金限額。

第五章信息披露管理

第二十八條進(jìn)入同業(yè)拆借市場(chǎng)的金融機(jī)構(gòu)承擔(dān)向同業(yè)拆借市場(chǎng)披露信息的義務(wù)。金融機(jī)構(gòu)的董事或法定代表人應(yīng)當(dāng)保證所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)。

第二十九條中國(guó)人民銀行負(fù)責(zé)制定同業(yè)拆借市場(chǎng)中各類金融機(jī)構(gòu)的信息披露規(guī)范并監(jiān)督實(shí)施。

第三十條全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心是同業(yè)拆借市場(chǎng)的中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，為金融機(jī)構(gòu)在同業(yè)拆借市場(chǎng)的交易和信息披露提供服務(wù)。

全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心應(yīng)依據(jù)本辦法制定同業(yè)拆借市場(chǎng)交易和信息披露操作規(guī)則，報(bào)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)后實(shí)施。

第三十一條全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心應(yīng)及時(shí)向市場(chǎng)公布利率、交易量、重大異常交易等市場(chǎng)信息和統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)。

第三十二條全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心負(fù)責(zé)同業(yè)拆借市場(chǎng)日常監(jiān)測(cè)和市場(chǎng)統(tǒng)計(jì)，定期向中國(guó)人民銀行上報(bào)同業(yè)拆借市場(chǎng)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，向中國(guó)人民銀行省一級(jí)分支機(jī)構(gòu)提供備案系統(tǒng)統(tǒng)計(jì)信息，發(fā)現(xiàn)同業(yè)拆借市場(chǎng)異常情況及時(shí)向中國(guó)人民銀行報(bào)告并通知中國(guó)人民銀行相關(guān)省一級(jí)分支機(jī)構(gòu)。

第三十三條金融機(jī)構(gòu)未按照中國(guó)人民銀行的規(guī)定向同業(yè)拆借市場(chǎng)披露信息，或者所披露信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏的，中國(guó)人民銀行有權(quán)對(duì)該金融機(jī)構(gòu)采取限期補(bǔ)充信息披露、核減同業(yè)拆借限額、縮短同業(yè)拆借最長(zhǎng)期限、限制同業(yè)拆借交易范圍、暫?；蛲Ｖ古c全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心交易聯(lián)網(wǎng)等約束措施。

第六章監(jiān)督管理

第三十四條中國(guó)人民銀行依法對(duì)同業(yè)拆借交易實(shí)施非現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)管和現(xiàn)場(chǎng)檢查，并對(duì)同業(yè)拆借市場(chǎng)的行業(yè)自律組織進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督。

第三十五條中國(guó)人民銀行省一級(jí)分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)擬定轄區(qū)同業(yè)拆借備案管理實(shí)施辦法，并對(duì)轄區(qū)內(nèi)金融機(jī)構(gòu)通過拆借備案系統(tǒng)進(jìn)行的同業(yè)拆借交易進(jìn)行監(jiān)管。

第三十六條中國(guó)人民銀行或者其省一級(jí)分支機(jī)構(gòu)根據(jù)履行同業(yè)拆借市場(chǎng)監(jiān)管職責(zé)的需要，可以采取下列措施進(jìn)行同業(yè)拆借現(xiàn)場(chǎng)檢查：

（一）進(jìn)入金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢查；

（二）詢問金融機(jī)構(gòu)的工作人員，要求其對(duì)有關(guān)檢查事項(xiàng)作出說明；

（三）查閱、復(fù)制金融機(jī)構(gòu)與檢查事項(xiàng)有關(guān)的文件、資料，并對(duì)可能被轉(zhuǎn)移、銷毀、隱匿或者篡改的文件資料予以封存；

（四）檢查金融機(jī)構(gòu)運(yùn)用電子計(jì)算機(jī)管理業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)的系統(tǒng)。

第三十七條中國(guó)人民銀行地市中心支行發(fā)現(xiàn)同業(yè)拆借異常交易，認(rèn)為有必要進(jìn)行同業(yè)拆借現(xiàn)場(chǎng)檢查的，應(yīng)報(bào)告有管轄權(quán)的中國(guó)人民銀行省一級(jí)分支機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后實(shí)施。

第三十八條中國(guó)人民銀行及其地市中心支行以上分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行同業(yè)拆借現(xiàn)場(chǎng)檢查的，應(yīng)當(dāng)遵守中國(guó)人民銀行有關(guān)監(jiān)督檢查程序的規(guī)定。

第三十九條中國(guó)人民銀行及其地市中心支行以上分支機(jī)構(gòu)根據(jù)履行同業(yè)拆借市場(chǎng)監(jiān)管職責(zé)的需要，可以與金融機(jī)構(gòu)董事、高級(jí)管理人員談話，要求其就金融機(jī)構(gòu)執(zhí)行同業(yè)拆借市場(chǎng)管理規(guī)定的重大事項(xiàng)作出說明。

第四十條中國(guó)人民銀行及其地市中心支行以上分支機(jī)構(gòu)對(duì)金融機(jī)構(gòu)實(shí)施同業(yè)拆借現(xiàn)場(chǎng)檢查，必要時(shí)將檢查情況通報(bào)有關(guān)監(jiān)管部門。

第七章法律責(zé)任

第四十一條金融機(jī)構(gòu)有下列行為之一的，由中國(guó)人民銀行或者其地市中心支行以上分支機(jī)構(gòu)實(shí)施處罰：

（一）不具有同業(yè)拆借業(yè)務(wù)資格而從事同業(yè)拆借業(yè)務(wù)；

（二）與不具備同業(yè)拆借業(yè)務(wù)資格的機(jī)構(gòu)進(jìn)行同業(yè)拆借；

（三）在全國(guó)統(tǒng)一同業(yè)拆借市場(chǎng)網(wǎng)絡(luò)之外從事同業(yè)拆借業(yè)務(wù)；

（四）拆入資金用途違反相關(guān)法律規(guī)定；

（五）同業(yè)拆借超過中國(guó)人民銀行規(guī)定的拆借資金最長(zhǎng)期限；

（六）同業(yè)拆借資金余額超過中國(guó)人民銀行核定的限額；

（七）未按照中國(guó)人民銀行的規(guī)定向同業(yè)拆借市場(chǎng)披露信息；

（八）違反同業(yè)拆借市場(chǎng)規(guī)定的其他行為。

第四十二條商業(yè)銀行有本辦法第四十一條規(guī)定情形之一的，由中國(guó)人民銀行或者其地市中心支行以上分支機(jī)構(gòu)按照《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》第七十六條的規(guī)定處罰。

第四十三條政策性銀行、信用合作社、企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司、信托公司、金融租賃公司有本辦法第四十一條規(guī)定情形之一的，由中國(guó)人民銀行或者其地市中心支行以上分支機(jī)構(gòu)按照《金融違法行為處罰辦法》第十七條的規(guī)定處罰。

第四十四條證券公司、保險(xiǎn)公司、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司、金融資產(chǎn)管理公司、汽車金融公司有本辦法第四十一條規(guī)定情形之一的，由中國(guó)人民銀行或者其地市中心支行以上分支機(jī)構(gòu)按照《中華人民共和國(guó)中國(guó)人民銀行法》第四十六條規(guī)定處罰。

第四十五條對(duì)本辦法第四十一條所列行為負(fù)有直接責(zé)任的金融機(jī)構(gòu)董事、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員，按照《中華人民共和國(guó)中國(guó)人民銀行法》第四十六條的規(guī)定處罰。

第四十六條全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心有下列行為之一的，由中國(guó)人民銀行按照《中華人民共和國(guó)中國(guó)人民銀行法》第四十六條的規(guī)定處罰：

（一）不按照規(guī)定及時(shí)市場(chǎng)信息、虛假信息或泄露非公開信息；

（二）交易系統(tǒng)和信息系統(tǒng)發(fā)生嚴(yán)重安全事故，對(duì)市場(chǎng)造成重大影響；

（三）因不履行職責(zé)，給市場(chǎng)參與者造成嚴(yán)重?fù)p失或?qū)κ袌?chǎng)造成重大影響；

（四）為金融機(jī)構(gòu)同業(yè)拆借違規(guī)行為提供便利；

（五）不按照規(guī)定報(bào)送統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)或未及時(shí)上報(bào)同業(yè)拆借市場(chǎng)異常情況；

（六）違反同業(yè)拆借市場(chǎng)規(guī)定的其他行為。

對(duì)前款所列行為負(fù)有直接責(zé)任的高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員，按照《中華人民共和國(guó)中國(guó)人民銀行法》第四十六條的規(guī)定處罰。

第四十七條為金融機(jī)構(gòu)向同業(yè)拆借市場(chǎng)披露信息提供專業(yè)化服務(wù)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師、信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)等專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員出具的文件含有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏的，不得再為同業(yè)拆借市場(chǎng)提供專業(yè)化服務(wù)。違反有關(guān)法律規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

第四十八條中國(guó)人民銀行或者其地市中心支行以上分支機(jī)構(gòu)對(duì)違反本辦法的金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行處罰后，應(yīng)當(dāng)通報(bào)有關(guān)監(jiān)管部門。中國(guó)人民銀行縣（市）支行發(fā)現(xiàn)金融機(jī)構(gòu)違反本辦法的，應(yīng)報(bào)告上一級(jí)分支機(jī)構(gòu)，由其按照本辦法規(guī)定進(jìn)行處罰。

第四十九條中國(guó)人民銀行及其地市中心支行以上分支機(jī)構(gòu)對(duì)金融機(jī)構(gòu)違反本辦法的行為給予行政處罰的，應(yīng)當(dāng)遵守《中國(guó)人民銀行行政處罰程序規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定。

第五十條中國(guó)人民銀行及其分支機(jī)構(gòu)從事同業(yè)拆借市場(chǎng)監(jiān)督管理的行為依法接受監(jiān)督并承擔(dān)法律責(zé)任。

第八章附則

第五十一條本辦法所稱中國(guó)人民銀行省一級(jí)分支機(jī)構(gòu)包括中國(guó)人民銀行各分行、營(yíng)業(yè)管理部、省會(huì)（首府）城市中心支行和副省級(jí)城市中心支行。

第五十二條金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行外匯同業(yè)拆借由中國(guó)人民銀行另行規(guī)定。

篇4

關(guān)鍵詞：金融機(jī)構(gòu)；反假貨幣；成本；收益；博弈

中圖分類號(hào)：F832.3

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1003－9031（2007）11－0070－03

一、金融機(jī)構(gòu)反假貨幣的成本收益分析

現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)學(xué)假定人是理性的，理性人的行為模式總是在約束條件給定時(shí)最大化自己的收益或者目標(biāo)函數(shù)給定時(shí)最小化自己的成本，理性人假定的背后隱藏的是理性人的行為模式。金融機(jī)構(gòu)在反假貨幣工作中發(fā)生的成本和取得的收益影響到金融機(jī)構(gòu)反假工作的行為模式。

（一）金融機(jī)構(gòu)反假貨幣的成本分析

金融機(jī)構(gòu)的反假工作主要包括反假貨幣宣傳、假幣的鑒定、假幣的收繳等三部分。在開展這些工作中發(fā)生的成本主要有以下幾方面構(gòu)成。（1）業(yè)務(wù)成本，指在假幣的收繳、鑒定過程中占用的時(shí)間成本。（2）反假設(shè)備成本，指為了進(jìn)行假幣的鑒定而購(gòu)買的假幣鑒定設(shè)備。（3）宣傳成本，指每年開展反假貨幣宣傳購(gòu)買的宣傳冊(cè)子、宣傳橫幅、宣傳資料等。（4）培訓(xùn)成本，指辦理假幣收繳業(yè)務(wù)的人員，為取得《反假貨幣上崗資格證書》花費(fèi)的成本。（5）糾紛成本，指金融柜臺(tái)出納人員在辦理假幣收繳過程中，由于假幣鑒定失誤而與客戶發(fā)生的糾紛造成的成本。（6）客戶流失成本，指在假幣的鑒定、收繳過程中造成客戶流失而減少的收益。（7）檢查成本，指金融機(jī)構(gòu)為了配合監(jiān)管者以及對(duì)下屬機(jī)構(gòu)進(jìn)行反假貨幣檢查發(fā)生的成本。（8）協(xié)調(diào)成本，指為了協(xié)調(diào)與其他反假聯(lián)席會(huì)議成員之間的關(guān)系而發(fā)生的成本。因?yàn)榻鹑跈C(jī)構(gòu)是反假聯(lián)席會(huì)議成員中的一員，如參加每年的聯(lián)席會(huì)議、與公安和工商部門的溝通、協(xié)調(diào)等。（9）獎(jiǎng)勵(lì)成本，指金融機(jī)構(gòu)為了獎(jiǎng)勵(lì)柜臺(tái)出納人員對(duì)假幣的收繳發(fā)生的成本。獎(jiǎng)勵(lì)成本在很多金融機(jī)構(gòu)已經(jīng)被取消了，影響到柜臺(tái)人員收繳假幣的積極性。

（二）金融機(jī)構(gòu)反假貨幣的收益分析

反假貨幣對(duì)社會(huì)和國(guó)家來(lái)說有利于打擊假幣犯罪，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定；有利于維護(hù)社會(huì)群眾利益，構(gòu)建和諧社會(huì)等。但對(duì)具有私人性的金融機(jī)構(gòu)來(lái)說，帶來(lái)的私人收益卻比較少，主要有：（1）免予處罰，指金融機(jī)構(gòu)認(rèn)真開展反假貨幣工作而免于受到監(jiān)管者的處罰帶來(lái)的收益。（2）獎(jiǎng)勵(lì)收益，指監(jiān)管者為了調(diào)動(dòng)有關(guān)單位打擊假幣違法犯罪活動(dòng)的積極性，按照《中國(guó)人民銀行反假貨幣獎(jiǎng)勵(lì)辦法》（銀發(fā)〔2005〕266號(hào)），獎(jiǎng)勵(lì)在反假貨幣工作中貢獻(xiàn)突出的單位而獲得的收益。但是在《中國(guó)人民銀行反假貨幣獎(jiǎng)勵(lì)辦法》第五條規(guī)定：中國(guó)人民銀行及其分支機(jī)構(gòu)對(duì)公安機(jī)關(guān)、海關(guān)、國(guó)家安全部門、工商行政管理部門破獲假幣案件或沒收、收繳假幣工作中有突出貢獻(xiàn)的，可依照本辦法的規(guī)定給予獎(jiǎng)勵(lì)。在這一條中，把金融機(jī)構(gòu)獎(jiǎng)勵(lì)收益排除在外，在一定程度上影響了金融機(jī)構(gòu)反假貨幣的積極性。（3）聲譽(yù)收益，指金融機(jī)構(gòu)按照要求開展反假貨幣工作得到政府、監(jiān)管者、群眾的認(rèn)可，政府、監(jiān)管者給予金融機(jī)構(gòu)的一些政策傾斜而獲得的收益。[1]

（三）金融機(jī)構(gòu)反假貨幣的成本收益沖突

金融機(jī)構(gòu)反假貨幣的成本收益函數(shù)為：

L=R-C

L是金融機(jī)構(gòu)在反假貨幣中獲得的凈利潤(rùn)，R是反假貨幣獲得的全部經(jīng)濟(jì)收益，C是反假貨幣工作中花費(fèi)的成本。金融機(jī)構(gòu)能夠控制的就是C，監(jiān)管者能夠控制的就是R。在反假貨幣工作中，金融機(jī)構(gòu)作為一個(gè)理性人會(huì)盡量減少成本支出，進(jìn)行應(yīng)付性的反假工作，效果也就可想而知。而監(jiān)管者為了取得反假效果會(huì)加大反假工作檢查力度，這是金融機(jī)構(gòu)與監(jiān)管者的一個(gè)動(dòng)態(tài)博弈過程。

二、金融機(jī)構(gòu)反假貨幣的博弈分析

盡管反假幣工作涉及的領(lǐng)域不局限于金融機(jī)構(gòu)，還有公安機(jī)關(guān)等部門，但金融機(jī)構(gòu)始終在反假貨幣中處于最前沿的重要位置。隨著假幣的流通重心轉(zhuǎn)向農(nóng)村，金融機(jī)構(gòu)反假工作在建設(shè)和諧農(nóng)村中發(fā)揮著重要作用。下面對(duì)金融機(jī)構(gòu)在反假貨幣工作中與假幣持有人、監(jiān)管者及其他金融機(jī)構(gòu)之間進(jìn)行的行動(dòng)策略選擇進(jìn)行分析，在分析中假定金融機(jī)構(gòu)是理性的經(jīng)濟(jì)人。

（一）與假幣持有人的博弈分析

金融機(jī)構(gòu)反假工作的重要一項(xiàng)就是在客戶繳納現(xiàn)金存款時(shí)，按照規(guī)定的程序進(jìn)行收繳假幣。金融機(jī)構(gòu)在進(jìn)行收繳假幣的過程中，會(huì)根據(jù)客戶的性質(zhì)采取不同的收繳策略，而不是一視同仁。

1.與大客戶的博弈分析

大客戶是指對(duì)金融機(jī)構(gòu)或收繳人的利益有重大影響的客戶，如在該金融機(jī)構(gòu)存款大的個(gè)人或開戶單位、收繳人的熟人等。在一家農(nóng)村的金融機(jī)構(gòu)里，假設(shè)一個(gè)大客戶在交存現(xiàn)金存款時(shí)，被金融機(jī)構(gòu)柜臺(tái)人員發(fā)現(xiàn)了假幣，柜臺(tái)出納人員也知道按照規(guī)定應(yīng)該收繳。在這個(gè)博弈中，柜臺(tái)出納人員有兩種戰(zhàn)略可以選擇：收繳還是退回。而大客戶也有兩種戰(zhàn)略：默許還是斗爭(zhēng)。假定在收繳假幣之前金融機(jī)構(gòu)的利潤(rùn)為100，假如將假幣退回給大客戶，金融機(jī)構(gòu)就將面臨處罰10的機(jī)會(huì)成本（處罰金額和發(fā)現(xiàn)概率的乘積，由于檢查中取證較困難，發(fā)現(xiàn)的概率較低，處罰成本較?。?，利潤(rùn)為90；而把假幣收繳，假定客戶默許則獲得反假貨幣收益5，總利潤(rùn)是105，大客戶將是－20，如客戶斗爭(zhēng)則金融機(jī)構(gòu)將會(huì)失去大客戶帶來(lái)的20的利潤(rùn)，同時(shí)獲得反假貨幣收益5，則總利潤(rùn)為85，大客戶還是－20，各種戰(zhàn)略組合下的博弈樹如圖1所示。

在金融機(jī)構(gòu)柜臺(tái)出納人員收繳假幣時(shí)，大客戶在默許和斗爭(zhēng)的情況下都是損失20，大客戶知道自己在金融機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)中的重要性，將會(huì)選擇斗爭(zhēng)，而金融機(jī)構(gòu)出納人員對(duì)大客戶的選擇也完全了解。最終的博弈結(jié)果就是金融機(jī)構(gòu)不收繳，大客戶損失為0。[2]

2.與小客戶的博弈分析

小客戶是指對(duì)金融機(jī)構(gòu)或收繳人的利益沒有影響或影響不大的客戶。對(duì)于小客戶在交存現(xiàn)金存款時(shí)發(fā)現(xiàn)假幣，由于他對(duì)金融機(jī)構(gòu)的利益沒有影響或影響不大，金融機(jī)構(gòu)在對(duì)假幣進(jìn)行收繳時(shí)，將獲得5的反假貨幣收益，小客戶的默許或斗爭(zhēng)，金融機(jī)構(gòu)的利益都為105，而將假幣退回給小客戶時(shí)，將會(huì)發(fā)生10的處罰成本。各種戰(zhàn)略組合下的博弈樹如圖2所示。

在這個(gè)博弈中，金融機(jī)構(gòu)都會(huì)選擇對(duì)假幣進(jìn)行收繳，而獲得比不收繳更多的收益，小客戶斗爭(zhēng)與否沒有太多的影響。

（二）與監(jiān)管者的博弈

金融機(jī)構(gòu)與監(jiān)管者是一個(gè)多重博弈，是一個(gè)動(dòng)態(tài)不完全信息的博弈。從一定程度上來(lái)說，反假貨幣不僅會(huì)帶來(lái)成本的增加，同時(shí)在一定程度上還會(huì)影響到金融機(jī)構(gòu)的收益，監(jiān)管者對(duì)金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行反假貨幣監(jiān)管是不可避免的。金融機(jī)構(gòu)與監(jiān)管者開始是互相不了解、信息不對(duì)稱的，金融機(jī)構(gòu)會(huì)假定監(jiān)管者是一個(gè)強(qiáng)大全能的監(jiān)管者，如果不認(rèn)真進(jìn)行反假工作則會(huì)受到嚴(yán)厲的懲罰。并假定金融機(jī)構(gòu)和監(jiān)管者都是充分理性的。這個(gè)時(shí)候金融機(jī)構(gòu)為了免受懲罰，將會(huì)靜觀監(jiān)管者的舉動(dòng)。當(dāng)監(jiān)管者出臺(tái)一些反假貨幣舉措和懲罰措施時(shí)，金融機(jī)構(gòu)將會(huì)配合反假貨幣工作的開展。而當(dāng)金融機(jī)構(gòu)經(jīng)過長(zhǎng)期的試探之后，發(fā)現(xiàn)監(jiān)管者監(jiān)管不是想象中的那么全能和強(qiáng)大，或者通過一些其他行為能使自己得不到應(yīng)有的處罰，金融機(jī)構(gòu)對(duì)于反假工作的努力程度將降低，也敢于以身試法。這是金融機(jī)構(gòu)通過觀察監(jiān)管者的行為逐漸修正的結(jié)果。

在這一博弈中，金融機(jī)構(gòu)可以根據(jù)監(jiān)管者的檢查概率和處罰金額來(lái)決定自己在反假貨幣工作上的努力程度，而監(jiān)管者也將根據(jù)金融機(jī)構(gòu)反假貨幣工作的努力程度來(lái)決定對(duì)金融機(jī)構(gòu)的檢查概率和處罰金額。這是一個(gè)相互的、動(dòng)態(tài)的過程，在經(jīng)過多個(gè)階段后，最終會(huì)處于一個(gè)均衡狀態(tài)A（x0,y0），得到金融機(jī)構(gòu)的努力程度和監(jiān)管者的檢查概率。如圖3所示。[3]

監(jiān)管者檢查概率和處罰金額

（三）金融機(jī)構(gòu)之間的博弈分析

金融機(jī)構(gòu)不僅在與假幣持有人和監(jiān)管者進(jìn)行博弈，同時(shí)在金融機(jī)構(gòu)之間也存在觀察和博弈。因?yàn)榉醇儇泿殴ぷ鞑粌H是金融機(jī)構(gòu)的一項(xiàng)社會(huì)職責(zé)，也是一項(xiàng)涉及到金融機(jī)構(gòu)之間利益分配的一項(xiàng)工作。

假如在一個(gè)城鎮(zhèn)有兩個(gè)金融機(jī)構(gòu)A和B，市場(chǎng)利潤(rùn)合計(jì)為100，當(dāng)兩個(gè)金融幾個(gè)都努力或不努力參與反假工作時(shí)，利潤(rùn)是平分；而當(dāng)一個(gè)金融機(jī)構(gòu)反假工作努力，而另外一個(gè)金融機(jī)構(gòu)不努力時(shí)，努力獲得利潤(rùn)40，不努力獲得利潤(rùn)60。每個(gè)金融機(jī)構(gòu)的反假成本為10，處罰成本為40。

1.對(duì)金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管嚴(yán)時(shí)的博弈分析

當(dāng)對(duì)金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管嚴(yán)時(shí)，假設(shè)金融機(jī)構(gòu)反假工作的信息是透明的，一旦反假工作不努力時(shí)，就會(huì)被發(fā)現(xiàn)并進(jìn)行處罰。金融機(jī)構(gòu)A和B的博弈模型如圖4所示，納什均衡為（努力，努力）。[4]

2.對(duì)金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管松時(shí)的博弈分析

當(dāng)對(duì)金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管松時(shí)，反假工作不努力的金融機(jī)構(gòu)不但不需發(fā)生反假成本，并能在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中獲得優(yōu)勢(shì)，還能免于受到監(jiān)管者的處罰。這個(gè)博弈的模型如圖5所示，納什均衡為（不努力，不努力）。

三、結(jié)論

通過對(duì)金融機(jī)構(gòu)反假貨幣的經(jīng)濟(jì)學(xué)博弈分析，可以得出以下幾點(diǎn)結(jié)論。

第一，成本收益影響到金融機(jī)構(gòu)反假幣工作的行為模式，高昂的反假貨幣成本及反假貨幣收益的可望不可及性影響了金融機(jī)構(gòu)反假貨幣工作的積極性，創(chuàng)新反假貨幣工作模式減少反假貨幣成本、增加金融機(jī)構(gòu)反假貨幣收益是反假工作必須考慮的重要因素。

第二，由于監(jiān)管者在反假貨幣工作檢查中取證困難，發(fā)現(xiàn)違規(guī)的概率較低，處罰成本較小，使得理性的金融機(jī)構(gòu)在柜臺(tái)的假幣收繳中，會(huì)根據(jù)客戶的不同性質(zhì)采取不同的策略，在反假貨幣工作中存在中間地帶，影響了反假貨幣的效果。增強(qiáng)反假貨幣工作檢查取證的可操作性是增強(qiáng)金融機(jī)構(gòu)反假貨幣效果的有力保證。

第三，監(jiān)管者應(yīng)該行使自己反假貨幣工作監(jiān)督職責(zé)，加強(qiáng)對(duì)金融機(jī)構(gòu)的檢查和處罰力度，這是增強(qiáng)金融機(jī)構(gòu)反假貨幣工作努力程度的有力措施。

第四，金融機(jī)構(gòu)之間在反假貨幣工作中具有模仿效用，在監(jiān)管嚴(yán)時(shí)，全部金融機(jī)構(gòu)的反假貨幣努力程度增強(qiáng)，監(jiān)管弱時(shí)，全部的金融機(jī)構(gòu)反假貨幣努力程度降低。

參考文獻(xiàn)：

[1] 陳寶山.現(xiàn)鈔學(xué)：Mo基本理論及其相關(guān)科學(xué)技術(shù)的研究[M].北京：中國(guó)金融出版社，2000.

[2] 張維迎.博弈論與信息經(jīng)濟(jì)學(xué)[M].上海：上海人民出版社，1997.

篇5

關(guān)鍵詞：基層央行；法律風(fēng)險(xiǎn)；防范

中圖分類號(hào)：F832.31　文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：B　文章編號(hào)：1007-4392(2012)02-0041-04

一、基層央行法律風(fēng)險(xiǎn)的概念和特征

風(fēng)險(xiǎn)是指可能發(fā)生的危險(xiǎn)。基層央行的法律風(fēng)險(xiǎn)是指因執(zhí)法不當(dāng)、貫徹執(zhí)行政策有偏差、制定細(xì)則或辦法不正確、人員素質(zhì)差異、差錯(cuò)、舞弊、管理監(jiān)督不到位等原因。導(dǎo)致業(yè)務(wù)或事務(wù)違法的可能性。以上定義采用了列舉的方式?；鶎友胄械姆娠L(fēng)險(xiǎn)也可概括為：基層央行預(yù)期與未來(lái)實(shí)際結(jié)果發(fā)生差異而導(dǎo)致基層央行必須承擔(dān)的法律責(zé)任，并因此給基層央行造成損害的可能性。基層央行法律風(fēng)險(xiǎn)與聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)、資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)、操作風(fēng)險(xiǎn)相比，既有區(qū)別，又有聯(lián)系，其主要特征是：

(一)基層央行法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生原因的法定性

基層央行無(wú)論是作為行政主體履行行政執(zhí)法職責(zé)，還是作為民事主體對(duì)外開展民事活動(dòng)，其法律風(fēng)險(xiǎn)均源于法律的明確規(guī)定。法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生往往基于行為一無(wú)論是行政行為還是民事行為一直接或間接違反了法律、法規(guī)、規(guī)章的明確規(guī)定。有些行為，表面上看僅違反了基層央行內(nèi)部制度，但由于制度本身是法律、法規(guī)、規(guī)章在本單位內(nèi)部管理的具體化。其行為可能間接違反了相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章。同時(shí)，其行為引致法律風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而承擔(dān)法律責(zé)任，最終源于法律的規(guī)定?；诖?，我們說法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的原因具有法定性。

(二)基層央行法律風(fēng)險(xiǎn)結(jié)果具有強(qiáng)制性

基層央行法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的結(jié)果具有強(qiáng)制性。源于法律的強(qiáng)制性。法律是以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾，通過法律程序保證實(shí)現(xiàn)的社會(huì)規(guī)范。基層央行在履行法律賦予職責(zé)，實(shí)施行政管理活動(dòng)或作為民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)中，如果違反法律、法規(guī)、規(guī)章的相關(guān)規(guī)定，或者侵害行政相對(duì)人或民事主體的合法權(quán)益，勢(shì)必承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任、民事責(zé)任乃至刑事責(zé)任等法律責(zé)任。而法律責(zé)任具有強(qiáng)制性。法律風(fēng)險(xiǎn)一旦發(fā)生，基層央行必然處于被動(dòng)承受其結(jié)果的窘迫境地。基層央行發(fā)生法律風(fēng)險(xiǎn)的結(jié)果往往十分嚴(yán)重，對(duì)單位和個(gè)人造成重大損失?；鶎友胄邪l(fā)生的個(gè)案也證明了這一點(diǎn)。

(三)基層央行法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生領(lǐng)域的廣泛性

法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生領(lǐng)域的廣泛性是由法律的普遍性所決定的。作為社會(huì)主體之一的基層央行，同樣如此。法律風(fēng)險(xiǎn)廣泛存在于基層央行行政執(zhí)法、金融服務(wù)、民事活動(dòng)等各類主要業(yè)務(wù)活動(dòng)中。

(四)基層央行法律風(fēng)險(xiǎn)具有關(guān)聯(lián)性

根據(jù)《中國(guó)人民銀行分支機(jī)構(gòu)內(nèi)部控制指引》。分支機(jī)構(gòu)的基本相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)包括法律風(fēng)險(xiǎn)、聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)、資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)、信息技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)、效率風(fēng)險(xiǎn)、操作風(fēng)險(xiǎn)等。在基層央行所面對(duì)的以上風(fēng)險(xiǎn)體系中，各種風(fēng)險(xiǎn)之間存在交叉、聯(lián)系、重疊，往往可能相互轉(zhuǎn)化。其中，法律風(fēng)險(xiǎn)與其它各種風(fēng)險(xiǎn)聯(lián)系最為密切，關(guān)聯(lián)度最高。正是基于此。任何風(fēng)險(xiǎn)均可以法律風(fēng)險(xiǎn)的形式爆發(fā)出來(lái)。如現(xiàn)實(shí)中發(fā)生個(gè)案，執(zhí)法人員無(wú)法定依據(jù)對(duì)行政相對(duì)人實(shí)施行政處罰，相對(duì)人不服提起行政訴訟并勝訴。無(wú)法定依據(jù)而實(shí)施處罰本為執(zhí)法者的操作風(fēng)險(xiǎn)，但最終轉(zhuǎn)化為法律風(fēng)險(xiǎn)，并致被訴主體聲譽(yù)受損。由于法律風(fēng)險(xiǎn)是依據(jù)法定原因產(chǎn)生的，而遵守法律是基層央行作為社會(huì)主體之一的最基本要求。因此，法律風(fēng)險(xiǎn)是基層央行首先應(yīng)予防范的最為基本的風(fēng)險(xiǎn)。

(五)基層央行法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后果的可預(yù)見性

法律風(fēng)險(xiǎn)是由法律規(guī)定的原因產(chǎn)生的法定后果，因此事前是可以預(yù)見的。如《行政處罰法》第三條第二款規(guī)定：“沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的行政處罰無(wú)效。”無(wú)法定依據(jù)實(shí)施行政處罰的法律風(fēng)險(xiǎn)即是“行政處罰無(wú)效”。這一結(jié)果正是源于法律的明確規(guī)定。是可以預(yù)見到的。正是基于法律風(fēng)險(xiǎn)的可預(yù)見性，決定了法律風(fēng)險(xiǎn)是可防可控的。

二、基層央行法律風(fēng)險(xiǎn)的表現(xiàn)形式

發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)、識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)對(duì)于采取有效措施防范風(fēng)險(xiǎn)具有重要的意義。法律風(fēng)險(xiǎn)與主體的行為是緊密相關(guān)的?；鶎友胄械男袨榇篌w可分為行政行為和民事行為，本文擬以基層央行的行為為切入點(diǎn)，探析現(xiàn)實(shí)工作中基層央行所面臨的各種法律風(fēng)險(xiǎn)。

(一)基層央行行政行為中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

行政行為就是行政主體運(yùn)用行政權(quán)對(duì)行政相對(duì)人所作的產(chǎn)生一定法律后果的行為?；鶎友胄幸婪男蟹ǘ氊?zé)，實(shí)施貨幣政策、維護(hù)金融穩(wěn)定、提供金融服務(wù)的行為均屬于行政行為。按照行政相對(duì)人是否特定為標(biāo)準(zhǔn)，行政行為可分為抽象行政行為和具體行政行為。

1.抽象行政行為中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)。抽象行政行為是指行政主體針對(duì)不特定行政相對(duì)人所作的行政行為。抽象行政行為包括行政立法行為(制定行政法規(guī)和規(guī)章)和制定其他規(guī)范性文件的行為。中國(guó)人民銀行根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定制定金融業(yè)務(wù)管理規(guī)章及其他規(guī)范性文件的行為，是針對(duì)不特定的組織或者個(gè)人制定、的，具有普遍遵循、適用的效力，即屬于抽象行政行為。對(duì)于基層央行而言，制定并對(duì)外規(guī)范性文件的行為屬于抽象行政行為。

抽象行政行為屬于構(gòu)建制度的范疇，事關(guān)相對(duì)人的權(quán)益，事關(guān)秩序的形成。抽象行政行為違法對(duì)社會(huì)造成的危害遠(yuǎn)大于一次具體行政行為違法的危害性。正是基于此。基層央行實(shí)施抽象行政行為必須嚴(yán)格遵循相關(guān)法律規(guī)范，如立法法、行政處罰法、行政許可法等相關(guān)法律的規(guī)定及依法行政的基本原則。抽象行政行為違法，必然存在較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

表現(xiàn)一：抽象行政行為違法委托的法律風(fēng)險(xiǎn)。行政處罰權(quán)是國(guó)家行政機(jī)關(guān)依法對(duì)違反行政法規(guī)定的當(dāng)事人所實(shí)施的制裁措施。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，可以在其法定權(quán)限內(nèi)委托依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織實(shí)施行政處罰。

《票據(jù)管理實(shí)施辦法》(注：行政法規(guī))規(guī)定，簽發(fā)空頭支票或者簽發(fā)與其預(yù)留的簽章不符的支票，不以騙取財(cái)物為目的的，由中國(guó)人民銀行處以票面金額5％但不低于1000元的罰款。根據(jù)這一法規(guī)的規(guī)定。賦予人民銀行對(duì)于簽發(fā)空頭支票違法行為的行政處罰權(quán)。

《支付結(jié)算辦法》第二百三十九條規(guī)定：對(duì)本辦法規(guī)定的行政處罰，由人民銀行委托商業(yè)銀行具體執(zhí)行。

由于商業(yè)銀行是企業(yè)法人，而非管理公共事務(wù)的事業(yè)組織。因此，這種由中國(guó)人民銀行委托商業(yè)銀行實(shí)施行政處罰的做法，顯然與現(xiàn)行法律規(guī)定相抵觸。不具有法律效力，而且容易導(dǎo)致法律糾紛，具有較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

實(shí)務(wù)工作中，由于商業(yè)銀行就簽發(fā)空頭支票行為實(shí)施“行政處罰”引發(fā)若干訴訟，最高院曾就“關(guān)于訴商業(yè)銀行行政處罰案件的適格被告問題”進(jìn)行答復(fù)，明確商業(yè)銀行受中國(guó)人民銀行的委托行使行政處罰權(quán)。當(dāng)事人不服商業(yè)銀行行政處罰提起行政訴訟的，應(yīng)當(dāng)以委托商業(yè)銀行行使行政處罰權(quán)的中國(guó)人民銀行分支機(jī)構(gòu)為被告。

中國(guó)人民銀行已改正了這一行政委托行為。2005年，中國(guó)人民銀行印發(fā)《關(guān)于對(duì)簽發(fā)空頭支票

行為實(shí)施行政處罰有關(guān)問題的通知》(銀發(fā)[2005]114號(hào))，明確“由中國(guó)人民銀行及其分支機(jī)構(gòu)實(shí)施對(duì)簽發(fā)空頭支票出票人的行政處罰?！吨Ц督Y(jié)算辦法》第一百二十五條、二百三十九條規(guī)定停止執(zhí)行”，即取消了對(duì)商業(yè)銀行的行政處罰委托。

表現(xiàn)二：抽象行政行為違法設(shè)定義務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)。合法行政是依法行政的首要原則。即行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。

某中心支行在其有關(guān)加強(qiáng)銀行業(yè)開業(yè)管理的規(guī)范性文件中規(guī)定：金融機(jī)構(gòu)上級(jí)行負(fù)責(zé)人到當(dāng)?shù)?，相關(guān)金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在事前以便函或其他恰當(dāng)?shù)姆绞街獣?huì)當(dāng)?shù)厝嗣胥y行。

該中心支行通過制定規(guī)范性文件(抽象行政行為)為相對(duì)人(銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu))設(shè)定了相關(guān)報(bào)告義務(wù)，但這一規(guī)定并無(wú)法律、法規(guī)、規(guī)章的明確規(guī)定。因此，這一抽象行政行為是不符合合法行政的基本要求的。具有較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

2.具體行政行為中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)。具體行政行為是指行政主體針對(duì)特定行政相對(duì)人所作的行政行為。行政檢查、行政處罰、行政許可是典型的具體行政行為。具體行政行為同樣要遵守法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行。這里的“規(guī)定”既包括實(shí)體性規(guī)定，也包括程序性規(guī)定。違反相關(guān)規(guī)定。必然具有較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

表現(xiàn)一：不具備執(zhí)法主體資格而執(zhí)法的法律風(fēng)險(xiǎn)。行為主體合法是行政行為合法的要件之一。行政主體合法指實(shí)施行政行為的主體應(yīng)當(dāng)具備行政主體資格，也即只有具備法定資格的行政主體所作的行政行為才是合法的行政行為。

根據(jù)《中國(guó)人民銀行法》及行政法原理，分支機(jī)構(gòu)是法律賦予的行政執(zhí)法主體，而其內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)則不能作為行政執(zhí)法主體，換言之，內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)不具備獨(dú)立的執(zhí)法主體資格。如2006年，某支行對(duì)某藥業(yè)有限公司“簽發(fā)與其預(yù)留的簽章不符的支票”行為作出行政處罰決定。該藥業(yè)公司不服某支行行政處罰決定，向人民銀行某中心支行提出行政復(fù)議申請(qǐng)。經(jīng)查，該藥業(yè)公司確實(shí)存在“簽發(fā)與其預(yù)留的簽章不符的支票”的行為。并且事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿。但某支行并沒有以本行的名義對(duì)該藥業(yè)公司實(shí)施行政處罰，而是以其業(yè)務(wù)股的名義向某藥業(yè)公司發(fā)出“行政處罰意見告知書”。并作出行政處罰決定。由于該支行業(yè)務(wù)股室屬于其內(nèi)部職能部門，不具有對(duì)外行政處罰權(quán)，即不具備行政執(zhí)法的合法資格，該中心支行撤銷了某支行業(yè)務(wù)股對(duì)該藥業(yè)公司的行政處罰決定，

表現(xiàn)二：違法行為證據(jù)不足而實(shí)施行政處罰的法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《行政處罰法》的相關(guān)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)公民、法人或者其他組織有違法行為應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，必須全面、客觀、公正地調(diào)查，收集有關(guān)證據(jù)。事實(shí)不清、證據(jù)不足而實(shí)施處罰的，則具體行政行為違法。行政相對(duì)人因行政機(jī)關(guān)違法給予行政處罰而受到損害的，有權(quán)依法提出賠償要求。

如2007年8月13日，某人民銀行營(yíng)業(yè)管理部對(duì)某房地產(chǎn)公司簽發(fā)空頭支票的行為作出行政處罰決定，并于2007年8月15日將“行政處罰決定書”送達(dá)該房地產(chǎn)公司。該房地產(chǎn)公司不服行政處罰決定，向人民銀行總行提出行政復(fù)議申請(qǐng)。經(jīng)查，該營(yíng)業(yè)管理部收到商業(yè)銀行的舉報(bào)后，未做“全面、客觀、公正”的調(diào)查，收集相對(duì)人違法的相關(guān)證據(jù)，最終導(dǎo)致行政處罰由于欠缺相關(guān)證據(jù)被總行撤銷。

表現(xiàn)三：未遵守法定程序?qū)嵤┬姓幜P的法律風(fēng)險(xiǎn)。行政機(jī)關(guān)實(shí)施具體行政行為。必須嚴(yán)格遵守法定程序，依法保障行政管理相對(duì)人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟(jì)權(quán)。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰，違反法定程序。行政處罰無(wú)效。實(shí)踐中曾發(fā)生基層央行對(duì)相對(duì)人實(shí)施行政處罰。未向相對(duì)人直接送達(dá)行政處罰意見告知書，而是委托商業(yè)銀行送達(dá)。相對(duì)人認(rèn)為基層央行未履行告知義務(wù)，而要求撤銷行政處罰行為。

表現(xiàn)四：行政處罰自由裁量權(quán)行使不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)。合理行政是依法行政的基本要求之一。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則。要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律的目的，排除不相關(guān)因素的干擾；所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)；行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。實(shí)踐中，基層央行執(zhí)法中存在同一違法行為，對(duì)不同的主體處罰不同情況；受非法律因素影響，行政處罰畸輕畸重、隨意性較大的情況也不同程度存在。以上情況，均一定程度違反了“合理行政”的原則，存在行政處罰決定被變更乃至撤銷的風(fēng)險(xiǎn)。

表現(xiàn)五：行政不作為的法律風(fēng)險(xiǎn)。行政不作為是指行政主體因不履行法定義務(wù)而構(gòu)成行政違法。如根據(jù)《個(gè)人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫(kù)管理暫行辦法》的規(guī)定，商業(yè)銀行違反該規(guī)定，未準(zhǔn)確、完整、及時(shí)報(bào)送個(gè)人信用信息的，由中國(guó)人民銀行責(zé)令改正，并處一萬(wàn)元以上三萬(wàn)元以下罰款。如果人民銀行分支機(jī)構(gòu)有充足的證據(jù)(如法院已判定商業(yè)銀行提供的個(gè)人信用信息不真實(shí))而不對(duì)其實(shí)施行政處罰，則屬于典型的不作為違法行為。

表現(xiàn)六：超越職權(quán)行為的法律風(fēng)險(xiǎn)。行政主體實(shí)施行政行為必須符合其法定權(quán)限，超越職權(quán)實(shí)施行政行為，則行政行為無(wú)效。如1992年，某基層央行越權(quán)任命某信用社高管人員，后被信用社訴諸法院。法院最終以該行行政行為超越法定權(quán)限為由撤銷其行政行為。

(二)基層央行民事行為中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

民事行為是指基層央行作為獨(dú)立的民事主體，與平等民事主體之間實(shí)施的設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)的行為。近年來(lái)，隨著基層央行集中采購(gòu)、基本建設(shè)、勞動(dòng)用工等事項(xiàng)的增多，基層央行在民事領(lǐng)域也面臨著一定的法律風(fēng)險(xiǎn)，

表現(xiàn)一：合同領(lǐng)域的法律風(fēng)險(xiǎn)?；鶎友胄性谂c平等民事主體之間進(jìn)行的產(chǎn)品采購(gòu)、基本建設(shè)等行為均要通過合同的形式予以體現(xiàn)。合同是雙方當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)的約定。合同依法成立之后。即具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。否則，要承擔(dān)違約的法律責(zé)任。加強(qiáng)合同管理，尤其是合同簽訂前的法律審查，對(duì)于防范合同法律風(fēng)險(xiǎn)、維護(hù)本單位合法權(quán)益具有重要的意義。

如2006年，人民銀行某學(xué)院與某公司簽訂建設(shè)工程施工合同，約定由某公司承包其辦公樓內(nèi)外裝修工程及廣場(chǎng)綠化工程。由于工程招標(biāo)時(shí)未設(shè)定標(biāo)底。工程采用了“固定合同價(jià)加變更簽證”的方式，合同履行中雙方就工程價(jià)格發(fā)生爭(zhēng)議，訴諸法院。法院最終支持了工程公司的主張，一定程度上給建設(shè)單位造成了損失。

表現(xiàn)二：勞動(dòng)合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)。2008年1月1日起施行的勞動(dòng)合同法，是全面調(diào)整勞動(dòng)合同關(guān)系的法律規(guī)范?；鶎友胄性诰幹仆庥霉づc勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系時(shí)適用勞動(dòng)合同法的相關(guān)規(guī)定。其中相關(guān)制度安排，值得作為用人單位的基層央行關(guān)注，否則將面臨較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。如勞動(dòng)合同法第十條規(guī)定。“建立勞動(dòng)關(guān)系。應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月

內(nèi)訂立書面合同?！被鶎友胄袑?shí)踐中大量存在著編外用工人員不簽訂書面勞動(dòng)合同的情況。如發(fā)生爭(zhēng)議，勞動(dòng)者可向用人單位主張權(quán)利，用人單位則面臨著“自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資?！眲趧?dòng)合同法中許多剛性條款，如勞動(dòng)合同法定條款、勞動(dòng)合同的訂立、解除、終止等條款對(duì)于勞動(dòng)用工雙方的權(quán)利義務(wù)具有重大影響，因此，基層央行在勞動(dòng)用工中一定要正視其中的法律風(fēng)險(xiǎn)。

三、防范基層央行法律風(fēng)險(xiǎn)的政策建議和措施

(一)構(gòu)建全方位的法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制

法律風(fēng)險(xiǎn)的客觀存在性及分布的廣泛性，決定了基層央行應(yīng)建立全方位的法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制要涵蓋基層央行各領(lǐng)域、全過程，要將防范法律風(fēng)險(xiǎn)融于依法履職、日常管理、重大決策等各項(xiàng)活動(dòng)之中，構(gòu)建全員參與的、全方位防范、動(dòng)態(tài)化監(jiān)控的法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。

(二)建立企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的組織體系

基層央行法律事務(wù)部門是具體實(shí)施法律事務(wù)管理的職能部門，在基層央行法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制中起著重要的作用?；鶎友胄蟹娠L(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的設(shè)計(jì)、監(jiān)督執(zhí)行以及法律風(fēng)險(xiǎn)的信息收集、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估等均要由法律事務(wù)部門具體負(fù)責(zé)。因此，加強(qiáng)法律事務(wù)工作機(jī)構(gòu)的建設(shè)對(duì)于防范法律風(fēng)險(xiǎn)具有重要的意義。建議中心支行應(yīng)設(shè)置獨(dú)立的法律事務(wù)工作部門，并配備法律專業(yè)人員。專司法律風(fēng)險(xiǎn)防范在內(nèi)的各項(xiàng)法律事務(wù)工作。確?！霸谄湮?、履其職”，為基層央行防范法律風(fēng)險(xiǎn)提供組織保障。

(三)建立防范法律風(fēng)險(xiǎn)的運(yùn)行制度

基層央行法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，應(yīng)通過有關(guān)制度建設(shè)增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)控制的主動(dòng)性、前瞻性、計(jì)劃性和時(shí)效性，按照風(fēng)險(xiǎn)分析評(píng)估、風(fēng)險(xiǎn)控制管理、風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控更新三個(gè)階段，構(gòu)建科學(xué)的動(dòng)態(tài)運(yùn)行制度。首先，要對(duì)基層央行進(jìn)行全面深入的法律風(fēng)險(xiǎn)調(diào)查。研究以往案例，發(fā)現(xiàn)和識(shí)別基層央行所面臨的各方面法律風(fēng)險(xiǎn)，確定法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。其次，在法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的基礎(chǔ)上，制定和實(shí)施基層央行法律風(fēng)險(xiǎn)防范戰(zhàn)略。按照分級(jí)管理原則，重點(diǎn)從風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警和防范人手，制訂各類風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)警機(jī)制，如重大決策合法性論證制度、合同審核管理制度、規(guī)范性文件合法性審核制度等。最后，定期對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制所運(yùn)用的方法、過程和結(jié)果進(jìn)行整體的監(jiān)督、評(píng)價(jià)、查找存在的問題和不足，對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)分析評(píng)估和控制管理進(jìn)行改進(jìn)、更新。

篇6

1、聯(lián)社耕地占用稅?！吨腥A人民共和國(guó)耕地占用稅暫行條例》第9條規(guī)定：“耕地占用稅由財(cái)政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)征收”。1987年6月20日財(cái)政部《關(guān)于耕地占用稅征收管理問題的通知》明確規(guī)定“耕地占用稅由被占用耕地所在地鄉(xiāng)財(cái)政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)征收?！备鶕?jù)《中華人民共和國(guó)耕地占用稅暫行條例》第15條“ 本條例由財(cái)政部負(fù)責(zé)解釋”的授權(quán)規(guī)定，財(cái)政部的解釋屬于有權(quán)解釋。各級(jí)財(cái)政機(jī)關(guān)在征收耕地占用稅時(shí)應(yīng)當(dāng)遵守，而不能違反規(guī)定擅自改變征收機(jī)關(guān)，擅自改變的不具有法律效力。

2、xx社房屋租賃。根據(jù)《中華人民共和國(guó)城市房地產(chǎn)管理法》和《城市房屋租賃管理辦法》規(guī)定，市、縣人民政府房地產(chǎn)行政主管部門主管本行政區(qū)內(nèi)的城市房屋租賃管理工作。也就是說，城市房屋租賃行為應(yīng)當(dāng)由城市房地產(chǎn)管理部門來(lái)管理和規(guī)范。任何法律、行政法規(guī)都沒有授權(quán)工商行政管理部門管理城市房屋管理工作，在沒有法律、法規(guī)明確授權(quán)的情況下，被告插手城市房屋租賃行為，屬于嚴(yán)重的超越職權(quán)。

3、根據(jù)《契稅暫行條例》及實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，契稅的征收機(jī)關(guān)是地方財(cái)政機(jī)關(guān)或地方稅務(wù)機(jī)關(guān)，而《河南省契稅實(shí)施辦法》第十六條已進(jìn)一步明確規(guī)定“契稅的征收管理機(jī)關(guān)為土地、房屋所在地的財(cái)政機(jī)關(guān)”，因此，結(jié)合實(shí)際情況，契稅的征收機(jī)關(guān)應(yīng)該為xx縣財(cái)政局，而不是xx縣房產(chǎn)管理局。

二、超越職權(quán)

1、xx社國(guó)稅處罰案。被上訴人對(duì)上訴人作出的處罰發(fā)生在2001年5月1日前，應(yīng)當(dāng)適用原《稅收征收管理法》，而原《稅收征收管理法》只授予稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)稅款的強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，并未授予其對(duì)罰款的強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，被上訴人對(duì)罰款采取行政強(qiáng)制措施的行為，超越了法律的授權(quán)，屬于越權(quán)行為。

2、聯(lián)社物價(jià)局處罰案。行政機(jī)關(guān)行使行政職權(quán)，必須有法律、法規(guī)和規(guī)章的明確授權(quán)，沒有法律、法規(guī)和規(guī)章明確授權(quán)的事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)插手和處罰，這是行政法的基本常識(shí)。

《中華人民共和國(guó)價(jià)格法》第三十三條規(guī)定：“縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府價(jià)格主管部門，依法對(duì)價(jià)格活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督檢查，并依照本法的規(guī)定對(duì)價(jià)格違法行為實(shí)施行政處罰”；該法第二條規(guī)定：“本法所稱價(jià)格包括商品價(jià)格和服務(wù)價(jià)格”。因此，價(jià)格法授權(quán)被告管理的范圍只能是商品價(jià)格和服務(wù)價(jià)格的違法行為，而不包括經(jīng)營(yíng)性收費(fèi)行為。

《國(guó)家計(jì)委關(guān)于價(jià)格監(jiān)督檢查證辦法使用管理范圍》第四條明確規(guī)定：“價(jià)格監(jiān)督檢查證適用于監(jiān)督檢查在我國(guó)境內(nèi)發(fā)生的商品價(jià)格、服務(wù)價(jià)格和國(guó)家機(jī)關(guān)收費(fèi)行為”，對(duì)原告收取的憑證工本費(fèi)不在價(jià)格監(jiān)督檢查證使用的范圍之內(nèi)，被告人員持價(jià)格監(jiān)督檢查證對(duì)原告收取憑證工本費(fèi)的行為進(jìn)行所謂的監(jiān)督檢查，明顯超越了法定職權(quán)。

《河南省物價(jià)監(jiān)督檢查條例》第二條規(guī)定：“價(jià)格監(jiān)督的范圍包括政府定價(jià)、政府指導(dǎo)價(jià)、行政事業(yè)性收費(fèi)及政府健身的居民基本生活必需品和服務(wù)價(jià)格”，很明顯，憑證工本費(fèi)不屬于行政事業(yè)性收費(fèi)及政府健身的居民基本生活必需品和服務(wù)價(jià)格，那么憑證工本費(fèi)是否屬于政府定價(jià)、政府指導(dǎo)價(jià)呢？答案也是否定的。首先，被告沒有提供憑證工本費(fèi)屬于中央定價(jià)或者地方定價(jià)的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)視為對(duì)憑證工本費(fèi)是否屬于政府定價(jià)、政府指導(dǎo)價(jià)沒有證據(jù)予以證明；其次，被告在行政處罰決定書沒有認(rèn)定金融機(jī)構(gòu)憑證工本費(fèi)屬于政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)，庭審中即使如此辯解也不能作為其具體行政行為合法性的依據(jù)；再者，國(guó)家發(fā)展計(jì)劃委員會(huì)2001年7月4日的《國(guó)家計(jì)委和國(guó)務(wù)院有關(guān)部門定價(jià)目錄》明確排除了金融機(jī)構(gòu)憑證工本費(fèi)；第四，即使被告現(xiàn)在提供了包括金融機(jī)構(gòu)憑證工本費(fèi)的地方定價(jià)目錄，也因超出了行政訴訟的舉證時(shí)限和該地方定價(jià)目錄違反《中華人民共和國(guó)價(jià)格法》第十八條而無(wú)效。因此《河南省價(jià)格監(jiān)督檢查條例》沒有授權(quán)被告對(duì)金融機(jī)構(gòu)憑證工本費(fèi)進(jìn)行監(jiān)督檢查，被告依據(jù)該條例進(jìn)行的監(jiān)督檢查和行政處罰均屬于超越職權(quán)。

三、行政處罰對(duì)象

1、xx社工商處罰案。xx縣城市信用合作社由于體制改革原因，已于2001年3月30日經(jīng)被告登記更名為xx縣xx農(nóng)村信用合作社，但被告在2001年 4月16日做出行政處罰時(shí)，被處罰人仍然是xx縣城市信用合作社，被告自己為原告辦理的變更登記，被告不可能不知道xx縣城市信用合作社已經(jīng)不存在了。連最基本的被處罰人都沒有搞清楚，就匆忙作出處罰決定，可見被告的處罰是何等的草率和不負(fù)責(zé)任！

2、xx社統(tǒng)計(jì)處罰案。申請(qǐng)人不存在屢次遲報(bào)統(tǒng)計(jì)資料的行為，被申請(qǐng)人對(duì)xx縣xx城市信用合作社（以下簡(jiǎn)稱道南社）的行為對(duì)申請(qǐng)人做出行政處罰，屬于處罰主體錯(cuò)誤。申請(qǐng)人與道南社在法律上沒有利害關(guān)系，被申請(qǐng)人認(rèn)定兩者之間存在隸屬關(guān)系沒有事實(shí)和法律上的根據(jù)。

四、執(zhí)法程序

1、xx社工商處罰案。被告送達(dá)行政處罰告知書的程序違法。根據(jù)規(guī)定，受送達(dá)人是單位的，法律文書應(yīng)當(dāng)由單位負(fù)責(zé)收發(fā)的部門或其法定代人簽收，原告沒有負(fù)責(zé)收發(fā)的部門，被告應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)原告法定代表人。被告送達(dá)原告副主任李xx的行為，依法不具有送達(dá)的法律效力，應(yīng)視為沒有送達(dá)。

2、xx社統(tǒng)計(jì)處罰案。根據(jù)《行政處罰法》及《民事訴訟法》的規(guī)定，送達(dá)法律文書，受送達(dá)人是法人的，應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人或者該法人負(fù)責(zé)收件的人簽收。申請(qǐng)人沒有辦公室等專門負(fù)責(zé)收件的機(jī)構(gòu)或人，因此，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)將文書直接送達(dá)申請(qǐng)人的法定代表人，但申請(qǐng)人的前任及現(xiàn)任法定代表人均沒有接到被申請(qǐng)人送達(dá)的任何文書，被申請(qǐng)人的送達(dá)違反了法律規(guī)定，屬于程序違法。

3、xx社統(tǒng)計(jì)處罰案。根據(jù)法律規(guī)定，行政處罰告知書的處罰內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與行政處罰決定書一致。不一致的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)再次告知聽證權(quán)利。被申請(qǐng)人在處罰決定書與告知書內(nèi)容不一致的情況下，沒有履行再次告知義務(wù)。

4、xx社工商處罰案。被告行政處罰決定書適用《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記條例實(shí)施細(xì)則》第63條第1款第4項(xiàng)，而行政處罰告知書告知的法律條款為該細(xì)則的第66條第1款第4項(xiàng)。法律適用屬于行政處罰的重要事項(xiàng)，被告改變行政處罰的法律適用，應(yīng)當(dāng)履行重新告知義務(wù)，被告沒有履行這一義務(wù)，根據(jù)行政處罰法的規(guī)定，沒有告知的行政處罰決定不能成立。

轉(zhuǎn)貼于

5、xx社國(guó)稅處罰案。被上訴人通過金融機(jī)構(gòu)扣劃款項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)附送行政處罰決定書副本但沒有附送，屬于程序違法。根據(jù)《稅收征收管理法》第40條、《稅收征收管理法》第51條及銀發(fā)（1998）312號(hào)的規(guī)定，被上訴人在采取行政強(qiáng)制措施之前應(yīng)事先向上訴人送達(dá)“催繳稅款通知書”，而被上訴人未履行該義務(wù)，具體行政行為違法。被上訴人扣劃罰款應(yīng)當(dāng)直接上繳國(guó)庫(kù)，但寶豐農(nóng)行營(yíng)業(yè)部提供的扣款傳票卻表明，被上訴人將該款轉(zhuǎn)入自己設(shè)置的帳戶，然后才上繳國(guó)庫(kù)，被上訴人擅自增加扣款程序，違反了法律規(guī)定。

五、處罰額度和規(guī)章罰款設(shè)定權(quán)限

《國(guó)務(wù)院關(guān)于貫徹實(shí)施的通知》第二部分規(guī)定：“國(guó)務(wù)院各部門制定的規(guī)章對(duì)非經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的違法行為設(shè)定罰款不得超過1000元”，因此針對(duì)遲報(bào)統(tǒng)計(jì)報(bào)表這一非經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的違法行為，處罰限額最高為1000元。被申請(qǐng)人處罰20000元，屬于處罰明顯失當(dāng)。

六、適用法律錯(cuò)誤

1、xx社國(guó)稅處罰案。被上訴人對(duì)上訴人2000年1月1日至2000年12月31日所謂的偷稅行為進(jìn)行處罰，應(yīng)當(dāng)適用上訴人行為時(shí)的有效法律，而不能適用2001年5月1日才開始實(shí)施的《稅收征收管理法》，根據(jù)法律不溯及既往的原則，被上訴人的行為屬于適用法律錯(cuò)誤。

2、xx社統(tǒng)計(jì)處罰案：《統(tǒng)計(jì)法》第33條條規(guī)定：“ 國(guó)家統(tǒng)計(jì)局根據(jù)本法制定實(shí)施細(xì)則，報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)施行.”明確規(guī)定了制定統(tǒng)計(jì)法實(shí)施細(xì)則的機(jī)關(guān)是國(guó)家統(tǒng)計(jì)局，而不是包括各省人大及其常委會(huì)在內(nèi)的其他機(jī)關(guān)，因此本案應(yīng)當(dāng)依照《統(tǒng)計(jì)法》和《統(tǒng)計(jì)法實(shí)施細(xì)則》進(jìn)行處理，而不是依照《河南省統(tǒng)計(jì)管理?xiàng)l例》。

3、xx社工商處罰案：“通知”和“答復(fù)”是被告上級(jí)部門發(fā)給下級(jí)部門的內(nèi)部文件，沒有對(duì)外，根據(jù)行政處罰法的規(guī)定，沒有對(duì)外公布的規(guī)范性文件，不得作為行政處罰的依據(jù)。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，人民法院審理行政案件依據(jù)的是法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)，參照規(guī)章，“通知”和“答復(fù)”不是規(guī)章，不具有參照效力，當(dāng)然不能作為定案的依據(jù)。

“通知”的制定依據(jù)為《中華人民共和國(guó)房地產(chǎn)管理法》、《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法》、《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記條例》和《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記條例實(shí)施細(xì)則》，但上述法律、法規(guī)和規(guī)章任何條、款、項(xiàng)都沒有授權(quán)工商行政管理部門管理房屋租賃事宜，《中華人民共和國(guó)房地產(chǎn)管理法》倒是很明確的規(guī)定，由城市房地產(chǎn)管理部門管理房屋租賃行為，工商行政管理部門要管理房屋租賃，就必須有法律、法規(guī)和規(guī)章的明確授權(quán)，“通知”引用的依據(jù)中恰恰沒有，因此，該“通知”屬于沒有法律、法規(guī)和規(guī)章依據(jù)的無(wú)效規(guī)范性文件。

《城市公有房屋管理規(guī)定》和《城市房屋租賃管理辦法》明確規(guī)定了由市、縣人民政府房地產(chǎn)管理部門主管本行政區(qū)域內(nèi)的城市房屋租賃管理工作，該規(guī)定和辦法均為規(guī)章，“通知”和“答復(fù)”與上述規(guī)章明顯存在沖突，根據(jù)《中華人民共和國(guó)立法法》的規(guī)定，這一沖突應(yīng)當(dāng)由國(guó)務(wù)院作出決定或者由兩部門聯(lián)合發(fā)文，國(guó)家工商行政管理局無(wú)權(quán)單獨(dú)作出規(guī)定。

4、聯(lián)社耕地占用稅案：聯(lián)社現(xiàn)使用土地1995年之前由寶豐縣化肥廠占用從事非農(nóng)業(yè)建設(shè)，后由縣國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司補(bǔ)辦劃撥手續(xù)用于工業(yè)生產(chǎn)，之后將該土地轉(zhuǎn)讓給聯(lián)社。很明顯，聯(lián)社不是占用該地塊進(jìn)行非農(nóng)業(yè)建設(shè)的首次使用者。《中華人民共和國(guó)耕地占用稅暫行條例》第4條明確規(guī)定：“耕地占用稅以納稅人實(shí)際占用的耕地面積計(jì)稅，按照規(guī)定稅額一次性征收?！备鶕?jù)該條規(guī)定，一個(gè)地塊只需繳納一次耕地占用稅，也就是說首次占用該地塊從事非農(nóng)業(yè)建設(shè)的單位和個(gè)人，應(yīng)當(dāng)繳納耕地占用稅，而不是今后通過轉(zhuǎn)讓取得該地塊從事非農(nóng)業(yè)建設(shè)權(quán)利的單位都需繳納耕地占用稅；如果都需要繳納耕地占用稅，就違反了《中華人民共和國(guó)耕地占用稅暫行條例》第4條一次性征收的規(guī)定，形成了重復(fù)納稅。

七、法律時(shí)效

1、《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》第52條規(guī)定了因稅務(wù)機(jī)關(guān)和納稅人失誤，稅款的追征時(shí)效為3年，最長(zhǎng)為5年。退一萬(wàn)步講，即使聯(lián)社依法應(yīng)當(dāng)繳納耕地占用稅，從1995年11月28日計(jì)算，也已經(jīng)超出了3年或5年的追征時(shí)效，納稅人也依法免除了納稅義務(wù)，而不需再繳納稅款。

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【關(guān)鍵詞】信用卡詐騙罪；套現(xiàn)；法律定性

近年來(lái)，信用卡作為新興的金融支付手段，越來(lái)越多地參與到公眾的生活當(dāng)中，在為大眾生活帶來(lái)便利的同時(shí)，其引發(fā)的法律問題也在日漸暴露出來(lái)。《刑法》第一百九十六條信用卡詐騙罪制訂之初的經(jīng)濟(jì)環(huán)境與現(xiàn)在的環(huán)境已經(jīng)不可同日而語(yǔ)，在層出不窮的信用卡犯罪手段面前，其尷尬境地越發(fā)明顯。套現(xiàn)行為是否違法目前尚無(wú)明確法律定論，現(xiàn)行的《銀行卡管理辦法》對(duì)此也沒有具體的規(guī)定。套現(xiàn)行為既給銀行造成損失，也不利于金融監(jiān)管。筆者在這里提出將信用卡套現(xiàn)行為作為信用卡詐騙罪的一種，明確其構(gòu)成要件和處罰標(biāo)準(zhǔn)，以此來(lái)保障銀行的資金安全，維護(hù)金融秩序的穩(wěn)定運(yùn)行。

一、信用卡套現(xiàn)的定義

信用卡套現(xiàn)，是指信用卡持卡人不通過銀行柜臺(tái)或銀行自動(dòng)柜員機(jī)等正規(guī)渠道提取現(xiàn)金，而是通過與商戶協(xié)商以“刷卡消費(fèi)”的方式獲取現(xiàn)金，借以逃避取現(xiàn)手續(xù)費(fèi)和銀行利息的行為。

信用卡套現(xiàn)行為是信用卡發(fā)卡行所禁止的。各銀行的信用卡使用章程中均明確規(guī)定，如持卡人違反法律規(guī)定使用信用卡，逾期不歸還透支款項(xiàng)，或者有套現(xiàn)行為等，發(fā)卡行有權(quán)暫?；蛑垢对撔庞每?。

套現(xiàn)行為是金融監(jiān)管部門一直以來(lái)密切關(guān)注的風(fēng)險(xiǎn)要點(diǎn)。2008年，中國(guó)銀監(jiān)辦發(fā){2008}74號(hào)文件《中國(guó)銀監(jiān)會(huì)辦公廳關(guān)于信用卡套現(xiàn)活躍風(fēng)險(xiǎn)提示的通知》中針對(duì)信用卡套現(xiàn)行為，提示各發(fā)卡行應(yīng)密切關(guān)注、嚴(yán)厲打擊；2009年年初，中國(guó)銀監(jiān)會(huì)在2009年第60號(hào)文件《中國(guó)銀監(jiān)會(huì)關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范信用卡業(yè)務(wù)的通知》中，明確提出：“銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)應(yīng)嚴(yán)格本機(jī)構(gòu)特約商戶的管理，就信用卡欺詐、套現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)防范和安全管理責(zé)任與特約商戶進(jìn)行必要約定，對(duì)特約商戶實(shí)行持續(xù)監(jiān)測(cè)和定期現(xiàn)場(chǎng)檢查?！庇纱丝梢?，雖然對(duì)信用卡套現(xiàn)行為的禁止是上下一致進(jìn)行的，但對(duì)套現(xiàn)行為的防范還僅停留在規(guī)章制度方面，尚未有明確的法律定論。

修訂后的《銀行卡管理辦法》也未提及信用卡套現(xiàn)行為。

二、現(xiàn)行《刑法》關(guān)于信用卡詐騙罪的法律規(guī)定

《刑法》第一百九十六條明確規(guī)定，信用卡詐騙罪，是指使用偽造、作廢的信用卡，或者冒用他人的信用卡，或者利用信用卡透支進(jìn)行詐騙活動(dòng)，數(shù)額較大的行為。具體的犯罪形式包括：1.使用偽造的信用卡的；2.使用變?cè)斓男庞每ǖ模?.冒用他人信用卡的；4.惡意透支的。所謂惡意透支是指持卡人以非法占有為目的，超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支，并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。

2001年4月18日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》中第四十六條明確規(guī)定，信用卡惡意透支數(shù)額在人民幣5000元以上的應(yīng)予以追訴。

《刑法》中明確信用卡犯罪的四種犯罪形式，但信用卡套現(xiàn)行為不在其涵蓋范圍之內(nèi)。

三、信用卡套現(xiàn)行為的法律定性

1.犯罪，是兼具社會(huì)危害性、刑事違法性與應(yīng)受到刑罰處罰性的行為。

信用卡套現(xiàn)行為具備了犯罪的三個(gè)基本屬性。（1）社會(huì)危害性：套現(xiàn)行為侵犯的是刑法所保護(hù)的金融監(jiān)管秩序的正常運(yùn)行，造成了金融秩序的混亂。（2）刑事違法性：套現(xiàn)行為，采用的是不正當(dāng)手段，危害了金融企業(yè)財(cái)產(chǎn)的安全；不僅違反刑法分則對(duì)信用卡禁止行為的規(guī)定，同時(shí)也違反廣義刑法的禁止性規(guī)定；（3）應(yīng)受刑罰處罰性：套現(xiàn)行為打亂了金融體系的正常運(yùn)行方式，逃避了通過信用卡正當(dāng)提取現(xiàn)金應(yīng)付的取現(xiàn)手續(xù)費(fèi)和利息，加大了銀行業(yè)的金融風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)受到相應(yīng)的法律處罰。

2.信用卡套現(xiàn)的犯罪構(gòu)成。套現(xiàn)應(yīng)歸納到單一的犯罪構(gòu)成中。

（1）犯罪客體：其侵犯的是國(guó)家銀行監(jiān)管秩序和金融秩序，造成發(fā)卡行的利息、手續(xù)費(fèi)等直接的息費(fèi)損失，加大了銀行的資金安全風(fēng)險(xiǎn)；（2）犯罪客觀要件：套現(xiàn)行為表現(xiàn)為一種作為的危害行為，侵犯了刑法所保護(hù)的金融業(yè)的正常運(yùn)行；（3）犯罪主體：犯罪主體既包括信用卡的持卡人，也包括提供此種便利條件的個(gè)人或商戶；（4）犯罪主觀要件：套現(xiàn)行為都有用非法手段逃避正當(dāng)取現(xiàn)手續(xù)費(fèi)、利息的主觀故意，甚至是有超額取現(xiàn)的故意，是直接故意的一種。

3.套現(xiàn)行為的犯罪形式。

（1）個(gè)人套現(xiàn)。多表現(xiàn)為持卡人個(gè)人為達(dá)到少交、甚至不交銀行取現(xiàn)手續(xù)費(fèi)、利息的目的，甚至為了提取數(shù)額超過取現(xiàn)額度的現(xiàn)金，通過套現(xiàn)行為非法獲取銀行資金的行為；少量表現(xiàn)為個(gè)人為他人提供犯罪工具的套現(xiàn)行為。（2）商戶套現(xiàn)。商戶利用POS機(jī)具開展大規(guī)模信用卡套現(xiàn)行為，為單位犯罪的一種。此種行為多具有涉及金額巨大、隱蔽性強(qiáng)，專業(yè)化、集團(tuán)化的特點(diǎn)。

四、將套現(xiàn)行為歸入為信用卡詐騙罪的社會(huì)意義

據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，信用卡套現(xiàn)行為自2003年在國(guó)內(nèi)出現(xiàn)以來(lái)，其涉及的金額一直在大規(guī)模上揚(yáng)，截止2006年，這一金額已猛增至1.38億元，并且其形式不斷變化、規(guī)模不斷膨脹、手法日益隱蔽。尤其是近一年，中國(guó)的股市、基金、房產(chǎn)市場(chǎng)火爆，信用卡一度成為很多人獲取“現(xiàn)金”的捷徑，嚴(yán)重地?cái)_亂了金融秩序的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。

因此，將信用卡套現(xiàn)納入信用卡詐騙罪，將有利于維護(hù)金融監(jiān)管秩序的穩(wěn)定、保障金融秩序健康地運(yùn)轉(zhuǎn)，有益于建立社會(huì)征信體系、并倡導(dǎo)大眾合規(guī)、合法使用信用卡。

參考文獻(xiàn)

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關(guān)鍵詞：人民幣；支付結(jié)算；賬戶管理

中圖分類號(hào)：F830.46文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1672-3198（2008）02-0147-02

銀行結(jié)算賬戶管理是人民銀行支付結(jié)算工作中的一項(xiàng)重要內(nèi)容，有效的銀行結(jié)算賬戶管理，可以為中央銀行實(shí)施穩(wěn)健的貨幣政策、維護(hù)金融秩序提供有力的支持。銀行結(jié)算賬戶作為集中反映整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)資金收付結(jié)算的起點(diǎn)與終點(diǎn)，也是一切經(jīng)濟(jì)活動(dòng)資金往來(lái)的基礎(chǔ)。

為進(jìn)一步規(guī)范人民幣銀行結(jié)算賬戶的開立和使用，維護(hù)經(jīng)濟(jì)金融秩序穩(wěn)定，中國(guó)人民銀行于2003年9月1日起開始施行《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《辦法》），此辦法的出臺(tái)，為有效保證支付結(jié)算工作的正常進(jìn)行，維護(hù)經(jīng)濟(jì)金融秩序穩(wěn)定，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)金融的改革和發(fā)展，推動(dòng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)發(fā)揮了重要的作用。

1 《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》實(shí)施以來(lái)出現(xiàn)的新情況新問題

1.1 賬戶的開立和使用中存在的問題

（1）《辦法》對(duì)一般存款賬戶放開，使存款人可以自主選擇不同的銀行。但同時(shí)《辦法》規(guī)定存款人因向銀行借款或其他結(jié)算需要可開立一般結(jié)算賬戶，沒有對(duì)“其他結(jié)算需要”的內(nèi)容進(jìn)行明確，因此，存款人會(huì)以“其他結(jié)算需要”為名將其他款項(xiàng)以現(xiàn)金或轉(zhuǎn)賬形式轉(zhuǎn)入一般存款賬戶，再以“其他結(jié)算需要”名義轉(zhuǎn)出。上述行為可能會(huì)有以下弊端：

①易將有借款的基本存款賬戶架空，只辦理現(xiàn)金支取而逃避銀行債務(wù)。

②銀行為擴(kuò)大存款余額為存款人開立多個(gè)一般存款賬戶，勢(shì)必造成一般存款賬戶過多過亂。

③資金頻繁轉(zhuǎn)入轉(zhuǎn)出，為洗錢犯罪活動(dòng)打開方便之門，容易將資金轉(zhuǎn)為己有。

④一些地市為防范上述現(xiàn)象產(chǎn)生，至今未放開一般賬戶，仍采取取得借款后方予開立一般。

(2)《辦法》與相關(guān)法律法規(guī)缺乏關(guān)聯(lián)性，實(shí)施存在梗阻。一是與《行政許可法》不符，如，規(guī)定商業(yè)銀行可對(duì)睡眠戶（包括核準(zhǔn)類）進(jìn)行強(qiáng)制銷戶，與“誰(shuí)許可，誰(shuí)撤銷”的原則不符；同時(shí)，《辦法》賦予開戶銀行賬戶年檢權(quán)，造成行政許可機(jī)關(guān)“實(shí)施許可”與履行“監(jiān)督檢查”義務(wù)相分離，影響了賬戶管理的有效性。二是人行對(duì)賬戶的監(jiān)管和處罰權(quán)缺乏法律依據(jù)。新金融三法規(guī)定支付結(jié)算檢查、處罰權(quán)屬于銀監(jiān)部門，而《辦法》及相關(guān)規(guī)定卻明確由人民銀行負(fù)責(zé)監(jiān)督管理銀行賬戶，結(jié)算賬戶而其他情況不予開立的做法，此類做法又嚴(yán)重違背了新《辦法》的立法原則。由于“法大優(yōu)先”，除核準(zhǔn)類賬戶的審批外，人行只能借助反洗錢檢查對(duì)賬戶進(jìn)行監(jiān)管，客觀上形成監(jiān)管缺位。

1.2 人民幣銀行結(jié)算賬戶管理中存在的問題

（1）地方財(cái)政部門實(shí)行集中核算以后開立專用賬戶增多。究其原因:一是銀行機(jī)構(gòu)為了拉存款;二是銀行賬戶管理與財(cái)政管理脫節(jié)，財(cái)政預(yù)算賬戶管理松懈;三是預(yù)算單位巧立名目開立其他專用賬戶。

（2）部分賬戶管理人員對(duì)結(jié)算賬戶認(rèn)識(shí)不夠，未能按《人民幣銀行結(jié)算管理辦法》要求存款人出具規(guī)定證件，放松對(duì)存款人的要求，開立結(jié)算戶時(shí)出具單位副本、或無(wú)效過期證件。

（3）《辦法》規(guī)定專用賬戶（預(yù)算單位專用賬戶除外）只需報(bào)備無(wú)需核準(zhǔn)，因此，從一個(gè)地區(qū)來(lái)講，儲(chǔ)源不可能無(wú)限增加，存款任務(wù)卻年年加碼，銀行工作人員要完成存款任務(wù)，就會(huì)搞不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，受利益驅(qū)使或信貸資金吸引，客戶將其整體資金按用途分解到各家銀行。銀行為留住客戶可能會(huì)提供不真實(shí)的開戶資料，由于各種因素限制，人民銀行無(wú)法對(duì)其開戶資料的真實(shí)、完整、合規(guī)性進(jìn)行監(jiān)督，給銀行賬戶管理帶來(lái)一定難度。

（4）銀行結(jié)算賬戶管理執(zhí)行層面的難點(diǎn)。一是賬戶生效日制度執(zhí)行不到位。存款人開立單位銀行結(jié)算賬戶，自正式開立之日起3個(gè)工作日后，方可辦理付款業(yè)務(wù)。但開戶銀行為協(xié)調(diào)客戶關(guān)系或經(jīng)辦人員對(duì)賬戶管理辦法學(xué)習(xí)不透，新開立賬戶在未經(jīng)當(dāng)?shù)厝诵匈~戶管理部門核準(zhǔn)前，就擅自辦理對(duì)外支付業(yè)務(wù)，賬戶生效日控制制度執(zhí)行不到位。二是大額公轉(zhuǎn)私款項(xiàng)提供付款依據(jù)監(jiān)控難。目前對(duì)單位賬戶支付給個(gè)人賬戶的款項(xiàng)，每筆超過5 萬(wàn)元的，應(yīng)向其開戶銀行提供規(guī)定的付款依據(jù)。但開戶銀行為處理好銀企關(guān)系，放松對(duì)該項(xiàng)規(guī)定的執(zhí)行，如建議單位簽發(fā)規(guī)定限額以下的多筆轉(zhuǎn)賬支付憑證逃避監(jiān)測(cè)，或不要求單位存款人提供相關(guān)付款依據(jù)。三是賬戶實(shí)名制未能得到有效執(zhí)行。目前賬戶管理員只能憑肉眼對(duì)單位和個(gè)人申報(bào)的開戶資料和證件的真?zhèn)芜M(jìn)行審核，缺乏不能有效監(jiān)控匿名開戶、虛假開戶等行為，為公款私存、逃避債務(wù)、逃稅漏稅等提供滋生的土壤。

1.3 人民幣結(jié)算賬戶系統(tǒng)運(yùn)行存在的問題

（1）賬戶開立及使用的實(shí)時(shí)監(jiān)督難度較大。部分金融機(jī)構(gòu)工作人員對(duì)賬戶的開立，對(duì)各類賬戶的性質(zhì)、使用缺乏了解，為了?？蛻簦婵?，變相違規(guī)開立賬戶或?qū)⒋婵钊恕八邞簟辟~戶不做銷戶，也不做“久懸”，一直留存，占用賬戶系統(tǒng)資查核對(duì)才能發(fā)現(xiàn)金融機(jī)構(gòu)是否違規(guī)給企業(yè)或預(yù)算單位開立結(jié)算賬戶?，F(xiàn)場(chǎng)檢查有一定的間歇性，給企業(yè)逃廢債務(wù)等不法行為留下可乘之機(jī)。

（2）系統(tǒng)的功能不完善，如系統(tǒng)提供的查詢權(quán)有限，查詢、公告提示等功能不是很盡如人意，修改刪除功能也不是很完善。

（3）系統(tǒng)未能實(shí)現(xiàn)真正意義上的全國(guó)聯(lián)網(wǎng)，跨地區(qū)的異地非臨時(shí)機(jī)構(gòu)臨時(shí)戶難以開立異地基本戶開戶許可證號(hào)碼確定后，系統(tǒng)發(fā)出異地征詢，過了數(shù)分鐘，系統(tǒng)提示發(fā)出征詢失敗，或信息發(fā)送成功，但沒有回復(fù)，使異地存款賬戶開立受到系統(tǒng)障礙限制，特別是專戶和臨時(shí)戶的開立無(wú)法正常核準(zhǔn)。

2 對(duì)人民幣銀行賬戶結(jié)算管理的建議

2.1 對(duì)賬戶管理的建議

（1）建議財(cái)政部門與人民銀行積極協(xié)調(diào)配合，對(duì)所轄財(cái)政預(yù)算單位的銀行賬戶進(jìn)行定期和不定期檢查，防止開戶銀行與預(yù)算單位共同蒙混過關(guān)辦理開戶。對(duì)于開戶資料不全不真實(shí)，騙取銀行開戶許可證的預(yù)算單位、金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行通報(bào)處罰。并制定切實(shí)可行撤銷戶制度，加強(qiáng)對(duì)撤銷戶管理，嚴(yán)格撤銷戶原因?qū)徍?，防止惡意?jìng)爭(zhēng)。

（2）財(cái)政、工商、稅務(wù)、技術(shù)監(jiān)督等各部門業(yè)務(wù)系統(tǒng)在辦理業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)以個(gè)人身份證姓名，企業(yè)單位公章名稱為主，避免漢字、名稱、地區(qū)簡(jiǎn)寫，確保存款人賬戶資料真實(shí)性。

（3）加強(qiáng)對(duì)支付結(jié)算人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提高業(yè)務(wù)人員綜合素質(zhì)。賬戶管理作為社會(huì)信用體系的重要組成部分，與反洗錢、大額和可疑支付交易監(jiān)測(cè)以及現(xiàn)金管理有著必然的聯(lián)系。因此，央行和金融機(jī)構(gòu)應(yīng)設(shè)立專門的銀行結(jié)算賬戶管理崗位，配備專人對(duì)銀行結(jié)算賬戶進(jìn)行管理，并加大對(duì)相關(guān)人員的綜合業(yè)務(wù)培訓(xùn)，使相關(guān)人員在熟悉掌握《辦法》的同時(shí)，了解掌握《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《人民幣大額和可疑支付交易報(bào)告管理辦法》、《現(xiàn)金管理?xiàng)l例》及稅法的相關(guān)規(guī)定，強(qiáng)化綜合業(yè)務(wù)素質(zhì)，提高依法管理銀行結(jié)算賬戶、防范風(fēng)險(xiǎn)和各種違法犯罪行為的能力，同時(shí)通過加強(qiáng)聯(lián)動(dòng)網(wǎng)絡(luò)的防范功能，確保賬戶管理富有成效并積極推動(dòng)金融安全區(qū)和金融信用區(qū)建設(shè)。

2.2 對(duì)完善人民幣銀行賬戶管理工作的對(duì)策建議

（1）金融機(jī)構(gòu)應(yīng)在《辦法》規(guī)定的框架內(nèi)，滿足不同客戶群體需求采取開發(fā)多樣化的支付結(jié)算工具來(lái)吸收客戶資金。

（2）商業(yè)銀行經(jīng)辦人員要嚴(yán)格依照《銀行賬戶管理辦法》等有關(guān)規(guī)定管理賬戶。人民銀行要嚴(yán)把賬戶開設(shè)的審核關(guān)，并加大對(duì)銀行存款賬戶的監(jiān)管力度，強(qiáng)化內(nèi)部賬戶管理部門和現(xiàn)金管理部門之間的配合，對(duì)違反《銀行賬戶管理辦法》等規(guī)定的行為，按《辦法》規(guī)定嚴(yán)查嚴(yán)管違規(guī)操作。

（3）完善現(xiàn)行賬戶管理辦法，堵塞制度上的漏洞。盡快出臺(tái)《銀行賬戶管理辦法實(shí)施細(xì)則》，對(duì)在賬戶執(zhí)行過程中遇到的問題加以明確。依法確立和強(qiáng)化央行對(duì)支付結(jié)算的監(jiān)督檢查職能，提高央行執(zhí)法權(quán)威。由于金融監(jiān)管職能的分離，調(diào)整后的央行職能更加凸顯了央行的貨幣政策制定、實(shí)施和金融服務(wù)等職能，同時(shí)強(qiáng)化了央行對(duì)支付結(jié)算工作的管理職能，由此應(yīng)從法律上對(duì)等地賦予央行為保證自身法定職能正常履行的結(jié)算監(jiān)督檢查權(quán)，特別是對(duì)存款人違規(guī)行為的監(jiān)督檢查權(quán)。通過法定程序檢查、規(guī)范結(jié)算賬戶的開立和使用，督促金融機(jī)構(gòu)加強(qiáng)賬戶管理，有效地防范和打擊利用銀行結(jié)算賬戶進(jìn)行偷逃稅款、逃廢債務(wù)、套取現(xiàn)金和洗錢等違法犯罪活動(dòng)，維持經(jīng)濟(jì)金融秩序穩(wěn)定。

2.3 對(duì)賬戶管理系統(tǒng)管理的建議

（1）加強(qiáng)相關(guān)部門的協(xié)調(diào)配合，盡快實(shí)現(xiàn)賬戶管理系統(tǒng)與工商、稅務(wù)、公安、技術(shù)監(jiān)督等部門的聯(lián)網(wǎng)，提高開戶信息錄入的準(zhǔn)確性，杜絕違規(guī)開戶行為的發(fā)生，維護(hù)系統(tǒng)在賬戶管理中的權(quán)威性。

（2）在賬戶管理系統(tǒng)中完善各項(xiàng)功能。①增加開戶銀行的查詢、修改功能。金融機(jī)構(gòu)通過賬戶管理系統(tǒng)對(duì)錄人存款人開戶相關(guān)資料及信息提交到人民銀行待核準(zhǔn)數(shù)據(jù)庫(kù)后，可進(jìn)行一定范圍內(nèi)的信息查詢、修改、變更、刪除，如發(fā)現(xiàn)錄人有誤時(shí)可在本機(jī)構(gòu)三級(jí)別的授權(quán)下進(jìn)行查詢、修改，確保為人民銀行提供一個(gè)資料齊全、核實(shí)一致的待核準(zhǔn)數(shù)據(jù)。②對(duì)于核準(zhǔn)類賬戶可設(shè)定為在人民銀行中心支行高級(jí)主管審批授權(quán)的情況下，能對(duì)客觀因素引起的賬戶變更進(jìn)行修改。③完善系統(tǒng)公告提示功能。當(dāng)上級(jí)行向下級(jí)行公告時(shí)應(yīng)在系統(tǒng)任意操作界面彈出提示;金融機(jī)構(gòu)發(fā)出存款賬戶信息公告時(shí)，任意操作界面“公告”菜單作閃動(dòng)提示或“公告”彈出。

（3）從實(shí)際出發(fā)補(bǔ)充完善賬戶管理辦法的不足。結(jié)合實(shí)際，針對(duì)性的制定《實(shí)施細(xì)則》或補(bǔ)充說明，進(jìn)一步完善法規(guī)，以利于實(shí)際操作。同時(shí)應(yīng)該盡快升級(jí)賬戶管理系統(tǒng)，解決賬戶管理系統(tǒng)在運(yùn)行中出現(xiàn)的問題，將人民幣賬戶系統(tǒng)設(shè)置可在盟市(地區(qū))級(jí)所在地的金融機(jī)構(gòu)辦理轄區(qū)預(yù)算單位專用存款賬戶(也就是小異地)，使國(guó)家的專項(xiàng)資金真正落實(shí)到實(shí)處，有利于專項(xiàng)資金管理，防止專用資金挪用。

（4）寬進(jìn)嚴(yán)控是今后賬戶管理的必由之路。賬戶管理應(yīng)當(dāng)根據(jù)經(jīng)濟(jì)、金融發(fā)展的需要，逐步從依靠行政手段監(jiān)管逐步轉(zhuǎn)向利用市場(chǎng)機(jī)制監(jiān)管。如適當(dāng)調(diào)整銀行賬戶的開戶準(zhǔn)人條件，將管理的重點(diǎn)放在加強(qiáng)開戶申報(bào)和日常使用的監(jiān)控管理上。在管理模式的選擇上可考慮借鑒澳大利亞的成熟做法，就是對(duì)銀行賬戶不限制其使用方式，任何賬戶都可以辦理轉(zhuǎn)賬和現(xiàn)金收付業(yè)務(wù)，但對(duì)銀行賬戶的使用管理主要體現(xiàn)在交易報(bào)告制度上，商業(yè)銀行對(duì)存款人存取現(xiàn)金超過一定限額或有可疑交易嫌疑或有匯人、匯出境內(nèi)外的，必須按規(guī)定向交易報(bào)告分析中心報(bào)告。

總之，賬戶管理現(xiàn)在還是起步階段，需要在實(shí)踐中逐步把制度完善、健全起來(lái)。由于當(dāng)前各方面對(duì)賬戶管理的重視，相信不久賬戶管理的成就會(huì)對(duì)金融系統(tǒng)，乃至經(jīng)濟(jì)的良好運(yùn)行起到保駕護(hù)航的巨大作用。

參考文獻(xiàn)

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一、當(dāng)前賬戶管理體系存在的主要問題

（一）開戶銀行法律地位尷尬。目前，銀行結(jié)算賬戶行政許可程序如下：開戶申請(qǐng)人持有關(guān)開戶申請(qǐng)材料向擬開戶銀行提出申請(qǐng)銀行申核后持有關(guān)申請(qǐng)材料向當(dāng)?shù)厝嗣胥y行提出申請(qǐng)人民銀行審核后，作出是否許可的決定，并將決定文書交開戶銀行開戶銀行根據(jù)人民銀行的決定，是否為開戶申請(qǐng)人開立賬戶。從上述操作流程看，開戶銀行在賬戶許可行政法律關(guān)系中處于被許可人的地位。但《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法實(shí)施細(xì)則》（以下簡(jiǎn)稱《實(shí)施細(xì)則》）第六條規(guī)定，“開戶許可證是中國(guó)人民銀行依法準(zhǔn)予申請(qǐng)人在銀行開立核準(zhǔn)類銀行結(jié)算賬戶的行政許可證件”。從文字表述看來(lái)，《實(shí)施細(xì)則》中的申請(qǐng)人和頒發(fā)對(duì)象均為存款人，因此，被許可對(duì)象應(yīng)是存款人。若對(duì)上述操作過程中開戶銀行的法律地位作出符合《行政許可法》及《實(shí)施辦法》的解釋，則可將開戶銀行視為存款人（開戶申請(qǐng)人）的委托人，其申請(qǐng)開戶許可的行為可視為銀行為客戶提供的一種中介服務(wù)。但根據(jù)《實(shí)施辦法》的規(guī)定，申請(qǐng)人委托人提出行政許可申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)提供委托人、人的身份證件和委托書。目前，基層央行賬戶許可操作實(shí)踐中，由于對(duì)開戶銀行法律地位認(rèn)識(shí)不清，因而對(duì)開戶銀行人資格沒有作相應(yīng)的審查，一旦因?yàn)殚_戶銀行的過錯(cuò)而導(dǎo)致作出錯(cuò)誤的行政許可決定時(shí)，人民銀行作為許可機(jī)關(guān)涉訴風(fēng)險(xiǎn)較大。

（二）行政許可手續(xù)復(fù)雜，效率不高。從上述行政許可過程來(lái)看，申請(qǐng)人開立賬戶必須經(jīng)過開戶行、人民銀行，再由人民銀行到開戶行，最后行政許可文書才能到達(dá)開戶申請(qǐng)人手上，一旦開戶申請(qǐng)人提供的資料不全，由人民銀行退回開戶銀行，再由開戶銀行通知開戶單位，由開戶單位補(bǔ)齊資料，重新報(bào)送，一個(gè)賬戶的開立要幾個(gè)星期甚至幾個(gè)月，許可效率不高。

（三）存款人資料的真實(shí)性難以核實(shí)。雖然我國(guó)在客戶身份確認(rèn)方面提出了“了解你的客戶”原則，但是基層銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)獲取客戶信息的渠道非常有限。由于銀行工作人員不具備鑒別證明文件真?zhèn)蔚膶I(yè)知識(shí)，除了可以通過公民身份信息核查系統(tǒng)確認(rèn)客戶提交的身份證信息的真實(shí)有效性之外，在確認(rèn)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)證等信息真實(shí)有效性方面缺乏有效的系統(tǒng)支撐。銀行工作人員對(duì)客戶信息的真實(shí)有效性只能做到表面化的審查，且不同的柜員在工作經(jīng)驗(yàn)及判別虛假賬戶資料的敏銳性方面存在差異，難以確保賬戶資料的真實(shí)性。

（四）對(duì)賬戶日常使用監(jiān)管力度較弱。一是監(jiān)管手段落后。目前的賬戶管理監(jiān)管工作基本上仍是依賴手工翻閱傳票，查閱開銷戶記錄和分戶賬的方式進(jìn)行，效率較低。二是監(jiān)管覆蓋范圍小。隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，銀行機(jī)構(gòu)越來(lái)越多，賬戶數(shù)量越來(lái)越大，但因人力不足，難以開展大面積排查，覆蓋銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)網(wǎng)點(diǎn)比率不高，且時(shí)間跨度很長(zhǎng)。三是非現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)管難度大。目前人行賬戶管理系統(tǒng)沒有與金融機(jī)構(gòu)核算系統(tǒng)聯(lián)網(wǎng)，人民銀行對(duì)賬戶資金日常流轉(zhuǎn)情況進(jìn)行跟蹤監(jiān)測(cè)的難度非常大，非現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)管乏力。

（五）賬戶管理制度存在不足。一是政策制度多而散，缺乏整體性連續(xù)性。近年來(lái)，人總行多次以規(guī)范性文件的形式補(bǔ)充、修改、完善銀行賬戶管理制度，但修訂之處往往是局部的、零散的，相互間銜接不到位，缺乏對(duì)銀行結(jié)算賬戶管理工作的整體把握和貫通，缺乏全局性和連續(xù)性。二是一般存款賬戶的開放式管理和專用存款賬戶的模糊式管理削弱了基本存款賬戶的統(tǒng)馭地位?！掇k法》雖然強(qiáng)化了基本存款賬戶統(tǒng)馭地位，但同時(shí)又放開了一般賬戶的開戶條件，擴(kuò)大了一般賬戶的使用范圍。各銀行機(jī)構(gòu)為爭(zhēng)拉存款大戶，除不能直接取現(xiàn)金外，其他應(yīng)由基本存款賬戶辦理的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的日常資金收付及其工資、獎(jiǎng)金支付等業(yè)務(wù)，均通過一般存款賬戶進(jìn)行處理。少數(shù)金融機(jī)構(gòu)甚至將一般存款賬戶資金轉(zhuǎn)入其內(nèi)部員工的個(gè)人結(jié)算賬戶后再支取現(xiàn)金，或?qū)⒁话阗~戶資金轉(zhuǎn)入關(guān)系單位基本存款賬戶再支取現(xiàn)金，如此操作一般賬戶儼然成了基本賬戶?！掇k法》雖然對(duì)開立專戶的條件進(jìn)行了一些規(guī)定，但未對(duì)提供證明文件的財(cái)政部門、主管部門、政府部門的級(jí)別作出具體明確的規(guī)定，特別是未對(duì)其他按規(guī)定需要專項(xiàng)管理和使用的資金作出詳細(xì)的說明，部分存款人為了達(dá)到多頭開戶的目的，利用這種模糊的規(guī)定大量開設(shè)專用存款賬戶，甚至將不屬于專項(xiàng)范圍內(nèi)的資金往來(lái)，也進(jìn)入專戶，把專戶當(dāng)作基本戶來(lái)使用，大大削弱了基本賬戶的統(tǒng)馭地位。三是賬戶年檢制度名存實(shí)完?！掇k法》雖對(duì)年檢作出了規(guī)定，但對(duì)年檢的方式、時(shí)間、開戶單位應(yīng)提供的資料、開戶銀行如何操作沒有作出詳細(xì)規(guī)定，銀行各自為政，很不規(guī)范，部分銀行干脆不進(jìn)行年檢，加上《辦法》對(duì)未年檢的行為缺乏必要的懲戒手段，賬戶年檢名存實(shí)亡。四是對(duì)部分違規(guī)行為缺乏相應(yīng)的責(zé)任追究?！掇k法》和《實(shí)施細(xì)則》規(guī)定：應(yīng)執(zhí)行生效日制度、應(yīng)執(zhí)行臨時(shí)存款賬戶有效期制度、應(yīng)執(zhí)行預(yù)留印章管理制度、應(yīng)建立賬戶年檢制度、應(yīng)明確專人負(fù)責(zé)賬戶的管理、應(yīng)建立賬戶管理檔案等，但是對(duì)銀行不遵守上述規(guī)定的行為缺乏相應(yīng)的責(zé)任追究，沒有作出相應(yīng)處罰規(guī)定，使得人民銀行在實(shí)施賬戶管理、督促金融機(jī)構(gòu)糾正違規(guī)行為的過程中，缺乏法律依據(jù)的支持，難以保證規(guī)定的有效執(zhí)行。

二、構(gòu)建全新賬戶管理體系的設(shè)想

取消賬戶行政許可審批事項(xiàng)，放開銀行辦理賬戶業(yè)務(wù)自，改變央行賬戶行政許可操作者及管理者的雙重身份，做好行使賬戶監(jiān)管職能的管理者身份。所有賬戶的開立都實(shí)行備案制，開戶銀行通過賬戶管理系統(tǒng)向當(dāng)?shù)厝嗣胥y行備案，人民銀行通過賬戶管理系統(tǒng)對(duì)開戶銀行賬戶開立、使用、撤銷等情況進(jìn)行實(shí)時(shí)監(jiān)測(cè)。具體流程如圖1。

此模式具有四大優(yōu)點(diǎn)：一是解決了開戶銀行在銀行結(jié)算賬戶行政許可中尷尬的法律地位，同時(shí)大大縮短了開戶辦理時(shí)間，提高了辦事效率。二是可以有效解決當(dāng)前銀行經(jīng)辦人員不能有效識(shí)別營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證等開戶證件真實(shí)有效性的問題。三是由銀行自主辦理賬戶審批業(yè)務(wù)，其業(yè)務(wù)自理，風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)的客觀現(xiàn)實(shí)勢(shì)必加重銀行的責(zé)任心，減少在開戶資料真實(shí)性、完整性、合規(guī)性審核上對(duì)人民銀行的依賴心理。四是強(qiáng)化了賬戶系統(tǒng)的監(jiān)測(cè)功能。人民銀行可實(shí)現(xiàn)賬戶及賬戶資金流量與存量的全面監(jiān)測(cè)，及時(shí)掌握銀行各類賬戶動(dòng)態(tài)，有效預(yù)警和監(jiān)控非法賬戶，有效打擊多頭、異地開戶逃避銀行債務(wù)或從事洗錢、詐騙等違法犯罪活動(dòng)。同時(shí)可減少現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)管工作量，提高監(jiān)管效率和監(jiān)管覆蓋面。

三、建立新型賬戶管理模式的措施與建議

篇10

關(guān)鍵詞：自由裁量權(quán)；行政執(zhí)法；措施建議

文章編號(hào)：1003-4625(2012)02-0072-03　中圖分類號(hào)：F830.45　文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A

自由裁量權(quán)是現(xiàn)行法制狀況下之必然，也是提高行政效率之必需。中國(guó)人民銀行在行政執(zhí)法活動(dòng)中擁有大量的自由裁量權(quán)，合理行使自由裁量權(quán)對(duì)有效提高行政管理效率，加強(qiáng)金融行政監(jiān)督管理發(fā)揮了積極作用。但是，自由裁量權(quán)賦予了執(zhí)法部門和工作人員較大的自由選擇空間，規(guī)范和監(jiān)督不力，將會(huì)給腐敗以可乘之，導(dǎo)致執(zhí)法不公，直接影響到中國(guó)人民銀行的形象。因此，必須加強(qiáng)規(guī)范和監(jiān)督，保證自由裁量權(quán)的合理行使。

一、關(guān)于行政執(zhí)法自由裁量權(quán)

行政自由裁量權(quán)是指法律、法規(guī)和規(guī)章對(duì)某一具體行政行為的內(nèi)容或?qū)嵤┮鬀]有明確的規(guī)定，或雖有明確規(guī)定，但留有一定自由行使職權(quán)的幅度，由行政主體依照立法目的和公正合理的原則，結(jié)合具體情形自行判斷并做出處理的權(quán)力，是行政關(guān)的一種自行決定權(quán)，是對(duì)其行為的方式、范圍、種類、幅度等的選擇權(quán)。中國(guó)人民銀行在履行行政管理職責(zé)中，在法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的范圍內(nèi)或者在法律法規(guī)沒有明文規(guī)定的情況下，根據(jù)立法目的和公正合理原則，結(jié)合情勢(shì)所需，就有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行權(quán)衡、裁量并做出決定的權(quán)力也就是人民銀行的行政執(zhí)法自由裁量權(quán)。從法律設(shè)立自由裁量權(quán)的初衷來(lái)講，行使自由裁量權(quán)必須堅(jiān)持兩個(gè)原則。一是合理性原則。行政關(guān)必須在法定限度內(nèi)，盡可能適當(dāng)、合理地自由裁量。不適當(dāng)、不合理的裁量行為是不當(dāng)行政行為，包括明顯不當(dāng)、受不相關(guān)因素的影響、不符合慣例、不符合傳統(tǒng)或違背公眾意志等行為，嚴(yán)重違反合理性的行政行為則是。二是合法性原則。合法性原則要求行政關(guān)行使自由裁量權(quán)必須在法律授權(quán)之內(nèi)。

二、中國(guó)人民銀行行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的體現(xiàn)

中國(guó)人民銀行在實(shí)施行政許可、行政處罰等行政活動(dòng)中，擁有大量的自由裁量權(quán)，主要體現(xiàn)為以下幾個(gè)方面。

(一)事實(shí)認(rèn)定中的自由裁量權(quán)

中國(guó)人民銀行對(duì)所管理事項(xiàng)的狀況和當(dāng)事人的行為性質(zhì)認(rèn)定酌情裁量，確認(rèn)有關(guān)行為是否違反金融管理秩序，是否需要按程序做出相應(yīng)處理。如根據(jù)《金融統(tǒng)計(jì)管理規(guī)定》，金融構(gòu)統(tǒng)計(jì)及相關(guān)部門和人員，有虛報(bào)、瞞報(bào)金融統(tǒng)計(jì)資料的，由中國(guó)人民銀行地(市)級(jí)(含地、市)以上構(gòu)和有關(guān)部門對(duì)該金融構(gòu)給予警告并處以3萬(wàn)元以下罰款。金融構(gòu)是否有虛報(bào)、瞞報(bào)金融統(tǒng)計(jì)資料行為的認(rèn)定，規(guī)定并不太明確。金融構(gòu)報(bào)送的報(bào)表數(shù)據(jù)不一致，可能是由于工作人員的疏忽造成的差錯(cuò)或管理不規(guī)范的問題，也可能是故意提供虛假的或隱瞞重要事實(shí)的統(tǒng)計(jì)資料。對(duì)其行為認(rèn)定的自由度很大，也就體現(xiàn)了自由裁量的問題。

(二)判定情節(jié)輕重的自由裁量權(quán)

違法行為的情節(jié)可以分為主觀和客觀兩個(gè)方面。主觀方面包括目的、動(dòng)、心理狀態(tài)和態(tài)度表現(xiàn)等，客觀方面包括時(shí)空、對(duì)象、方式手段和危害后果等。中國(guó)人民銀行在對(duì)金融違法行為實(shí)施行政處罰時(shí)，必須認(rèn)真考慮違法情節(jié)。對(duì)情節(jié)輕重認(rèn)定的自由裁量權(quán)，許多法律、法規(guī)都有“情節(jié)較輕的”、“情節(jié)較重的”“情節(jié)嚴(yán)重的”這樣語(yǔ)義模糊的詞，但是又沒有規(guī)定認(rèn)定情節(jié)輕重的法定條件，這樣中國(guó)人民銀行對(duì)情節(jié)輕重的認(rèn)定就有自由裁量權(quán)。在中國(guó)人民銀行執(zhí)法工作實(shí)踐中也制定了一些關(guān)于對(duì)情節(jié)輕重認(rèn)定的參考標(biāo)準(zhǔn)，如根據(jù)違法行為涉及的金額、筆數(shù)等認(rèn)定違法行為情節(jié)輕重。但這并非法律法規(guī)規(guī)定，也正是體現(xiàn)了實(shí)際執(zhí)法中的自由裁量權(quán)。

(三)選擇處罰的種類和幅度的自由裁量權(quán)

依據(jù)現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，人民銀行有權(quán)實(shí)施的行政處罰種類主要有警告、責(zé)令改正、罰款、沒收違法所得，此外還可以通過建議處罰權(quán)，建議銀行業(yè)監(jiān)督管理部門實(shí)施責(zé)令停業(yè)整頓或者吊銷其經(jīng)營(yíng)許可證等。如根據(jù)《中國(guó)人民銀行法》第46條規(guī)定，人民銀行對(duì)金融構(gòu)的違法行為在區(qū)別不同情形的基礎(chǔ)上，可選擇實(shí)施不同的處罰種類，警告、罰款、沒收違法所得等均可選擇。罰款處罰幅度也有很大的選擇余地，分為處違法所得一倍以上五倍以下罰款和50萬(wàn)元以上200萬(wàn)元以下罰款兩種情況。在現(xiàn)有金融法律法規(guī)規(guī)定中，罰款是用得最多、最廣的一種行政處罰種類，也是運(yùn)用自由裁量權(quán)最頻繁的一種。關(guān)鍵要把握兩點(diǎn)：一是不要超出法定的范圍和幅度；二是在法定的范圍和幅度內(nèi)不要畸輕畸重，顯失公正。

(四)選擇行為時(shí)限的自由裁量權(quán)

在人民銀行行政許可、行政處罰和行政復(fù)議中均存在對(duì)時(shí)限選擇自由裁量的情況。如根據(jù)《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》第29條規(guī)定，中國(guó)人民銀行應(yīng)于2個(gè)工作日內(nèi)對(duì)銀行報(bào)送的基本存款賬戶、臨時(shí)存款賬戶和預(yù)算單位專用存款賬戶的開戶資料的合規(guī)性予以審核，符合開戶條件的，予以核準(zhǔn)；不符合開戶條件的，應(yīng)在開戶申請(qǐng)書上簽署意見，連同有關(guān)證明文件一并退回報(bào)送銀行。人民銀行可以于當(dāng)日對(duì)銀行報(bào)送的材料進(jìn)行審核，也可于第二日審核批準(zhǔn)，只要在2個(gè)工作日內(nèi)審核是否符合條件決定核準(zhǔn)或退回即可。這就體現(xiàn)了行政許可中行為時(shí)限的自由裁量權(quán)。在行政處罰、行政復(fù)議程序中存在大量的時(shí)限要求，也都為中國(guó)人民銀行提供了選擇行為時(shí)限的自由裁量空間。

(五)決定是否采取某種行為的自由裁量權(quán)

法律授予人民銀行某種權(quán)力，人民銀行可以在作為與不作為之間做出選擇。例如，根據(jù)《中國(guó)人民銀行法》第32條規(guī)定，中國(guó)人民銀行有權(quán)對(duì)金融構(gòu)以及其他單位和個(gè)人的九種行為進(jìn)行檢查。具體的檢查方式、要求等，有些法規(guī)、規(guī)章作了具體規(guī)定，但有些規(guī)定并不明確。同時(shí)，對(duì)特定金融構(gòu)的檢查頻率、在什么情況下對(duì)哪些構(gòu)進(jìn)行檢查也沒有明確規(guī)定，也不便具體規(guī)定。這樣，在工作實(shí)踐中人民銀行就擁有了很大的選擇自，在開展具體檢查時(shí)也就體現(xiàn)了自由裁量權(quán)。再如，《反洗錢法》第26條規(guī)定省級(jí)以上反洗錢部門在符合法律規(guī)定的前提下可以對(duì)“是否采取臨時(shí)性凍結(jié)措施”做出選擇，這就體現(xiàn)了中國(guó)人民銀行在采取強(qiáng)制措施的自由裁量權(quán)。根據(jù)《行政處罰法》規(guī)定，在當(dāng)事人不履行行政處罰決定時(shí)，中國(guó)人民銀行可以決定每日按罰款數(shù)額百分之三加處罰款或申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，這也是自由裁量權(quán)的體現(xiàn)。

三、中國(guó)人民銀行不當(dāng)行使自由裁量權(quán)的表現(xiàn)

在實(shí)際執(zhí)法實(shí)踐中，不當(dāng)行使自由裁量權(quán)往往會(huì)與關(guān)系案、人情案聯(lián)系在一起，自由裁量權(quán)會(huì)成為腐敗的突破口。中國(guó)人民銀行不當(dāng)行使自由裁量權(quán)的情況主要有以下表現(xiàn)。

(一)濫用自由裁量權(quán)

由于執(zhí)法人員對(duì)法律法規(guī)的立法目的存在錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，或者為達(dá)到某種不當(dāng)目的故意濫用自由裁量

權(quán)，從而使自由裁量權(quán)的行使不符合立法初衷。它是不正確地行使自由裁量權(quán)的最典型表現(xiàn)，主要表現(xiàn)為行政執(zhí)法人員利用自由裁量權(quán)假公濟(jì)私、等。

(二)行政處罰顯失公正

對(duì)某一違法行為法律、法規(guī)規(guī)定了多種處罰種類，同一處罰種類又規(guī)定了處罰的上限和下限，或只規(guī)定了下限。在實(shí)施具體處罰時(shí)，出于多種原因，對(duì)同類違法行為處罰出現(xiàn)畸輕畸重，顯失公正。如中國(guó)人民銀行對(duì)違反反洗錢規(guī)定的行為可以根據(jù)《反洗錢法》第32條區(qū)分不同情形對(duì)金融構(gòu)處以20萬(wàn)－50萬(wàn)元的罰款，對(duì)致洗錢后果發(fā)生的，可處以50萬(wàn)－500萬(wàn)元的罰款。這個(gè)裁量彈性都很大，如果反洗錢執(zhí)法部門不根據(jù)具體案情慎重考慮、綜合權(quán)衡，隨意行使自由裁量權(quán)，雖然并沒違反法律規(guī)定，但違背了法律的公正精神，違反了行政合理性原則要求。

(三)拖延履行法定職責(zé)

有的法律對(duì)履行法定職責(zé)的期限規(guī)定不明確或未規(guī)定，因而何時(shí)履行法定職責(zé)，執(zhí)法人員便可以自由裁量。對(duì)于有明確期限要求的，可能出于不正當(dāng)?shù)脑?，行政關(guān)有時(shí)會(huì)選擇在期限到期前履行。這都會(huì)有拖延履行法定職責(zé)的嫌疑，也是不正確地行使自由裁量權(quán)，違反了行政管理中的效率原則，也不符合打造服務(wù)型關(guān)的要求。

(四)錯(cuò)誤行使自由裁量權(quán)

有時(shí)法律法規(guī)并沒有授予執(zhí)法者自由裁量的權(quán)力，而執(zhí)法者誤以為授予了并按他的理解進(jìn)行了自由裁斷，這就是錯(cuò)誤行使自由裁量權(quán)。還有的因?qū)π惺棺杂刹昧繖?quán)的條件理解不正確而錯(cuò)誤地行使自由裁量權(quán)。如《行政處罰法》第27條規(guī)定了依法從輕、減輕行政處罰和不予行政處罰的條件，但有的執(zhí)法人員可能出于錯(cuò)誤的理解，以認(rèn)錯(cuò)態(tài)度較好、積極配合檢查、整改措施較到位等為理由，行使自由裁量權(quán)，做出從輕、減輕行政處罰或不予行政處罰的決定。

四、有效控制自由裁量權(quán)的措施

要保證自由裁量權(quán)的正確行使，保障人民銀行公正執(zhí)法、廉潔履職，須從以下幾個(gè)方面著手加強(qiáng)內(nèi)部控制。

(一)縮小自由裁量權(quán)的選擇彈性，從源頭控制

新的法律法規(guī)出臺(tái)后，需要由人民銀行制定實(shí)施細(xì)則的，應(yīng)盡快制定實(shí)施細(xì)則，以保證新法律、法規(guī)的操作性。中國(guó)人民銀行制定的規(guī)章及有關(guān)實(shí)施細(xì)則要處理好條文的“彈性”和執(zhí)法的“可操作性”的關(guān)系，盡量做到明確、具體，減少“彈性”，從源頭上對(duì)自由裁量權(quán)的行使做出限制。通過加大立法解釋力度，及時(shí)彌補(bǔ)立法缺陷，避免出現(xiàn)太大的自由裁量空間。中國(guó)人民銀行分行和省會(huì)中心支行可結(jié)合地域?qū)嶋H對(duì)轄區(qū)的行政執(zhí)法工作制定指導(dǎo)意見，可對(duì)罰款類行政處罰自由裁量權(quán)推行階次制度，將違法行為分為不同等次，確定對(duì)應(yīng)的罰款幅度，盡量縮小自由裁量的選擇空間。

(二)提升工作人員的整體素質(zhì)，從主體控制

中國(guó)人民銀行實(shí)施自由裁量權(quán)的行政行為在很大程度上依賴于執(zhí)法人員本身對(duì)法律、法規(guī)和規(guī)章的理解，依賴于主觀能動(dòng)性的發(fā)揮，具有較大的靈活性。同時(shí)，領(lǐng)導(dǎo)對(duì)法律的重視程度和依法行政的意識(shí)對(duì)單位的執(zhí)法水平起著重要的影響。要健全學(xué)法制度、加強(qiáng)法制教育，領(lǐng)導(dǎo)干部要帶頭學(xué)法，增強(qiáng)依法行政意識(shí)。大力提高執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)和法律水平，使執(zhí)法人員能夠準(zhǔn)確把握法律法規(guī)條文，善于把具體案件實(shí)踐與法律原則融會(huì)貫通，準(zhǔn)確定性，忠實(shí)于立法本意。要努力提高執(zhí)法人員的政治素質(zhì)和職業(yè)道德素質(zhì)，促使執(zhí)法人員以公共利益為執(zhí)法的最高利益和最終目的，堅(jiān)持對(duì)法律負(fù)責(zé)、對(duì)管理相對(duì)人負(fù)責(zé)，實(shí)事求是，秉公盡責(zé)，不謀私利，正確運(yùn)用自由裁量權(quán)。

(三)嚴(yán)格行政執(zhí)法程序，從過程控制

設(shè)定嚴(yán)格的行政執(zhí)法程序可以預(yù)防行政人員無(wú)故拖延行政行為，避免執(zhí)法人員選擇不適當(dāng)?shù)氖侄?、范圍、幅度?lái)加重行政權(quán)力客體的義務(wù)，可以防止憑借手中職權(quán)濫用行政自由裁量權(quán)，減少行使自由裁量權(quán)的主觀隨意性。在行政活動(dòng)中，執(zhí)法人員要嚴(yán)格執(zhí)行程序要求，保證行政相對(duì)人的陳述權(quán)、申辯權(quán)、請(qǐng)求舉行聽證權(quán)、行政救濟(jì)權(quán)等權(quán)利，通過行政相對(duì)人行使權(quán)利，防止行政自由裁量權(quán)的濫用。