導語：如何才能寫好一篇經(jīng)濟糾紛的訴訟期，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

關(guān)鍵詞：經(jīng)濟法;經(jīng)濟法糾紛;司法解決機制

中圖分類號：D9 文獻標識碼：A

收錄日期：2015年12月16日

一、經(jīng)濟法糾紛

在經(jīng)濟運行過程中，國家調(diào)節(jié)經(jīng)濟法律糾紛是經(jīng)濟法糾紛，這些糾紛是政府職能部門運行國家賦予的權(quán)力來調(diào)節(jié)的。經(jīng)濟法糾紛主要包括經(jīng)濟權(quán)利、義務之間的爭議，這些糾紛如果沒有得到妥善的解決，就會擾亂經(jīng)濟秩序，因此需要經(jīng)濟法來解決各類經(jīng)濟糾紛，保證經(jīng)濟秩序運行。

值得一提的是，要辨析一下經(jīng)濟糾紛與經(jīng)濟法糾紛。所謂經(jīng)濟糾紛，是指利益主體在權(quán)利和義務方面的矛盾導致的經(jīng)濟法主體之間的糾紛。其范圍涉及平等主體間的糾紛、被管理人的法人、組織及機關(guān)單位間的糾紛。而經(jīng)濟法糾紛指的是發(fā)生在經(jīng)濟調(diào)節(jié)過程中的經(jīng)濟權(quán)利和義務間的爭議。在辨析經(jīng)濟法糾紛與經(jīng)濟糾紛的區(qū)別時，一定要明確經(jīng)濟法糾紛不是由商品交換或是民事糾紛引起的，是糾紛雙方經(jīng)濟實力、社會地位不對等的情況下產(chǎn)生的糾紛，它與民事糾紛有著本質(zhì)區(qū)別，當然也與一般國家行政管理活動中產(chǎn)生的行政糾紛不同。此外，如果經(jīng)濟法糾紛尚未構(gòu)成犯罪，是不能以刑事案件來解決的。

二、經(jīng)濟法糾紛司法解決必要性

宏觀調(diào)控是國家對經(jīng)濟總體運行做有利于社會發(fā)展的調(diào)控手段，在實際操作中，政府作為國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)的主體，在行使國家賦予的權(quán)力干預市場運行、市場資源配置以及再分配中兼顧效率與公平，在避免貧富兩極分化方面發(fā)揮著不可替代的作用。任何一個國家對資源的管理都是很認真的，因為它具有稀缺性、有限性等特征，有些資源還是非再生資源，可持續(xù)發(fā)展的一個核心理念就是不能以犧牲后代的利益滿足本代人無節(jié)制的欲望。國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)的主要目的就是優(yōu)化資源配置，提高資源利用率，實現(xiàn)資源有效配置與再分配的公平性，經(jīng)濟調(diào)節(jié)在讓一部分人得益的同時，一定不能損害其他人群的利益，如若有另一群體的利益受到損害，勢必會導致利益主體間的各類紛爭。此外，國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)權(quán)也不能被濫用，這勢必影響國家利益、公共利益。眾所周知，利益紛爭是導致經(jīng)濟法糾紛的根源。經(jīng)濟法糾紛一旦出現(xiàn)，一定要及時處理并妥善解決，否則將直接影響經(jīng)濟法的遵守和實施，也會使“市場”這只無形的手無法實現(xiàn)資源配置，不利于社會經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展，因此優(yōu)化經(jīng)濟法糾紛解決機制相當必然。

一般來說，解決糾紛的方法有四種：協(xié)商、仲裁、行政和司法，而司法方法糾紛在前三種方法無法解決的情況下采取的比較公正而有效的方法。但也必須明確，經(jīng)濟法糾紛的主體如果是國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)的機關(guān)或是組織，就不適用仲裁方法來解決經(jīng)濟法糾紛，這是由于仲裁機構(gòu)本來就是社會組織，它無權(quán)對行使國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)權(quán)的機關(guān)或組織行使仲裁權(quán)，因此這類經(jīng)濟法糾紛解決不適用仲裁。

三、經(jīng)濟法糾紛司法解決機制

以干預、管理和調(diào)控來實現(xiàn)對社會公共性的經(jīng)濟關(guān)系調(diào)節(jié)是經(jīng)濟法的本質(zhì)屬性，它的調(diào)整對象是經(jīng)濟主體間的各類經(jīng)濟法糾紛。這些糾紛包括合法經(jīng)濟組織進行經(jīng)濟活動中發(fā)生的經(jīng)濟法糾紛、國家在整頓經(jīng)濟秩序中產(chǎn)生的經(jīng)濟法糾紛和國家宏觀調(diào)控中引發(fā)的各類經(jīng)濟法糾紛。要建立具有中國特色的社會主義經(jīng)濟糾紛解決機制，首先要對調(diào)節(jié)的對象進行深入分析，同時還要分析當前我國政治、經(jīng)濟、文化大環(huán)境，兼顧優(yōu)化經(jīng)濟法糾紛司法解決機制來尋求能夠有效解決經(jīng)濟糾紛的有效途徑。

（一）民事訴訟解決經(jīng)濟法糾紛。提及民事訴訟，實質(zhì)就是平等主體間的利益糾紛的解決途徑，包括普通民事訴訟和特別民事訴訟。但在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，經(jīng)濟法糾紛主體的地位、能力等方面是不平等的，為了公正起見，就需要對現(xiàn)有的普通民事訴訟解決經(jīng)濟法糾紛的制度進行優(yōu)化革新。一般來說，可采用舉證責任倒置的手段，當然也可以對處于弱勢一方的當事人提供無償?shù)姆稍Ｅc此同時，還需要簡化訴訟程序來糾正當事人雙方在地位、能力上的不平等。歐美一些國家甚至還從當事人的經(jīng)濟負擔的角度上采用降低訴訟成本、推行集團訴訟制度、建立小額訴訟制度、實行電子送達、改進公示制度等措施來保證司法解決的公正和效率。

（二）行政訴訟解決經(jīng)濟法糾紛。行政訴訟是一種高效的糾紛解決方法，這種方法主要適用于當事人是國家行政機關(guān)或是法律法規(guī)授權(quán)行使行政權(quán)力的組織和個人。它針對的是具體行政行為，其中包括普通行政訴訟和特別行政訴訟。國家調(diào)節(jié)經(jīng)濟的權(quán)力是由國家或是法律法規(guī)賦予特定的行政機關(guān)來行使經(jīng)濟調(diào)節(jié)權(quán)，因此國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)的主體間、被調(diào)節(jié)主體間以及調(diào)節(jié)主體和被調(diào)節(jié)主體間的糾紛需要行政訴訟來解決，當然也有一些受影響的第一方與國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)主體間也會有經(jīng)濟法糾紛，這類糾紛也可適用行政訴訟來解決。

總的來說，普通行政訴訟制度可以擴大案件受理面，有助于建立科學有效的集團行政訴訟制度，在行政訴訟的種類、證據(jù)收集與舉證責任、撤訴與調(diào)節(jié)等諸多方面要做大量的優(yōu)化工作，這樣才能有效地適應經(jīng)濟法糾紛司法解決的需要。

主要參考文獻：

[1]孫育瑋.替代性糾紛解決機制（ADR）的借鑒與融合――以紐約和上海為例的相關(guān)法文化法社會學思考[J].學習與探索，2009.1.

篇2

（一）民事訴訟很多學者主張經(jīng)濟訴訟實質(zhì)上是民事訴訟，但通過對民事訴訟的研究不難看出，雖然民事訴訟涉及到了經(jīng)濟活動內(nèi)容，但并不全面，很多經(jīng)濟問題無法通過民事訴訟來解決，所以民事訴訟不能直接理解為經(jīng)濟法訴訟。

（二）綜合經(jīng)濟訴訟綜合經(jīng)濟訴訟概念出現(xiàn)于二十世紀八十年代，這個時期很多學者認為經(jīng)濟法訴訟是綜合經(jīng)濟訴訟，其觀念的核心理論是，經(jīng)濟法糾結(jié)中經(jīng)濟法需要調(diào)整的對象具有廣泛性和多樣性等特點，很多時候需要利用到多種訴訟模式較差才使經(jīng)濟糾紛得以解決。但由于后期缺乏更加深入的研究，并沒有對經(jīng)濟訴訟獨特的內(nèi)容給予區(qū)分考慮，因此，使得很多經(jīng)濟法糾紛解決陷入僵局，尤其是消費者保護領(lǐng)域，導致消防者權(quán)益無法得到良好的保護。

(三)獨立經(jīng)濟訴訟獨立經(jīng)濟訴訟理論是近些年經(jīng)濟法訴訟中最大的爭議話題。有更多的學者認為經(jīng)濟法訴訟獨立是未來經(jīng)濟法發(fā)展的必然方向，雖然當前經(jīng)濟法存在問題，但是隨著我國法律體系的不斷健全和完善，經(jīng)濟法訴訟獨立是必然趨勢，只有通過經(jīng)濟法訴訟獨立才能維護社會整體經(jīng)濟利益。

二、經(jīng)濟法訴訟獨立的重要意義

一九八零年，我國開始逐步將經(jīng)濟糾紛案件從民事審判庭中分立處理，為經(jīng)濟糾紛問題處理，成立經(jīng)濟審判庭專門審理。但由于我國經(jīng)濟正處于轉(zhuǎn)型期，經(jīng)濟體系和發(fā)展變化都十分迅速，經(jīng)濟改革的的迅猛發(fā)展與立法滯后性問題突出，因此我國于二零零年正式撤銷經(jīng)濟審判庭，再一次將經(jīng)濟法訴訟納入民事訴訟審判庭。這么做的主要理由是經(jīng)濟審判庭業(yè)務范圍屬于民商事領(lǐng)域，但是很多學者對此事抱有不同看法。因為該訴訟模式不能涵蓋所有經(jīng)濟法糾紛，訴訟模式具有一定的局限性，并不完善和完整，只有承認經(jīng)濟法訴訟獨立性，建立完善獨立的經(jīng)濟訴訟模式，才能有效解決經(jīng)濟糾紛，促進我國經(jīng)濟健康發(fā)展。經(jīng)濟法訴訟獨立具有重要意義，經(jīng)濟法訴訟獨立性更符合當前我國經(jīng)法發(fā)展需要。經(jīng)濟法訴訟的特殊性決定了經(jīng)濟法訴訟的獨立性特征，其他訴訟的應用，僅是經(jīng)濟法訴訟完善前的權(quán)宜之計。但經(jīng)法高速發(fā)展的今天，其他訴訟法已經(jīng)無法滿足經(jīng)濟法訴訟需求，經(jīng)濟法訴訟獨立勢在必行。通過對傳統(tǒng)的訴訟體系進行分析，不難看出民事、刑事、行政訴訟體系中均有明文規(guī)定人要與案件有直接利害關(guān)系，但由于經(jīng)濟法訴訟的特殊性，經(jīng)濟法訴訟中維護的是整體經(jīng)濟利益，但是實際上整體經(jīng)濟利益就是由個人利益構(gòu)成，所以任何人和組織都可以對違反經(jīng)濟法的行為提出訟，維護整體利益就是維護個人利益，經(jīng)濟法訴訟獨立是促進人們維護整體利益積極性的有效手段。但是傳統(tǒng)訴訟體系不健全，人與案件無利害關(guān)系便無法，便不能實現(xiàn)對集體利益的維護。

通過分析不難看出經(jīng)濟法訴訟獨立的重要性和必要性，只有通過經(jīng)濟法訴訟的獨立性才能實現(xiàn)對整體利益的維護。傳統(tǒng)訴訟體系中存在著許多的不足和缺陷，很多時候使得經(jīng)濟訴訟職能無法有效發(fā)揮，當違法行為產(chǎn)生時，依靠傳統(tǒng)訴訟體系并不能得到有效解決，實際經(jīng)濟犯罪中可能涉及到個人利益及整體利益。想要有效解決這些問題必須加強經(jīng)濟法訴訟的獨立性，受害側(cè)重整體利益時，一定要運用經(jīng)濟法訴訟來解決。另一方面，想要保障經(jīng)濟法訴訟的獨立性，實現(xiàn)更好的監(jiān)管經(jīng)濟，應設(shè)立獨立的經(jīng)濟監(jiān)管機構(gòu)，以便于及時對經(jīng)濟違法犯罪進行處理，更好的保護整體利益。

三、結(jié)論

篇3

關(guān)鍵詞：經(jīng)濟法訴訟制度 可訴性 缺陷 完善

中圖分類號：D9 文獻標識碼：A 文章編號：1007-0745（2013）06-0008-01

一、經(jīng)濟法的可訴性

從法的可訴性的概念可以得出，經(jīng)濟法可訴性是經(jīng)濟法本身所具有的可通過司法途徑解決經(jīng)濟糾紛的屬性。這種屬性本身不存在缺陷與完美之分，只是其實現(xiàn)的訴訟機制具有缺陷和完善之別。因此，可以說經(jīng)濟法可訴性的缺陷就是其實現(xiàn)的訴訟機制存在缺陷。

二、經(jīng)濟法可訴性的實現(xiàn)模式

為彌補經(jīng)濟法可訴性的實現(xiàn)的缺陷，經(jīng)濟法學者也進行了許多有益的探索。其中最具代表性的觀點有以下幾種：

（一）大民事訴訟說

這種觀點主張應將國家及其政府在履行各種經(jīng)濟管理職能時發(fā)生的糾紛通過民事訴訟予以救濟。也就是說經(jīng)濟法的訴訟糾紛應該歸于民事訴訟范疇。

（二）獨立經(jīng)濟訴訟說

這種觀點主張經(jīng)濟法是一個獨立的部門法，有自己的調(diào)整對象和方法，因此需要獨立的訴訟制度。另外，實踐中新產(chǎn)生的法律責任形式也超出了現(xiàn)行三大程序法的調(diào)整范圍，因而有必要建立獨立的經(jīng)濟訴訟制度。

（三）經(jīng)濟公益訴訟說

由于經(jīng)濟法的訴訟目的通常具有公益性，為了方便沒有直接利害關(guān)系的社會公眾或社會組織人能以原告的名義對侵犯社會公共利益的侵權(quán)人提訟，保護社會公共利益，有很大一部分學者提出建立經(jīng)濟公益訴訟。

（四）特別訴訟程序說

有學者認為由于少數(shù)經(jīng)濟糾紛尚無法利用既有的訴訟制度解決，因此應創(chuàng)設(shè)若干特別訴訟程序予以解決。特別訴訟制度可以在訴訟當事人范圍、若干訴訟程序、審判組織等方面做出不同于既有訴訟制度的規(guī)定。

以上幾種觀點有其合理的地方，但也有明顯的不足。筆者認為，我國經(jīng)濟法可訴性的實現(xiàn)必須從整體上對完善我國的經(jīng)濟法訴訟制度進行思考，完善我國經(jīng)濟法的實體規(guī)范和訴訟程序上存在的缺陷和不足。

三、經(jīng)濟法訴訟制度的缺陷

我國現(xiàn)行訴訟制度并沒有建立獨立的經(jīng)濟訴訟制度，對于解決各種經(jīng)濟糾紛，我國是在三大訴訟法中做出相應的規(guī)定。但縱觀三大訴訟法對于經(jīng)濟訴訟的相關(guān)規(guī)定，其中存在明顯的缺陷和不足。

（一）行政訴訟對抽象行政行為無能為力

我國行政訴訟受理的都是具體行政行為，將抽象行政行為拒之門外，經(jīng)濟法中的宏觀調(diào)控中的很多不合法的抽象行政行為得不到有效規(guī)制，因此行政訴訟也就不能擔當起解決市場經(jīng)濟中的所有因行政行為所帶來的糾紛的重任。

（二）民事、刑事訴訟對公益訴訟無能為力

在民事、刑事訴訟制度中，一般來說提訟的主體都是具體明確的，而在市場經(jīng)濟中一些危害公共利益的經(jīng)濟行為很多時候侵害的是不特定主體的利益，而這種損失往往又不易精確計算，這樣的訴訟應該由誰來提起，民事和刑事訴訟顯然是無法解決的，但我國經(jīng)濟法也并沒作出規(guī)定。

（三）經(jīng)濟法規(guī)中訴訟制度自身存在缺失

我國經(jīng)濟法對經(jīng)濟主體的權(quán)利（權(quán)力）義務規(guī)定的十分詳盡，但對權(quán)利的訴訟救濟卻很少作具體可行的明確規(guī)定。經(jīng)濟法規(guī)范由于缺乏可訴性的實現(xiàn)途徑，以至于法的效果未能實現(xiàn)，并不能實現(xiàn)立法者的初衷。

四、經(jīng)濟法訴訟制度的完善思考

為了使經(jīng)濟法更具有操作性、時效性，需要明確經(jīng)濟法責任的適用，賦予主體經(jīng)濟訴權(quán)，規(guī)定權(quán)利救濟、特別是司法救濟途徑。

（一）明確規(guī)定經(jīng)濟訴權(quán)

經(jīng)濟法訴訟制度中應該賦予廣泛主體以經(jīng)濟訴權(quán)。將享有經(jīng)濟訴權(quán)的主體擴大至無直接利害關(guān)系的社會公眾，包括社會公眾、消費者團體、行業(yè)協(xié)會、現(xiàn)實的潛在競爭者及有相關(guān)職責的機關(guān)。調(diào)動社會公眾的公益法律意識，為當事人提供更為全面的權(quán)利救濟。

（二）明確經(jīng)濟法律責任

經(jīng)濟法律責任是專指經(jīng)濟法作為獨立的法律部門所持有的責任范疇，它具有公、私法責任的特點。在對違法經(jīng)濟法的行為追究責任時不能只追究其民事、刑事和行政責任，還應該追究相關(guān)責任者的經(jīng)濟責任。只有明確經(jīng)濟法律責任才能有效的制裁經(jīng)濟違法行為、解決經(jīng)濟沖突，節(jié)省訴訟資源，體現(xiàn)經(jīng)濟訴訟的訴訟經(jīng)濟。

（三）創(chuàng)設(shè)經(jīng)濟公益訴訟制度

由于傳統(tǒng)的三大訴訟對一些特殊的經(jīng)濟訴訟糾紛無能為力，我國有必要創(chuàng)設(shè)經(jīng)濟公益訴訟制度。創(chuàng)設(shè)經(jīng)濟公益訴訟可以說是對傳統(tǒng)訴訟法進行理念性更新。經(jīng)濟公益訴訟對保護社會公共利益有很關(guān)鍵的作用，因此立法有必要對提起公益訴訟有一定的激勵機制。

（四）創(chuàng)立經(jīng)濟派生訴訟制度

除了建立經(jīng)濟公益訴訟之外，還應該建立經(jīng)濟派生訴訟，即在團體利益遭受侵害、而團體怠于行動時，允許團體成員代表團體提訟。

（五）完善現(xiàn)有經(jīng)濟訴訟程序

作為獨立的部門法，經(jīng)濟法應該利用好傳統(tǒng)的三大訴訟資源，同時還應該盡力完善經(jīng)濟訴訟制度。

首先，應該對經(jīng)濟訴訟當事人的范圍、訴訟對象的規(guī)定、訴訟目的、訴訟費用的承擔以及舉證責任的分擔等方面作出不同于既有訴訟制度的具體規(guī)定。

其次，明確規(guī)定相關(guān)的訴訟程序，在有關(guān)經(jīng)濟法規(guī)中明確規(guī)定有關(guān)訴訟程序，確立特別的訴訟程序或者對既有的訴訟法規(guī)定進行補充或變通；另外在必要時可以制定一些單行的經(jīng)濟訴訟程序法。

再次，根據(jù)需要設(shè)立專門的訴訟法庭。考慮到經(jīng)濟訴訟案件在內(nèi)容上和某些訴訟程序上的特殊性，人民法院內(nèi)部可根據(jù)實際需要成立若干專門法庭如反壟斷法庭等審理相關(guān)的經(jīng)濟訴訟案件。

參考文獻：

[1]劉沫茹，安龍.《論我國經(jīng)濟法可訴性及其制度構(gòu)建》，載《法制與社會》，2007年5月.

[2]雷興虎，張明華.《論我國經(jīng)濟公益訴訟制度之構(gòu)建》，載《河南公安高等專科學校學報》，2003年6月.

[3]史際春，孫虹.《論“大民事”》，夏門大學出版社，2002年版.

篇4

民事調(diào)解書，是人民法院在審理民事案件和經(jīng)濟糾紛案件時依法進行調(diào)解，根據(jù)當事人達成的協(xié)議而制作的具有法律效力的文書。

我國《民事訴訟法》第9條規(guī)定，人民法院審理民事案件，應當根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解。第85條規(guī)定：“調(diào)解是人民法院民事審判工作和經(jīng)濟審判工作的重要組成部分，也是人民法院處理民事糾紛和經(jīng)濟糾紛的實體問題的重要方式之一。因此，民事調(diào)解書也是具有法律效力的民事裁判文書之一種，其法律效力與民事判決書是相同的?！?/p>

用調(diào)解的方式解決民事訴訟糾紛，是人民法院處理民事案件的一種重要方法。它體現(xiàn)了我國特有的調(diào)解和審判相結(jié)合的民事訴訟原則，這種方式有利于合理解決當事人的訴訟糾紛。根據(jù)我國民事審判實踐證明：多數(shù)民事糾紛案件都是采用調(diào)解的方式結(jié)案的，這是因為民事糾紛屬于人民內(nèi)部矛盾，不論當事人雙方爭議的問題多大，都是在人民利益根本一致的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的糾紛，只要弄清是非，辨明曲直，曉之以理，大多數(shù)糾紛是可以通過調(diào)解方式解決的。因此，搞好調(diào)解工作和制作好調(diào)解書是民事審判業(yè)務中的一項重要工作，它對于加強人民內(nèi)部的友愛關(guān)系，促進安定團結(jié)，搞好社會主義經(jīng)濟建設(shè)，預防和減少糾紛，有著十分重要的意義。

二、格式、內(nèi)容及寫作方法

民事調(diào)解書可分為一審、二審、再審民事調(diào)解書，寫法除個別項目略有不同外，其余大致相同。其結(jié)構(gòu)可由首部、正文、尾部三部分組成。

(一)首部

1.標題

標題分兩行寫明法院名稱和文種。

2.編號

寫在標題右下方的位置。寫明：“［年度］×民×字第××號?！?/p>

3.當事人情況

如系一審的調(diào)解書，應按順序分別寫明原告、被告、第三人的自然情況。如系二審的調(diào)解書按上訴人、被上訴人、第三人的順序?qū)?。如系再審的調(diào)解書按原審原告、原審被告、原審第三人的順序?qū)憽＞唧w寫法與一審、二審、再事判決書相同，可分別參照。

4.案由

即寫明案件的性質(zhì)。如“婚姻糾紛或購銷合同糾紛或損害賠償”等。

(二)正文

一是當事人的訴訟請求和案件事實。如系二審或再審調(diào)解書，在其之前還應寫上訴人提起上訴的情況和再審的提起情況。案件的事實可寫法院確認的事實。如果案件是在法院受理后，尚未開庭情況下，經(jīng)審查認為法律關(guān)系明確和事實清楚，并經(jīng)雙方同意而調(diào)解達成協(xié)議的，案件的事實可寫當事人爭議的事實。無論是哪種情況，事實都應當寫得簡明扼要，不必像判決書那樣寫得過細。

二是寫明調(diào)解達成協(xié)議的內(nèi)容。協(xié)議內(nèi)容是指在當事人自愿、合法的原則下達成的解決糾紛的一致意見，它是調(diào)解書的核心內(nèi)容。在事實寫完之后，應另起一段，寫明如下一段文字：“本案在審理過程中，經(jīng)本院主持調(diào)解，雙方當事人自愿達成如下協(xié)議：”而后，用分條分項式寫明協(xié)議的具體內(nèi)容。最后，寫明訴訟費用的負擔。

當事人達成調(diào)解協(xié)議后，調(diào)解書送達前，如有一部分已執(zhí)行，在本協(xié)議內(nèi)容中，應將已執(zhí)行的那一部分也寫入調(diào)解書協(xié)議內(nèi)容中，并加括號注明(已執(zhí)行)。

(三)尾部

首先寫明法院對協(xié)議內(nèi)容予以確認的態(tài)度及調(diào)解書的效力：

“上述協(xié)議，符合有關(guān)法律規(guī)定，本院予以確認。

本調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即具有法律效力?！?/p>

之后由審判庭人員署名，注明制作日期，加蓋院印，書記員署名，左方打出“本件與原本核對無異”校對戳。

三、寫作注意事項

?調(diào)解只根據(jù)當事人的自愿，在查明事實和分清是非的基礎(chǔ)上進行，不能強迫調(diào)解。調(diào)解不成或調(diào)解書送達前當事人反悔的，應當及時作出判決。調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容，不能違反有關(guān)法律和損害國家、集體和他人合法權(quán)益，否則不應確認。

?敘述調(diào)解書的事實，一般可不必分清是非，確定責任，這是因為雙方已就爭議的內(nèi)容達成了一致處理意見，但如果一方堅持要分清是非，明確責任的，也要可在事實中將之反映出來，總之，以尊重當事人意愿為前提。

?達成調(diào)解協(xié)議的案件，如果涉及民事行為無效或者合同無效的問題，不應在調(diào)解書在確認，而應當另行制作決定書確認民事行為無效或者合同無效。這是因為，民事行為或者合同的有效無效確認，只能由司法機關(guān)即人民法院或其他有權(quán)確認的機關(guān)(如仲裁機關(guān))予以認可，調(diào)解協(xié)議是當事人自愿原則的體現(xiàn)，無權(quán)就民事行為或合同的效力進行確認。

?當事人在一審中達成調(diào)解協(xié)議的，不是所有的案件都必須制作調(diào)解書，對于調(diào)解不離婚、維持收養(yǎng)關(guān)系、即時履行和當事人不要求制作調(diào)解書的，可以不制作調(diào)解書。對不制作調(diào)解書的協(xié)議，應當記入筆錄，由雙方當事人、審判人員和書記員簽名后，即具有法律效力。但是在二審和再審中，當事人達成協(xié)議后，應當制作調(diào)解書，因為它涉及到原審判決的效力問題。

?調(diào)解書的內(nèi)容應明確具體，便于當事人的履行。調(diào)解書中不應使用強制性的詞語，不宜寫進教育性無法律上實體意義的詞句，無必要寫當事人無其他爭議和調(diào)解成立的日期。調(diào)解書也無需寫撤銷原判決，因為民事訴訟法規(guī)定，二審和再審調(diào)解書送達后，即視為原判決撤銷。

【范文】

××省××市中級人民法院

民事調(diào)解書

(199×)民終字第××號

上訴人(原審原告)，男，1957年生，漢族，農(nóng)民，住**縣劉新鎮(zhèn)孔灣村三組。

上訴人(原審原告)**，男，1988年出生，漢族，學生，住址同上。

法定人**(**之父)。

上列當事人的委托人李強，南京正宏律師事務所律師。

上列兩當事人的委托人袁尚，男，教師，住**縣新城中學宿舍。

被上訴人(原審被告)**縣劉新鎮(zhèn)集體商業(yè)總店(下稱商業(yè)總店)，住所地**縣劉新鎮(zhèn)街道。

法定代表人朱平，商業(yè)總店經(jīng)理。

委托人陳康，江蘇石城律師事務所律師。

委托人祝慶，男，**縣供銷合作社科長，住**縣供銷合作社宿舍。

案由：人身損害賠償

上訴人**、**不服**縣人民法院(**)江民初字第98號民事判決，向本院提起上訴，請撤銷原判，判令被上訴人商業(yè)總店賠償經(jīng)濟損失。

1995年10月12日**從商業(yè)總店購買煤油1公斤，次日晚17時許將其用于照明發(fā)生爆炸，致**、**父子被燒傷。經(jīng)醫(yī)院診斷：**為左上肢、右下肢10%面積Ⅱ°燒傷；**頭、頸、胸、雙上肢13%面積Ⅱ°～Ш°燒傷伴感染。本院法醫(yī)景德鑒定**面部損傷屬五級傷殘。**父子住院治療期間，商業(yè)總店支付了醫(yī)療費1萬元。爾后，雙方就賠償問題協(xié)商未果，**、**于**年5月訴至原審法院，要求商業(yè)總店賠償14萬元。原審法院判決**、**的訴訟請求后，**、**不服，向本院提起上訴。

本案在審理過程中，經(jīng)本院主持調(diào)解，雙方當事人自愿達成以下協(xié)議：

一、商業(yè)總店賠償**、**經(jīng)濟損失4?2萬元?？鄢迅?萬元，余款3?2萬元，本調(diào)解書送達之日給付5**元，今年12月31日前給付5**元，1998年6月30日前給付5**元，12月31日前給付5**元，1999年6月30日前給付5**元，12月31日前給付7**元。

二、一審訴訟費250元，二審訴訟費50元，合計300元，商業(yè)總店負擔250元，**負擔50元。

上述協(xié)議，符合有關(guān)法律規(guī)定，本院予以確認。

本調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即具有法律效力。

審判長：

審判員：

審判員：

年七月八日

篇5

日前，省高院賠償委員會正式通知曾偉奇，決定于10月26日在自貢中院對曾偉奇申請賠償義務機關(guān)———自貢市公安局刑事違法追繳賠償案舉行公開聽證。據(jù)悉，這是省高院第一次“空降”自貢開庭審案。

涉嫌詐騙：7年羈押551天

1996年10月7日，自貢機床廠向自貢市公安局報案，稱曾偉奇在與機床廠簽約共同承包焊管分廠后，采取虛增發(fā)票的方式將低價購買的設(shè)備加價賣給機床廠，造成國家財產(chǎn)蒙受巨大經(jīng)濟損失。10月8日，自貢市公安局開始對曾偉奇涉嫌詐騙立案偵查，并于當月對曾予以取保候?qū)彙Ｔ谝院蟮?年當中，曾偉奇兩次被刑拘，兩次被捕，4次取保候?qū)彙５?003年10月10日一審宣判無罪被取保候?qū)?，并于當?2月25日終審宣判無罪釋放，曾偉奇在拘留所度過了551天。

7年中，這個曾經(jīng)風光一時的個體老板成了驚弓之鳥：只要一聽到警車聲就會不由自主地收拾洗漱用具，等候警察上門。7年中，曾偉奇的第二任妻子受不了巨大壓力，帶著兒子離他而去。7年中，曾偉奇從一個腰纏萬貫的大老板變成一個不名一文的窮光蛋。在不斷申請賠償?shù)倪^程中，這個當年一擲千金的老板完全依靠遠在貴陽的父親資助生活費，租住在一間簡陋的民房里等待最后結(jié)果。

兩次審理：被告終判無罪

2003年6月5日曾偉奇再次被捕后，自貢市大安區(qū)檢察院于當年7月16日向大安區(qū)法院提起公訴，指控曾偉奇在與自貢機床廠聯(lián)合辦廠的過程中，采取增大設(shè)備購價等方式騙取人民幣98萬余元，致使國家財產(chǎn)遭受巨大損失。要求依法追究曾的刑事責任。

大安區(qū)法院審理認為，曾偉奇在向機床廠提供設(shè)備的過程中確實采取了提高價格的方式，但與后來雙方協(xié)議確認的價格基本一致。被告人按雙方確定的價格出賣自己的合法財產(chǎn)是否構(gòu)成詐騙，公訴機關(guān)沒有相應的證據(jù)證明。法院一審判決曾偉奇無罪。隨后，大安區(qū)檢察院以判決錯誤向自貢中院提出抗訴。2003年12月15日，自貢中院終審裁定維持原判。歷時7年的曾偉奇詐騙案終于塵埃落定。

“追繳贓款”：收我財物200萬

根據(jù)曾偉奇向自貢市公安局的索賠清單，從1997年10月10日開始，自貢市公安局刑警支隊先后以“收繳贓款”、“保證金”、“沒收保證金”等名義，收繳“奔馳”、“尼桑”等品牌轎車3輛，“大眾”旅行車1輛（4輛車價值113萬余元），現(xiàn)金55萬元；迫使曾偉奇向機床廠“退賠”“林肯”轎車等財物51萬元。共計人民幣219萬余元。

曾偉奇認為，案件經(jīng)法院終審裁定不構(gòu)成詐騙，所謂“追繳贓款”的行為就應當認定為違法，所有被“追繳”的財物理應退還。同時，自貢市公安局還應對上述財物的資金利息予以補償，并對自己被違法拘留57天按照《國家賠償法》予以賠償。曾偉奇還要求自貢市公安局賠禮道歉，為自己消除影響、恢復名譽。

公安局答復：檢察院也該賠償

自貢市公安局在對曾偉奇的索賠答復意見書中稱，盡管法院判決曾偉奇無罪，但公安機關(guān)對符合立案條件的報案進行立案調(diào)查，并將追繳的贓款贓物返還給機床廠是符合法律規(guī)定的。

自貢市公安局稱，該局1997年2月和1999年11月兩次以涉嫌詐騙對曾偉奇實施刑事拘留，自貢市檢察院1999年12月及2003年6月兩次以涉嫌詐騙決定對曾偉奇逮捕，根據(jù)最高人民法院（1998）賠字第十號復函規(guī)定，基于同一案件，同一事實，同一犯罪嫌疑人，先被公安機關(guān)拘留，后檢察機關(guān)批準逮捕的，檢察機關(guān)應當一并承擔賠償責任。曾偉奇被公安機關(guān)刑事拘留57天，應向自貢市檢察院提出賠償請求。

自貢市公安局還認為，曾偉奇稱自貢市公安局刑警支隊先后收繳其現(xiàn)金55萬元的說法有誤。由于辦案人員在填寫收據(jù)時“誤寫”和曾偉奇自己計算時“誤加”，“追繳”和“沒收”曾偉奇的現(xiàn)金只有32萬元，并非曾所說的55萬元。公安機關(guān)決定將現(xiàn)金32萬元依法返還受害人。公安局稱，1997年4月1日刑警支隊開具的收據(jù)是追繳曾偉奇“退贓款”2萬元，但辦案人員在填寫時誤將小寫金額寫為20萬元且日期錯誤。1997年收取曾偉奇5萬元保證金后又根據(jù)規(guī)定予以沒收，曾偉奇將兩筆錢相加為10萬元是錯誤的。關(guān)于曾偉奇要求公安機關(guān)退還他退賠給機床廠共計51.7萬元的請求，自貢市公安局認為系機床廠因經(jīng)濟糾紛直接收取的曾偉奇財物，公安機關(guān)不應該承擔賠償責任。

曾偉奇稱自己共有3輛轎車和1輛旅行車被收繳，要求予以退賠。自貢市公安局認為，公安機關(guān)扣押的“大眾”牌旅行車是曾偉奇向某單位購買報廢汽車后予以拼裝的，賠償理由不成立；經(jīng)查，尼桑轎車和桑塔納轎車至今都沒有過戶給曾偉奇，曾沒有請求賠償主體資格，公安機關(guān)沒有侵犯他的合法財產(chǎn)。另外1輛奔馳轎車因曾偉奇不能提供進口證明，且發(fā)動機號已經(jīng)被更換，依法應予沒收。

自貢市公安局表示，對曾偉奇合理合法的賠償請求愿意承擔國家賠償責任。由于這些財物已返還自貢機床廠，請求法院直接責令收益人退出財物返還給曾偉奇。

律師說法

純屬經(jīng)濟糾紛公安違規(guī)插手

在曾偉奇反復被拘留、逮捕，最后又宣告無罪的過程中，當?shù)胤山绺叨汝P(guān)注此案。自貢市一位不愿透露姓名的資深律師發(fā)表了觀點。

該律師認為，此案是一樁明顯的公安機關(guān)違反“一部兩院”關(guān)于嚴禁公安機關(guān)插手經(jīng)濟糾紛的典型案例。該案的實質(zhì)是曾偉奇在與機床廠的合作中形成的經(jīng)濟糾紛，完全可以通過民事訴訟來解決。如果機床廠認為曾偉奇提高設(shè)備價格的行為給自己造成了損失，可以通過訴訟要求法院判令曾返還不當?shù)美⒖梢酝ㄟ^強制執(zhí)行來達到目的。自貢市公安局在立案偵查的過程中應該完全明白案件的實質(zhì)，不應該以偵辦刑事案件的方式來幫助機床廠解決經(jīng)濟糾紛。

檢方把關(guān)不嚴錯誤逮捕起訴

篇6

一、糾紛的主要類型

土地二輪承包中發(fā)生的糾紛，有的與一輪承包中發(fā)生糾紛相同，也有的是二輪發(fā)包過程中新產(chǎn)生的糾紛，還有的是一輪承包糾紛在二輪承包中的繼續(xù)。主要的糾紛類型有：

1，經(jīng)濟糾紛。土地承包合同是農(nóng)戶與農(nóng)村集體經(jīng)濟組織之間簽訂的、明確他們之間權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議，法律性質(zhì)屬于經(jīng)濟合同，適用《經(jīng)濟合同法》的規(guī)定。在訂立、履行、變更土地承包合同過程中，發(fā)生的糾紛大量屬于經(jīng)濟糾紛。比如，不履行合同而隨意提高承包費的糾紛、農(nóng)戶不按規(guī)定繳納承包費的糾紛等等。從司法實踐看，農(nóng)戶狀告集體經(jīng)濟組織的原因主要是隨意變更、終止承包合同；而集體狀告農(nóng)戶的主要是拖欠承包費的案件。某縣法院今年以來就受理承包合同糾紛案件51起，其中不少是農(nóng)戶狀告集體的案件。

2，民事糾紛。農(nóng)戶之間發(fā)生糾紛、以及農(nóng)戶與村組干部個人之間發(fā)生的糾紛多是民事糾紛。主要有在承包過程中，搶種他人承包地而發(fā)生的侵犯土地使用權(quán)糾紛，因承包中各種矛盾而發(fā)生打架、斗毆、損壞財物的人身損害賠償、財物損壞賠償糾紛，土地調(diào)整后相鄰土地的農(nóng)戶因爭水、排水、通行等發(fā)生的相鄰關(guān)系糾紛等等。

3，刑事糾紛。因土地承包過程中矛盾激化而發(fā)生的故意殺人、故意傷害、投毒、放火及破壞生產(chǎn)經(jīng)營案，雖然數(shù)量不多，但影響較大。比如某村民小組組長，在二輪土地承包中，因界址丈量方法與一農(nóng)民意見不一，發(fā)生打斗而致人死亡，被以故意傷害罪判刑達13年。還有的因打架造成傷害，被害人要求追究刑事責任并提起附帶民事訴訟要求賠償?shù)陌讣膊簧?，尤其是輕傷害案件。

二、糾紛的主要原因

土地二輪承包是一項政策性、法律性很強的工作，情況復雜，產(chǎn)生各種糾紛也是不可避免的。造成這些糾紛的主要原因是由于法律意識不強、發(fā)包過程不規(guī)范、對政策理解上有偏差造成的。具體體現(xiàn)在：

1，農(nóng)村干部的原因。有的鄉(xiāng)村干部認識上不全面，認為土地新一輪承包就是全部打亂、重新發(fā)包，不管原承包合同是否到期，而中央關(guān)于延長土地承包期的原意是穩(wěn)定農(nóng)村生產(chǎn)關(guān)系，鼓勵農(nóng)民追加投入，應該是“大穩(wěn)定，小調(diào)整”，有的干部對此沒有理解。全部重分，不僅工作量大，而且容易產(chǎn)生各種糾紛。而且有的村組干部法律意識比較缺乏，沒有認識到簽訂合同雙方是平等的法律主體，往往把自己的意志強加于對方，簽訂不平等的合同。有的漠視合同的法律效力，由此導致隨意對合同進行修改，單方?jīng)Q定提高承包費，隨意撕毀承包合同，隨意調(diào)整承包土地的面積、范圍，隨意將已經(jīng)發(fā)包的土地又發(fā)包給第三者承包。有的承包合同違背民主議定原則，未經(jīng)群眾大會討論決定，將面積大、土地肥沃、承包費低的土地根據(jù)干部個人好惡、親疏遠近擅自進行發(fā)包，有的干部個人仗權(quán)承包，或者在丈量土地時標準不一，還有的干部違背市場經(jīng)濟規(guī)律強令農(nóng)民在承包地上種植某種作物，引起農(nóng)民不滿。

2，承包戶的原因。有的承包戶以村組帳目不清、其他農(nóng)戶未交承包費、村組欠其往來款等為由拒交承包費，或者拒絕承擔合理的勞務、其他費用。也有的承包戶在簽訂承包合同后，又隨意將土地轉(zhuǎn)包、分包給他人，從中獲利或幫助沒有承包權(quán)的人取得承包權(quán)。還有的承包戶隨意改變承包土地用途，在承包地上挖魚塘、取土甚至燒窯，由此產(chǎn)生種種糾紛。

3，第三者的原因。有的土地起初比較貧瘠，承包費較低，承包戶經(jīng)過多年開發(fā)后獲得較大收益，引起一些農(nóng)戶嫉妒，要求終止原承包合同。有的農(nóng)戶單獨或聯(lián)合其他農(nóng)戶搶種承包地或瓜分承包地，或者阻止已簽訂承包合同的農(nóng)戶進行耕種，矛盾激化時甚至發(fā)生打斗。

4，情況變化因素。在第一輪承包中，有的合同簽訂時承包費偏低，目前仍在合同履行期內(nèi)，村組于是提出要么提高承包費，要么讓給價高的其他農(nóng)戶承包，由此產(chǎn)生糾紛。有一件承包合同糾紛案件，簽訂合同時約定每畝承包費10元，隨著物價的變動，明顯偏低，法院根據(jù)“情勢變更”原則進行調(diào)解，適當提高了承包費，雙方均表示接受。有的地方由集體統(tǒng)一進行中低產(chǎn)田改造后，地力增強，村組要求提高承包費；有的地方土地征用、村鎮(zhèn)建設(shè)、道路建設(shè)影響到承包地時，承包合同雙方經(jīng)常對土地調(diào)整、補償意見不一；還有的農(nóng)戶因人口變動，為增地減地而發(fā)生糾紛。這些客觀情況，都會導致承包合同糾紛的產(chǎn)生。

5，合同簽訂不規(guī)范。有的承包合同內(nèi)容簡單，主要條款不全，權(quán)利義務不具體，一旦發(fā)生糾紛，雙方就各執(zhí)一詞。有的合同不能體現(xiàn)平等原則，有的直接違背法律規(guī)定。比如有一份承包合同規(guī)定：“乙方（承包方）在承包期內(nèi)不管遇到多大的自然災害，甲方概不負責”，與法律規(guī)定的不可抗力可以免責的規(guī)定相悖。還有一份合同規(guī)定：“乙方不履行合同，罰款40％；擅自取土、燒窯的罰款5000－10000元”，不僅把違約責任錯當成“罰款”，而且比例過高，違背公平原則。有的采用不公平的格式合同，不少農(nóng)戶連合同的內(nèi)容是什么都看不到，發(fā)生糾紛時才發(fā)現(xiàn)合同條款對其不利。在合同形式方面，有的合同用圓珠筆書寫，保存時間根本達不到承包期的要求；有的隨意涂改、重簽合同，有一份承包合同在兩年內(nèi)就重簽了三次。

三、解決糾紛的對策

土地聯(lián)產(chǎn)承包責任制直接關(guān)系到黨的政策在農(nóng)村的貫徹，土地承包合同糾紛影響到農(nóng)村的穩(wěn)定和農(nóng)村經(jīng)濟的發(fā)展。但只要對這些糾紛引起足夠的重視，這些問題又是完全可以解決的。

1，加強法律和政策的宣傳。深入廣泛地宣傳黨的十五屆三中全全精神以及《農(nóng)業(yè)法》和《經(jīng)濟合同法》的有關(guān)內(nèi)容，使土地延長承包期的政策內(nèi)容家喻戶曉，不斷增強村組干部和廣大農(nóng)民的法律意識，宣傳長期堅持統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營體制的政策，堅定農(nóng)民長期實行、搞好生產(chǎn)經(jīng)營的信心。

篇7

1、參加江蘇中電設(shè)備有限公司的股份制改造變更為中電電氣（江蘇）股份有限公司的全過程，配合外聘律師事務所的法律盡責調(diào)查，適時提供法律建議和服務。

2、參與中電電氣（南京）光伏有限公司對中電電氣（南京）新能源有限公司和中電電氣（上海）太陽能科技有限公司兩個組件公司并購，審查并購文件。

3、參與股份公司營銷政策的制定，審查制度合法性；評估、修訂變壓器銷售合同文本，審查修改于制度配套使用的《商協(xié)議》等合同文本。

4、參與中電電氣集團有限公司與南京鐵路建設(shè)有限公司共同成立南京南站光伏發(fā)電有限責任公司的相關(guān)合作協(xié)議審查、修改，進行法律風險評估。

5、參與中電電氣（江蘇）股份有限公司對通化變壓器制造有限公司股權(quán)收購和業(yè)務開展情況的前期考察、調(diào)研工作，提出法律意見。

6、參與中電電氣集團有限公司與大同煤礦集團機電裝備制造有限公司合資成立大同煤礦集團機電裝備中電電氣有限公司的工作，對合作協(xié)議、公司章程進行草擬、審查，辦理公司設(shè)立的工商登記事務。

（二）、根據(jù)工作中發(fā)現(xiàn)的問題，對重大法律風險提交評估報告，供管理層參考。

1、1月向相關(guān)部門提交《企業(yè)勞動管理法律指引》，對企業(yè)常見的《勞動合同法》相關(guān)的適用問題進行詳細的解釋與指導。

2、2月向集團領(lǐng)導提交《關(guān)于中電電氣（南京）光伏有限公司對中電電氣（南京）新能源有限公司和中電電氣（上海）太陽能科技有限公司股權(quán)收購的法律意見書》。

3、6月向集團領(lǐng)導和人力資源部提交《2011年上半年勞動爭議案件評估報告》，對因公司不規(guī)范行為引發(fā)的多起勞動爭議案件進行剖析，總結(jié)原因、問題，提出改進建議。

（三）、為子公司、職能部門提供有效法律服務，處理重大法律糾紛；檢查異地子公司法律工作開展情況。

1、為江蘇中電輸配電有限公司與福建建德三師水泥有限公司的變壓器質(zhì)量糾紛提供法律建議，擬定和解方案。

2、調(diào)查、處理江蘇中電輸配電有限公司與大唐漳州風電有限公司的變壓器質(zhì)量糾紛，提出了可行的處理方案、建議。

3、協(xié)助企管部處理臨時用工陶紀明的工傷補償事宜，與對方協(xié)商達成協(xié)議。

4、對合同履行中的爭議，草擬書面函件與客戶協(xié)商；對客戶違約，可能造成公司重大損失的合同，指導銷售員從客戶處取得違約證據(jù)，如kunye c0,limited公司推遲交貨，指導銷售員取得對方書面認可手續(xù)。全年共為子公司、職能部門提供各類法務服務60余次。

通過上述工作，化解糾紛，弱化矛盾，避免了訴訟案件的發(fā)生，維護了公司形象。

（四）、檢查、監(jiān)督江西景新公司法律服務工作開展情況。

1、監(jiān)督江西景德半導體新材料有限公司法務工作開展：保持與外聘駐公司律師的密切聯(lián)系，定期檢查工作日志，及時協(xié)調(diào)處理重大問題。

2、 要求江西法務對全部涉外采購合同進行梳理，對未履行完畢的每份合同的簽訂、變更、終止的法律手續(xù)是否完備、是否存在法律風險給予說明并給出法律意見。

3、 監(jiān)督合同履行，及時處理糾紛：對因付款延遲導致大量供應商不滿引起的合同履行問題進行協(xié)調(diào)，提供解決方案；對于供氣公司要求漲價引起的重大糾紛，適時指導、草擬函件，提出法律建議等。

4、與其它部門合作，參與公司項目的決算工作。

（五）、積極維護和拓展外部司法關(guān)系，為解決集團法律風險創(chuàng)造良好的外部司法環(huán)境。維護與揚中公檢法機關(guān)、仲裁機構(gòu)的關(guān)系；拓展與省高院、鎮(zhèn)江中院、江寧法院、江寧公安的聯(lián)系溝通，與兩地司法機關(guān)保持良好的工作聯(lián)系。

二、基礎(chǔ)管理目標完成情況

（一）、清收應收賬款，維護資金安全。

1、工作業(yè)績：

⑴ 超期貨款：全年共處理超期貨款4253.6萬元，其中2011年遺留2088.8余萬元，2011年新移交2164.4萬元。截至2011年11月底，共回籠超期貨款2370萬元，清戶169戶。

⑵ 離職銷售員欠款清理：經(jīng)過一年時間的訴訟，第一批訴訟的25件離職銷售員欠款案件一審已全部結(jié)案，回籠欠款15萬元。

2、工作措施：

⑴ 超期貨款方面加強訴訟力度。為加快超期貨款清收速度，重點通過訴訟方式清收。積極協(xié)調(diào)各方，充分利用司法資源，共訴訟案件29起，結(jié)案23起，結(jié)案率80%，另有2起案件已凍結(jié)金額73萬余元。全年通過訴訟而回籠貨款621萬元。

⑵ 堅持出差，深入每個客戶實地了解貨款逾期支付情況，對客戶提出質(zhì)量等問題及時予以解決，回籠貨款。

（二）、嚴格執(zhí)行合同評審制度，評審全集團對外經(jīng)濟合同。

1、審查、草擬重大合同：參與談判、審查與丘博保險（中國）有限公司保險合同，與人民電器廠、華達物資公司、正泰公司的戰(zhàn)略合作協(xié)議，與德國海德里希設(shè)備有限公司買賣合同的重大合同，提出法律意見；起草中電電氣（南京）特種變壓器有限公司與上海地澳自動化科技有限公司專利許可、技術(shù)合作開發(fā)協(xié)議等重要合同。

2、嚴格按責任狀要求做好日常合同評審工作：今年面對人員減少、工作量增加的問題，法務部發(fā)揚團隊精神，精誠團結(jié)，加強合作，克服困難，保障合同評審日常工作按時完成。

⑴ 截止至11月底，評審變壓器銷售合同2800余份，重點審查客戶資信，識別安裝公司、皮包公司等履行能力不能保障的客戶，預防法律風險。

⑵ 對非標產(chǎn)品庫存，逐份審查合同，向運營計劃中心核實履行情況，分析法律風險，對每臺產(chǎn)品給出處理意見。

⑶ 對在評審中發(fā)現(xiàn)的未簽訂合同先發(fā)貨、預付款（全款）未到先發(fā)貨引起的法律風險予以匯報，指出問題，提出法律意見。

3、評審集團及股份公司采購合同2900余份；基建及其他合同193份。對此類合同，重點審查合同是否與招標結(jié)論一致；對采購特殊產(chǎn)品如危險品、勞保用品等國家規(guī)定必須取得特殊生產(chǎn)許可的，嚴把資質(zhì)關(guān)，審查供應商相關(guān)證照；對生產(chǎn)、質(zhì)檢用設(shè)備要求留質(zhì)保金；根據(jù)運輸公司人員協(xié)助卸貨受傷事故，提示完善采購合同文本，預防將來再發(fā)生卸貨人身損害風險。

4、評審光伏產(chǎn)業(yè)子公司各類別合同合計698份（國內(nèi)銷售220份，國內(nèi)采購478份），著重審查對方單位資信，對合同提出了修改意見。

5、根據(jù)新公司的建設(shè)及集團各子公司發(fā)展情況，適時制定、修訂標準合同范本。

⑴ 根據(jù)江西景德半導體新材料有限公司的建設(shè)進度，及時制定銷售合同文本。

⑵ 根據(jù)勞動爭議仲裁經(jīng)驗，重新修訂勞動合同文本，使之更加完善。

（三）、 規(guī)范商標與工商登記管理事務，維護公司知識產(chǎn)權(quán)。

1、為建立商標管理體系，在集團內(nèi)實施規(guī)范的商標管理，制定《集團商標管理制度》并公布實施。

2、打擊商標侵權(quán)和對公司不正當競爭行為：針對江蘇寶亨新電氣有限公司、揚中市中電電工設(shè)備廠、國際中電集團、中電變壓器股分有限公司等使用與我集團近似商標，利用字號相近虛假宣傳等不正當競爭行為，集團已對以上公司提起知識產(chǎn)權(quán)訴訟和不正當競爭訴訟，共3起案件。其中不正當競爭訴訟一審勝訴，判決支持我方全部訴訟請求，判對方賠償30萬元（對方提起上訴，二審中）；其余兩案仍在審理中。

3、為策應變壓器、組件兩大產(chǎn)品的海外銷售，保護公司知識產(chǎn)權(quán)，按注冊方案推進海外商標注冊，上半年共取得國內(nèi)外17件商標權(quán)證。

4、及時辦理工商年檢及日常工商行政事務，確保集團及子公司各項工商登記合法、有效：辦理中電電氣（江蘇）股份有限公司設(shè)立、變更登記；辦理中電電氣（鎮(zhèn)江）電力變壓器有限公司成立工商登記；辦理中電電氣（南京）新能源有限公司和中電電氣（上海）太陽能科技有限公司因被收購而引起的工商變更、外資注銷等各項事務；辦理江西景德半導體新材料有限公司名稱變更；辦理集團、各子公司各項營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證年檢等事宜。

（四）、多形式多渠道靈活開展法律培訓與宣傳，努力提高集團管理層和員工的法律素質(zhì)。

1、按年度培訓計劃，本年度共對新上崗的營銷員進行合同法培訓4次，培訓人次120人，課時16課時。

2、為了提高集團及子公司人事管理者的法律基礎(chǔ)知識，安排外聘顧問楊惠弟進行勞動法相關(guān)知識培訓2次，重點講解了規(guī)章制度的制定、應用，勞動關(guān)系建立、解除等法律知識和實踐要求。

3、針對近年職務犯罪多發(fā)，給公司造成嚴重損失的情況，為教育銷售員，提高法律意識，減少職務犯罪發(fā)生，在半年度營銷會議上對全體與會銷售員進行預防職務犯罪培訓。

4、在《中電人》法律專欄發(fā)稿，進行法律教育宣傳。共刊載《安全案例宣傳之資信調(diào)查》等 篇法律宣傳教育文章，為員工工作、生活中常遇法律問題給予法律指導與宣傳教育。

三、運用專業(yè)技能，一方面以法律手段維護集團利益；一方面群策群力，充分發(fā)揮法律智慧，避免集團卷入重大訴訟，減少案件索賠額，維護集團形象。本年度通過妥善辦理訴外、外訴經(jīng)濟案件共為集團挽回損失60萬元；減少索賠839余萬元。

1、訴外經(jīng)濟糾紛案件處理情況：

⑴ 中電電氣（南京）太陽能研究院有限公司與高郵海光照明器材廠仲裁案：因研究院定作的太陽能草坪燈燈具和太陽能路燈燈桿質(zhì)量與客戶天津鎮(zhèn)洋公司的合同要求不符，導致天津鎮(zhèn)洋對我公司提起質(zhì)量糾紛訴訟，在妥善處理天津鎮(zhèn)洋案件后，少支付天津鎮(zhèn)洋公司貨款20萬元；對高郵海光申請仲裁，根據(jù)案件需要及時聯(lián)系到行業(yè)協(xié)會專家出具鑒定結(jié)論，爭取到勝訴機會；4月雙方達成調(diào)解：高郵海光退還貨款、支付賠償共計40萬元，自行拉回有質(zhì)量問題的燈具。該事件引發(fā)的兩個案件通過努力共為公司挽回損失60萬元。

⑵ 中電電氣（南京）太陽能研究院有限公司與南京康中科技有限公司貨款返還仲裁案。1月份對康中公司提起仲裁，要求按協(xié)議返還貨款130多萬元，在仲裁過程中發(fā)現(xiàn)對方有到期債權(quán)，及時向玄武區(qū)法院申請保全，6月該案也達成調(diào)解：對方同意退還貨款并賠償相應損失共計150余萬元，目前該案正在申請執(zhí)行。

2、外訴經(jīng)濟糾紛案件處理情況：

今年外訴經(jīng)濟糾紛案件發(fā)生較多，全年共處理5起案件，涉案金額達1700萬元。自2011年以來金融危機造成外部市場環(huán)境惡化，同時因公司各層面員工缺乏風險意識，尤其是業(yè)務經(jīng)辦人缺乏足夠的工作責任心，未盡謹慎義務，使本可避免的糾紛因處理不當引發(fā)了重大訴訟。法務部積極應對，精心準備，力爭公司利益不受侵害。具體情況如下：

⑴ 蕪湖天航科技（集團）股份有限公司訴中電電氣（南京）特種變壓器有限公司支付工程款案：對方要求支付工程款及利息共計609594元，經(jīng)協(xié)調(diào)達成調(diào)解，僅支付本金和訴訟費，對方放棄利息4萬元。該案暴露公司管理上兩個問題：一是在建基建項目未依法報建，設(shè)計方案修改未及時報批，造成工程無法竣工驗收；二是公司項目負責人不盡責，人員交接后互相推諉。

⑵ 安徽眾安實業(yè)有限公司訴中電電氣集團有限公司質(zhì)量糾紛案：對方要求我公司承擔質(zhì)量賠償?shù)倪B帶責任，支付500萬元。該案發(fā)生后，及時調(diào)查取證，向公安報案，因調(diào)查及時、手段得當，使對方在11月份撤訴，避免了公司卷入一場高額索賠糾紛。該案發(fā)生的原因一方面是他人為謀取不法利益私刻我公司印章偽造合同，另一方面是公司的報價、標示制作、領(lǐng)用等方面缺乏登記管理措施，無人進行跟蹤，使他人得以利用漏洞達到不法目的，使公司卷入無謂的訟爭。

⑶ 上海永續(xù)機電科技有限公司訴中電電氣（南京）半導體材料有限公司貨款糾紛案：要求我公司支付貨款67萬余元，法院一審駁回該單位對半導體公司的訴訟請求，對方敗訴。該案的勝訴體現(xiàn)出使用公司標準合同文本的意義，合同條款的完備使公司取得訴訟先機。

⑷ 常州益鑫新能源科技有限公司訴中電電氣（南京）新能源有限公司買賣合同糾紛案：對方要求我公司支付違約金900余萬元，并對公司銀行帳戶進行了凍結(jié)，給公司生產(chǎn)經(jīng)營造成重大影響。該案發(fā)生是因經(jīng)辦人對合同簽訂、履行、解除等重大環(huán)節(jié)無法律意識和常識，對已解除的合同無書面手續(xù)，導致引起重大訴訟，經(jīng)兩次開庭，該案還在進一步審理中。

⑸ 洛陽市坤義太陽能科技有限公司訴中電電氣（南京）半導體材料有限公司買賣合同糾紛案：該案反映合同經(jīng)辦人缺乏基本的商業(yè)交易業(yè)務技能，對收貨、驗貨、退貨、發(fā)貨等重要環(huán)節(jié)的處理不規(guī)范，存在重大風險漏洞。案件經(jīng)兩次開庭后與對方達成調(diào)解，為公司減損二百余萬元。

3、勞動爭議案件處理情況：今年共發(fā)生勞動爭議案件7起，數(shù)量比往年大幅降低，仲裁請求277859.4元，給付金額58348.1元，減少索賠219511.3元。具體情況如下： 四、嚴厲打擊職務犯罪，追究犯罪人責任，挽回公司損失120萬元。

1、石志斌侵占公司財產(chǎn)案件：該案已結(jié)案，石志斌被判處有期徒刑5年，對其在樂山的房產(chǎn)等分別進行變賣和出租，挽回損失30余萬元；

2、宋如峰挪用資金案：被挪用的90萬元已追回。

3、魏燦龍挪用案：已初查立案，對其已網(wǎng)上追捕；祝建飛、嚴明武挪用案作為共同犯罪已經(jīng)立案，并已經(jīng)網(wǎng)上追逃。

5、陳必林挪用案：因其金額較小，直接江寧法院提起民事訴訟，一審已經(jīng)判決確認應給付款挪用金額8280元，因?qū)Ψ降刂窡o法查實，公告判決，目前正在申請執(zhí)行。

五、工作中的不足

1、對子公司的監(jiān)控還不到位，除合同評審監(jiān)督流程外，在其他方面的監(jiān)督力度較弱，風險防控子流程未建立。

2、當年移交欠款的清欠率不高，與責任狀要求有差距。主要在于：第一，工作創(chuàng)新不夠，按老思想老套路進行工作多，對清收過程中遇到的新情況研究少，創(chuàng)新少，辦法少。第二，與內(nèi)部、外部的協(xié)調(diào)不到位，對質(zhì)量問題的解決拖拉等，司法機關(guān)部配合出差辦案等都對貨款回籠造成一定不良影響，未及時解決這些問題。第三，招標的合同無管轄權(quán)，移交的無管轄權(quán)的案件越來越多，清欠帶來難度。

3、離職銷售員欠款清欠工作進展幅度不大，有待加大力度。

篇8

    一、虛假訴訟的主要表現(xiàn)形式

    1、原、被告之間不存在民事經(jīng)濟糾紛,為達到轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或侵害第三人合法權(quán)益的目的,虛擬法律關(guān)系,故意制造訴訟。

    2、在涉及企業(yè)或其他組織資不抵債的民商事案件中,當事人與第三人串通提起財產(chǎn)糾紛訴訟,虛構(gòu)債務或轉(zhuǎn)移債權(quán),意圖在破產(chǎn)清算或法院執(zhí)行分配中減少債務的清償。

    3、雙方當事人實際為同一主體,為轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務而虛構(gòu)勞動爭議或普通債務糾紛。

    4、房地產(chǎn)糾紛案件中,為規(guī)避行政職能部門的管理而虛構(gòu)訴訟。

    5、執(zhí)行案件中,雙方并無爭議,只是因為通過正常途徑無法辦理某些手續(xù),企圖利用審判機關(guān)的強制執(zhí)行的職能實現(xiàn)其非法目的。

    6、執(zhí)行案件中,雙方并無爭議,通過達成仲裁和解協(xié)議,申請法院執(zhí)行仲裁裁決,從而規(guī)避房地產(chǎn)稅收征管制度。

    二、虛假訴訟的主要特點

    1、案件類型多為財產(chǎn)糾紛。主要以借貸糾紛、房屋權(quán)屬糾紛、離婚中的財產(chǎn)分割糾紛等最為常見。當事人往往希望通過訴訟途徑得到法院對財產(chǎn)權(quán)利的確認或變更,繼而達到對自己企圖逃避債務、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、規(guī)避法律的目的。

    2、當事人關(guān)系較為密切。原、被告多為夫妻、父母與子女等近親屬關(guān)系,或者是關(guān)聯(lián)企業(yè)、上下級單位,甚至雙方當事人就是同一主體。

    3、案件往往涉及國有或集體資產(chǎn),被告通常存在經(jīng)營情況惡化并伴隨有其他糾紛,資不抵債。如惡意欠薪案件中往往是企業(yè)財產(chǎn)已嚴重資不抵債,財產(chǎn)全部被法院查封或拍賣,將被其他債權(quán)人執(zhí)行。

    4、證據(jù)往往存在瑕疵。當事人所提供的證據(jù)往往不能完全證明整個案件事實。如虛假欠薪案件往往不能提供原始的勞動合同、相關(guān)的考勤表及工資發(fā)放記錄;虛假借款案件無法提供所借款項的資金來源、支付被告款項的渠道和方式的相關(guān)證據(jù)。

    5、訴訟標的額較大且不合情理。如虛假欠薪案件標的額高達幾萬或幾十萬元,平均月工資明顯超過市場工資的一般水準,與原告職業(yè)狀況不符。

    6、案件辦理周期較短。由于虛假訴訟中雙方當事人已事先合謀串通,當事人之間配合默契,實質(zhì)上并不存在矛盾對立的情況,法院很容易促成雙方當事人調(diào)解。案件絕大多數(shù)以調(diào)解方式結(jié)案,辦理周期比其他案件要短。

    三、虛假訴訟的成因分析

    1、民事訴訟的性質(zhì)導致虛假訴訟的可能。

    民事訴訟的主要目的在于解決平等主體之間的民事糾紛。與刑事訴訟、行政訴訟相比較,民事訴訟的當事人擁有更多的自主權(quán),法院在訴訟中的地位更為中立和消極,并且在訴訟中必須充分尊重當事人對訴訟標的的處分權(quán),依據(jù)當事人提出的事實和證據(jù)進行審判。因此,民事訴訟的性質(zhì)為虛假訴訟留下了缺口。

    2、民事訴訟的規(guī)則為虛假訴訟提供了空間。

    首先,由于法院作出的判決有對世效力和強制執(zhí)行力,判決一旦生效后,如果發(fā)現(xiàn)有虛假訴訟的可能,也只能通過再審程序這種事后救濟手段來救濟,同時由法院承擔誤判的責任,使欺詐主體逃避了責任和必要的懲罰。

    其次,民事訴訟證據(jù)規(guī)則規(guī)定,自認可以免除對方的舉證責任。因此,在雙方當事人對案件事實已達成共識的情況下,法官往往只注重當事人之間的合意表達而忽略了合意的真正動機,使當事人進行虛假訴訟有了可乘之機。

    再次,在當事人主義的訴訟模式下,法院調(diào)查取證的范圍和權(quán)力大量縮減,即使懷疑有訴訟欺詐的存在,也難以有充分的證據(jù)證明。

    3、制裁措施乏力助長了虛假訴訟的發(fā)生。

    我國現(xiàn)行法律中沒有具體規(guī)定虛假訴訟的民事責任,更沒有相應的刑事責任規(guī)范。懲罰機制的缺位使得對于虛假訴訟的懲戒力和威懾力嚴重弱化,當事人違法無需成本,助長了當事人因違法成本低而不擇手段制造虛假訴訟。

    4、社會誠信道德缺失,法律意識淡薄。

    目前我國尚未建立起良好的誠信體系,隨著市場經(jīng)濟的飛速發(fā)展,部分公民價值觀、利益觀發(fā)生扭曲,虛假訴訟可能獲得的巨大利益迎合了部分人的需求,導致虛假訴訟案件呈增多趨勢。

    5、查處虛假訴訟難度大。

    由于部分當事人在訴訟過程中制假、造假行為隱蔽、形式多樣,且往往是惡意串通,而法院相應的查證手段有限,單純通過法官的分析、辨認難以辨清真?zhèn)巍?/p>

    四、遏制虛假訴訟的對策

    1、強化法院職權(quán),完善制度建設(shè)。

    遏制虛假訴訟現(xiàn)象的產(chǎn)生,首先應完善法律、法規(guī)相關(guān)內(nèi)容,并通過制度建設(shè)來強化法院職權(quán),堵塞立法漏洞,減少產(chǎn)生虛假訴訟的可能。一是完善第三人訴訟制度。擴大有獨立請求權(quán)第三人的適用范圍,將對訴訟標的雖然沒有獨立請求權(quán),但訴訟結(jié)果將損害其利益的情形包括進來。二是建立立案特別審查制度。包括原告身份是否真實、原告與被告是否存在親屬關(guān)系或其他親密關(guān)系;原告起訴的事實、理由是否明顯不合常理;原告的訴訟證據(jù)是否存在偽造可能等。三是完善民事調(diào)解制度。在民事調(diào)解合法、自愿的原則上,增設(shè)“真實義務”,以誠實信用原則禁止虛假訴訟的發(fā)生。四是建立當事人信息查詢機制和訴訟通報制度。建立系統(tǒng)全面的案件信息庫,對懷疑虛假訴訟的,要主動通過信息庫檢索當事人涉案數(shù)量、受理法院、案件進展等信息,初步查明有無損害第三方利益的情況。發(fā)現(xiàn)該案涉及第三人或者訴訟參加人可能損害第三方當事人的利益時,將案情通報給利益相關(guān)人,由其決定是否提起或參加訴訟。另外對有虛假訴訟嫌疑的案件和當事人進行登記、備案,供法院系統(tǒng)搜索查詢。

    2、建立懲治虛假訴訟者的完整體系。

    依靠黨委政府、公安、檢察等部門的協(xié)同配合,明確各部門的職責分工,加強各部門在制裁措施上的銜接與統(tǒng)一,形成民事制裁、行政處罰、追究刑事責任等有機結(jié)合的多方位、多層次的制裁體系,從而形成打擊合力,在全社會營造共同遏制虛假訴訟的良好氛圍。

    3、強化法官防范虛假訴訟的意識。

    通過業(yè)務培訓、典型案例分析等,增強法官防范虛假訴訟的意識,增長法官的審判經(jīng)驗和技能,提高查明案件事實的能力。

    4、加強對法律工作者的監(jiān)督力度。

    司法部門、律師協(xié)會應加強對律師、法律工作者的教育監(jiān)督,提高其執(zhí)業(yè)操守,凈化執(zhí)業(yè)隊伍,對于發(fā)現(xiàn)幫助當事人制造虛假訴訟的法律工作者,加強懲戒力度,及時處理并公示通告。

篇9

【關(guān)鍵詞】法務會計；財務會計；區(qū)別

隨著我國市場經(jīng)濟的逐步建立和法制體系的逐步完善,法律案件中經(jīng)濟案例的比重也在經(jīng)濟高速增長的同時不斷上升，且門類日益繁多、情況逐漸復雜、手段更加隱蔽。在處理具體的案件或糾紛等法律事項時，必須同時解決事實與法律兩方面的問題，法官、律師等法律工作者受其專業(yè)知識、技術(shù)方法、業(yè)務手段的局限，只能處理法律問題和簡單的事實問題，而一些較為復雜的專門性事實問題（如財務會計問題）則只能交由有特定專業(yè)資質(zhì)的人員處理。于是，一種融合會計學與法學為一體、協(xié)助法律工作者查證案件或糾紛涉及的財會事實的新工具——法務會計應運而生。李若山教授認為，法務會計是特定主體運用會計知識、財務知識、審計技術(shù)與調(diào)查技術(shù)，針對經(jīng)濟糾紛中的法律問題，提出專家性意見作為法律鑒定或在法庭上作證的一門新興行業(yè)。由此可見，法務會計是在社會專業(yè)化分工基礎(chǔ)上形成的會計界對法律界的專業(yè)服務。法務會計作為會計學的一個分支，與傳統(tǒng)財務會計自然存在共同之處，關(guān)系比較密切，但其所服務領(lǐng)域、業(yè)務的特殊性，又決定了它與傳統(tǒng)財務會計存在區(qū)別。

一、法務會計與財務會計的聯(lián)系

（一）法務會計與財務會計都屬于應用會計學

會計學可分為理論會計學和應用會計學，其中理論會計學包括會計理論、會計史等；應用會計學包括財務會計、管理會計、國際會計、法務會計及成本會計等，可見法務會計作為會計學的一個分支，與財務會計都屬于應用會計學。

（二）財務會計是法務會計產(chǎn)生的前提和基礎(chǔ)

財務會計為信息使用者進行經(jīng)濟決策服務，法務會計為法律工作者處理法律事項服務，因此它們都屬于會計服務活動，其最終成果（財務報告與專家意見）所依據(jù)的事實材料都來自于各項經(jīng)濟活動。但案件所涉及的財務會計業(yè)務通常是由會計事項和會計活動組成，而法務會計活動本身是對案件涉及的會計事項或會計活動進行檢查、驗證和鑒定，并據(jù)此作出判斷，發(fā)表專家意見，通常是在財務會計工作基礎(chǔ)上開展的。因此，財務會計是法務會計產(chǎn)生的前提和基礎(chǔ)。

二、法務會計與財務會計的區(qū)別

（一）主體不同

財務會計是為某一特定主體（會計實體）服務的，要對特定主體（企業(yè)、事業(yè)、機關(guān)單位等）的經(jīng)濟過程和結(jié)果進行確認、計量、記錄和報告。法務會計的主體不是單一主體的單一會計，而是更廣泛意義上的會計，凡經(jīng)濟糾紛、訴訟案件中涉及到會計事項的認定、判別，均與法務會計有關(guān)。法務會計的空間范圍主要存在于三大領(lǐng)域：一是企業(yè)、行政、事業(yè)單位；二是社會中介機構(gòu)（律師事務所、會計師事務所、審計師事務所）；三是司法機關(guān)（檢察、公安機關(guān)和人民法院等）以及政府審計部門、紀檢部門。

（二）職能不同

會計職能是指會計在經(jīng)濟管理中所具有的功能。財務會計有核算、監(jiān)督兩項基本職能。核算職能側(cè)重對事實的描述，主要是對某一特定主體的經(jīng)濟活動過程進行確認、計量和記錄，對其結(jié)果進行報告。監(jiān)督職能側(cè)重于糾正偏差，主要是依據(jù)一定的標準和要求，對特定主體的經(jīng)濟活動和相關(guān)會計核算的合法性、合理性進行審查，以達到預期的目的。財務會計的這兩項基本職能是相輔相成、辯證統(tǒng)一的關(guān)系。會計核算是會計監(jiān)督的基礎(chǔ)；而會計監(jiān)督又是會計核算質(zhì)量的保障。法務會計職能的作用范圍則遠遠超出了財務會計，不僅局限于確認、計量、記錄和報告，而且在解釋財務問題、強化會計的控制職能、收集會計數(shù)據(jù)以提供訴訟支持、保護和懲戒會計職業(yè)人士以及其他有關(guān)人士等方面也能提供信息支持。

（三）目的不同

法務會計與財務會計雖然都有“會計”二字，但二者的目的卻有著天壤之別。財務會計的目的是著重向會計信息的使用者（投資者、債權(quán)人、政府及其有關(guān)部門和社會公眾）提供對經(jīng)濟決策有用的信息，能反映企業(yè)管理層受托責任的履行情況，所提供信息具有公開性。而法務會計提供信息的目的在于完成受托責任，它是對經(jīng)濟活動（或者經(jīng)濟糾紛）中的法律責任問題進行調(diào)查、取證、提出專家性意見，為法庭、仲裁或鑒定機構(gòu)提供相關(guān)證據(jù)。

（四）內(nèi)容不同

財務會計的內(nèi)容是用財務會計的理論和方法進行確認、計量、記錄和報告的一般會計事項，具體分為資產(chǎn)、負債、所有者權(quán)益、收入、費用和利潤六大會計要素。法務會計的內(nèi)容則取決于各國法律體系的完善程度及法律、法規(guī)對經(jīng)濟活動、經(jīng)濟行為、財產(chǎn)資源等規(guī)定的詳細程度，因此，不同國家及同一國家的不同時期，法務會計的內(nèi)容都有所不同。我國學者對當前法務會計內(nèi)容的認識較為統(tǒng)一，認為主要包括以下幾個方面：（1）稅收理算會計；（2）債權(quán)、債務理算會計；（3）保險賠償理算會計；（4）社會公正會計；（5）物價會計；（6）基金會計；（7）司法會計；（8）海損事故理算會計；（9）社會保障會計。

（五）工作程序和方法不同

在工作程序上，財務會計有一套比較科學的、統(tǒng)一的、定型的會計處理程序。財務會計的工作程序即會計循環(huán)可概括為七個環(huán)節(jié)：（1）審核原始憑證，編制記賬憑證；（2）過賬；（3）結(jié)賬前賬項調(diào)整與結(jié)賬分錄；（4）對賬；（5）試算平衡；（6）結(jié)賬；（7）編制財務報告。各環(huán)節(jié)具有連續(xù)性和繼起性，且憑證、賬簿、報告的格式、內(nèi)容、編報程序與要求多由國家統(tǒng)一規(guī)定。而法務會計服務對象的復雜性，決定了其工作程序的特殊性，大多是從接受受托責任到事件結(jié)束工作報告的報出，不存在會計期間的連續(xù)性，更不需要繼起性。一般來說，其工作程序應包括：（1）會見委托人，明確受托責任；（2）初步調(diào)查，收集有關(guān)資料；對受托任務進行風險評估和預測；（3）制定行動計劃，包括實施的策略、步驟、方案等；（4）獲得證據(jù)材料；（5）計算、分析；（6）報告，即將法務會計工作的最終結(jié)果以報告的形式系統(tǒng)表達出來。

在工作方法上，財務會計大量使用會計核算方法、會計分析方法。法務會計作為一門復合性學科，不僅使用會計的方法，有時還大量使用審計的方法、統(tǒng)計的方法（如抽樣分析法等）及收集證據(jù)的方法等。常見的方法有：審閱查驗法、關(guān)聯(lián)核對法、座談詢問法、實物勘察法、分析比較法、綜合計算法等。

（六）執(zhí)業(yè)規(guī)范不同

實現(xiàn)財務會計目標的關(guān)鍵在于保證財務報告的質(zhì)量，因此需要有專門的會計規(guī)范。財務會計人員在處理經(jīng)濟業(yè)務活動的過程中，不僅要遵守《會計法》的有關(guān)規(guī)定，還要受到統(tǒng)一會計規(guī)范（如會計準則、會計制度、會計基礎(chǔ)工作規(guī)范等）的約束，其中，企業(yè)會計準則是國際上通行的一種會計規(guī)范形式，我國的企業(yè)會計準則分為基本會計準則和具體會計準則。法務會計的執(zhí)業(yè)活動涉及三個規(guī)范，即會計準則、法務會計準則和專家證據(jù)準則（譚立，2006），前兩者為會計行業(yè)規(guī)范，后者為法律規(guī)范，三者關(guān)系密切，又相互區(qū)別。法務會計工作就是將會計語言記錄的財會事實翻譯成法律語言表述的案件事實，也就是說財會事實經(jīng)由法務會計之手以專家意見形式送達法官手中，成為其認定案件事實的證據(jù)。在這一過程中，法務會計準則作為會計與法律兩個職業(yè)的聯(lián)結(jié)紐帶，起到了由會計準則通向?qū)＜易C據(jù)規(guī)則的橋梁作用。目前世界上除了美國、加拿大等少數(shù)國家制定了有關(guān)法務會計準則外，許多國家的法務會計業(yè)務活動都是參照審計準則執(zhí)行，但制定統(tǒng)一的法務會計準則仍是必然趨勢。只有建立健全法務會計準則，才能使法務會計工作有規(guī)可循、有章可依，才能保證執(zhí)業(yè)質(zhì)量，提升職業(yè)信譽，才能實現(xiàn)法務會計準則與法律法規(guī)、準則和慣例的聯(lián)系和溝通，指引法務會計健康發(fā)展。2006年初，我國財政部頒布了1項基本會計準則和38項具體會計準則，這一準則體系已基本上與國際會計準則趨同，中國注冊會計師協(xié)會完成了48項審計準則的制定或修訂工作，標志著我國的企業(yè)會計、審計準則體系已基本建設(shè)完成，為建立法務會計準則提供了基礎(chǔ)性框架。（七）報告不同

財務會計報告是企業(yè)對外提供的反映企業(yè)某一特定日期的財務狀況和某一會計期間的經(jīng)營成果、現(xiàn)金流量等會計信息的文件。法務會計報告是法務會計工作者根據(jù)有關(guān)的財務會計資料、卷宗材料，以及其他相關(guān)的資料等，對案件或糾紛等法律事項所涉及的財務問題進行解釋、說明，并作出專業(yè)判斷所形成的一種書面結(jié)論性文件。法務會計報告與財務會計報告有十分顯著的區(qū)別：

1.用途和使用者不同。財務會計報告的用途在于為投資者、社會公眾、政府機構(gòu)等利益相關(guān)者提供經(jīng)濟決策所需的相關(guān)會計信息；而法務會計報告適用于訴訟實踐，為法律事項承辦人、當事人等提供認定相關(guān)財會事實的專家證據(jù)。

2.反映的范圍不同。依據(jù)“會計主體假設(shè)”，財務會計報告所反映的財務事實僅局限于某一會計主體的相關(guān)經(jīng)濟業(yè)務；而法務會計報告不存在“會計主體”的限制，它是依照法律事項來劃定空間活動范圍，凡是法律事項涉及的會計事實都必須查清、核實，并向委托人報告。可見，財務會計報告與法務會計報告所反映的事實范圍差異較大。

3.內(nèi)容和格式不同。財務會計報告包括財務報表及其附注和其他應當在財務會計報告中披露的相關(guān)信息和資料。財務報表至少應包括資產(chǎn)負債表、利潤表、現(xiàn)金流量表及所有者權(quán)益變動表。常見的財務會計報告是以格式報表為主題，表注及相關(guān)信息和資料作為輔助，其中每張報表都有固定的格式要求。而法務會計報告的內(nèi)容反映了法律事項所涉及范圍的財會事實，通常情況下，法務會計報告的基本內(nèi)容應當包括引言、對財務會計資料的分析論證過程和最終的結(jié)論等。如果報告人占有資料不充分或資料很少，也可發(fā)表“無法作出明確結(jié)論”的報告結(jié)果。不同經(jīng)濟糾紛或案件的性質(zhì)、內(nèi)容不同，所依據(jù)的法律規(guī)范不完全一致，因此，法務會計報告沒有固定格式，通常是根據(jù)不同的業(yè)務對象和使用對象，按委托人的要求分別采用不同的格式。

4.時間要求不同。依據(jù)“持續(xù)經(jīng)營假設(shè)”、“會計分期假設(shè)”，財務會計報告作為對企業(yè)不斷發(fā)生的經(jīng)濟活動和資金運動的分期綜合反映，具有時間上的連續(xù)性。而法務會計是在涉及會計領(lǐng)域的經(jīng)濟糾紛和訴訟發(fā)生時，對財務事項中涉及的法律問題進行解釋與處理，著重于向法庭提供臨時的審計證據(jù)。

（八）對會計人員知識結(jié)構(gòu)的要求不同

法務會計人員的素質(zhì)同所有會計人員一樣，應包括道德素質(zhì)和業(yè)務素質(zhì)兩方面。道德素質(zhì)方面與審計人員的要求基本相同，但在業(yè)務素質(zhì)方面，法務會計作為一門新興的復合型邊緣學科，對法務會計人員的要求也較之一般會計人員更高，要求從業(yè)者不僅必須精通會計與審計知識，以便合理解釋涉案對象的財務事實，甄別其財務信息的真實性與合法性，提供有助于法庭判決的有效證據(jù)，而且必須熟悉公司法、證券法、保險法、稅法、訴訟法和證據(jù)規(guī)則等各種法律和相關(guān)規(guī)定，這樣才能實現(xiàn)會計事實與法律程序的有效對接。此外，還需借助心理學中的相關(guān)知識來透析經(jīng)濟行為背后的欲念和動機?？傊▌諘嬋藛T的知識層面要遠遠高于傳統(tǒng)財務會計人員的知識層面。

【主要參考文獻】

[1]譚立.論法務會計與財務會計的區(qū)別.當代財經(jīng)，2005，（8）.

[2]成慕杰.法務會計及其人才培養(yǎng)初探.財會通訊，2005，（2）.

[3]孟祥東.法務會計理論與實務.東北財經(jīng)大學出版社，2007.

[4]王文杰.法務會計相關(guān)問題研究.東北財經(jīng)大學碩士論文，2005.

[5]李若山，譚菊芳，葉奕明，洪劍峭.論國際法務會計的需求與供給.會計研究，2000，（11）.

[6]譚立.注冊會計師提供法務會計服務五題.經(jīng)濟管理，2006，（13）.

[7]李雪婷，王東清.論法務會計在司法訴訟中的信息支持.事業(yè)會計，2005，（5）.

篇10

［關(guān)鍵詞］督促程序；反思；運行環(huán)境；理論基礎(chǔ)

Abstract:Thesupervisingandurgingprocedureistheresultofthecommodityeconomy.However,thesupervisingandurgingprocedurehasbeenignorednowadaysthoughthemarketingeconomyinourcountryisdevelopingrapidly.ItisworthcontemplatingwhetherthesupervisingandurgingprocedureshouldexistinChina.Thearticlediscussesthesupervisingandurgingprocedurefromthepracticalenvironmentandthetheorybasis,anddrawstheconclusionthatitisnecessaryforthesupervisingandurgingproceduretoexistcontinuouslyinChina.Furthermore,thesupervisingandurgingprocedureshouldbeperfectedinitselfandrelatedjudicialsystemsothatitcanovercometheshortcomingsindesignandadapttotheconditionsofourcountry.

Keywords:supervisingandurgingprocedure;contemplation;practicalenvironment;theorybasis

市場經(jīng)濟社會中，相當多的經(jīng)濟糾紛屬于當事人之間債權(quán)債務關(guān)系明確，雙方對糾紛沒有任何爭議的情形，只是債務人出于種種原因而怠于履行，此種糾紛純屬執(zhí)行問題。督促程序則是針對此類糾紛專門設(shè)立，以特有的程序設(shè)計，催促債務人及時履行債務。它給予請求人一種機會，在對方持消極態(tài)度的情況下取得執(zhí)行名義，而無須忍受費力費時的爭訟程序［1］,幫助債權(quán)人以簡單、快捷的訴訟方式收回債權(quán)。督促程序是市場經(jīng)濟社會的產(chǎn)物，在大陸法系國家的經(jīng)濟訴訟中擔負著繁簡分流的重要角色。然而，在我國市場經(jīng)濟快速發(fā)展、債務糾紛案件日益增多的今天，督促程序的適用卻日趨下降，幾乎到了形同虛設(shè)的境地。時至今日，督促程序在理論界和實務界均受到冷落，不乏將督促程序從我國民事訴訟法中抹去的呼聲。筆者認為，有必要對督促程序在我國的運行環(huán)境和理論基礎(chǔ)進行深入反思，全面和客觀地認識督促程序的生存現(xiàn)狀，將有助于明確督促程序在我國或發(fā)展或消失的出路所在。

一、對督促程序在我國運行環(huán)境的反思

（一）積極方面

1.督促程序與我國傳統(tǒng)的法律文化理念相契合

從法律文化層面看，督促程序與中國人的法律文化和訴訟心理相契合，因此，督促程序在我國有其存在和可接受的社會基礎(chǔ)。受中國幾千年封建禮教思想的影響，民眾信奉“以和為貴”，在訴訟上逐漸形成牢固的“厭訟”、“恥訟”心理。如梁治平所言：對意大利人或者希臘人來說，借鑒法國或者德國的法典，更多只具有技術(shù)上的意義，而對中國人來說，接受西方的法律學說，制定西方式的法典，根本上是一種文化選擇［2］。如果西方的某項制度與我國的法律文化存在某種暗合，產(chǎn)生觀念沖突的可能性便會降低，該法律的移植就具有了可行的前提。督促程序無需開庭審理，可有效地避免雙方當事人在法庭上的劍拔弩張和對抗，債權(quán)人與債務人不用碰面，保存了各自的顏面，債務糾紛即以較為“和氣”的方式解決，能有效防止雙方矛盾的激化，這為我國法律文化背后的民眾的法律觀念和訴訟心理所能接納。

2.督促程序與我國市場經(jīng)濟發(fā)展相適應

從經(jīng)濟學角度審視，督促程序是適應我國市場經(jīng)濟發(fā)展需要的。根據(jù)經(jīng)濟學的基本原理，資金的快速流轉(zhuǎn)能使有限的資金得到更加有效的運用，從而最終導致資源趨于最優(yōu)配置和產(chǎn)生最大的經(jīng)濟效益。經(jīng)濟的發(fā)展在加快資金流轉(zhuǎn)的同時會產(chǎn)生債務糾紛增多的附加效應，債務糾紛的及時解決又能促進資金運轉(zhuǎn)和經(jīng)濟的發(fā)展。反之，如果資金流轉(zhuǎn)緩慢甚至停滯，便會對經(jīng)濟的發(fā)展形成阻礙。可見，資金流轉(zhuǎn)和市場經(jīng)濟發(fā)展兩者相輔相成。我國在進入市場經(jīng)濟以后，自然產(chǎn)生了諸多的債務糾紛，債務糾紛的積聚必將導致資金流通減緩，滯阻市場經(jīng)濟的發(fā)展。而這其中相當大一部分的債務糾紛債權(quán)債務關(guān)系明確，長期拖欠使得當事人最終只能訴諸法律。相對普通程序而言，督促程序更為簡便快捷，并且能夠最大程度地降低社會成本，因此，可以說督促程序是解決當事人之間此類糾紛的最佳法律手段。

3.督促程序與我國民事訴訟原則和司法改革精神相協(xié)調(diào)

從民事訴訟角度分析，督促程序體現(xiàn)了我國民事訴訟法倡導的“兩便”原則和司法改革的精神。便利群眾進行訴訟、便利人民法院辦案是我國民事訴訟法制定的出發(fā)點和歸宿。債權(quán)人提起督促程序后，法院無需對債權(quán)人的支付令申請進行實質(zhì)審查，無需開庭審理，無需詢問債務人，只要債務人不提出異議，支付令即行生效，債權(quán)人取得執(zhí)行依據(jù)。督促程序以簡便的程序、快捷的速度幫助債權(quán)人收回債權(quán)，在便利雙方當事人進行訴訟的同時也便利法院審理案件。督促程序的高效性符合以“司法效率”為中心的司法改革的要求。

（二）消極方面

然而，督促程序在1991年移植到我國以后，在我國的社會環(huán)境中遭遇到了種種不利于其生存和發(fā)展的消極因素，從而影響了其在我國的有效運行和應有價值的正常發(fā)揮，主要表現(xiàn)在以下方面：

1.殘留的計劃經(jīng)濟觀念與督促程序所需要的市場經(jīng)濟環(huán)境不相協(xié)調(diào)

督促程序是隨著資本主義現(xiàn)代商品經(jīng)濟發(fā)展而建立起來的。西歐資本主義商品經(jīng)濟的發(fā)展使得人民之間的金錢債務糾紛急遽增長，如果這些案件都按通常訴訟程序，即經(jīng)過、法庭審理，直至作出判決、上訴等一系列程序之后強制執(zhí)行，則不僅浪費當事人和法院的人力和物力，而且不利于商品經(jīng)濟的發(fā)展。鑒于此，1877年德國民事訴訟法第一次制定了督促程序［3］。督促程序的生長環(huán)境是商品經(jīng)濟社會，立法的目的是要維護債權(quán)人的合法利益。然而，1991年我國在制定督促程序時尚未走出計劃經(jīng)濟的影響，在各個細節(jié)的設(shè)計上都表現(xiàn)出有利于債務人的價值取向［4］，甚至時至今日，多年前的計劃經(jīng)濟思想尚未徹底從人們頭腦中消除，以至于原有的對債務人過多保護的觀念與督促程序保護債權(quán)人利益的立法意旨相背。

2.我國超職權(quán)主義訴訟模式與督促程序的相關(guān)要求不相協(xié)調(diào)

我國民事訴訟法長期奉行超職權(quán)主義的審判模式，傳統(tǒng)的民事訴訟法律關(guān)系理論突出強調(diào)法院在民事訴訟中的主導地位，程序的進行主要由法官控制，將當事人在民事訴訟中的地位視為從屬性質(zhì)［5］。而督促程序的進行取決于雙方當事人，程序因債權(quán)人的申請而開始，因債務人的異議而終結(jié)，法官對債權(quán)人的申請和債務人的異議僅進行形式審查，相對而言，法官在其中只起到協(xié)助和輔助作用，在某種程度上可以說督促程序需要的是當事人的程序自由。如果督促程序過多地受到法官職權(quán)的干涉，當事人必然會遭遇各式各樣的阻撓，督促程序自然很難順暢運行。

3.目前不健全的司法制度與督促程序的要求不相協(xié)調(diào)

法官干預當事人選擇督促程序部分源自法官背后的司法制度不健全。當前法院普遍存在著經(jīng)費不足、設(shè)備缺乏的問題?；鶎尤嗣穹ㄔ恨k理適用督促程序的案件所支付的費用遠遠超過所收取的費用，入不敷出。而按訴訟程序立案受理，財產(chǎn)案件訴訟收費則遠遠高出適用督促程序受理案件，有些案件法官寧可動員當事人走訴訟程序，也不按督促程序辦理［6］。法院經(jīng)費沒有相應的制度保障，法院內(nèi)部的司法體制缺乏對立案法官的監(jiān)督和制約，受理案件時法官出于利益權(quán)衡而干預當事人的程序選擇權(quán)也就不足為怪了。此種司法制度的缺陷必將對收費低廉的督促程序的適用產(chǎn)生重大影響。

4.不健全的市場機制與督促程序不相配套

有學者認為，現(xiàn)階段人們的價值觀念正在轉(zhuǎn)變,但尚未形成市場經(jīng)濟正常運行所需要的價值觀念，信用——特別是商業(yè)信用在很多人眼里還比較淡薄，在有些人腦子里甚至就沒有“信用”二字。國家也沒有建立起一套市場經(jīng)濟需要的信用制度，這是我國督促程序運行效果不佳的最根本的原因［7］。筆者雖然不贊同將信用機制的缺乏認定為我國督促程序運行效果不佳的“最根本”的原因，但不可否認信用機制的缺乏對我國目前督促程序運行的不良現(xiàn)狀起了一定的負面作用，主要表現(xiàn)為債務人可以沒有任何約束地故意對支付令提出虛假異議。對債務人的此種惡意行為既沒有法律上的限制或懲罰，也不會產(chǎn)生其他方面的不利影響，由此形成對債務人“不信用”的縱容或誘導，致使督促程序無法順利施行。

5.理論界與實務界的重視程度與該程序的重要性不相符合

司法改革中，理論界和司法實務部門均熱衷于簡易程序的探討和實踐，然而，同樣具有簡易程序特點的督促程序卻倍受冷落，多年來已經(jīng)淡出了人們的視線。在法院，依督促程序提起的案件往往交由立案庭辦理，得不到與通常訴訟程序同樣的重視，甚至可以說這一獨特簡便程序的存在完全被忽視。督促程序的缺陷很難得到完善，其價值也難以得到應有的發(fā)揮。在我國市場經(jīng)濟快速發(fā)展的今天，法院受理的經(jīng)濟案件幾乎逐年成倍激增，法官審理案件的負擔日益加重。如果不以靈活、快捷、節(jié)省的程序解決大多數(shù)簡單民事案件，要實現(xiàn)對復雜民事案件的慎重裁判就相當困難［8］。

二、對督促程序建構(gòu)的理論基礎(chǔ)的反思

（一）訴訟公正和訴訟效率的失衡

訴訟公正和訴訟效率是民事訴訟法的基本價值。公正是法律和訴訟中的最高價值，通常情形中，在維護公正的前提下追求訴訟效率。實踐中各類案件和各種程序平均占用訴訟資源是不合理的，在社會發(fā)展迅速和講求經(jīng)濟的環(huán)境中，簡便迅捷的程序是很必要的，對于簡易案件，更應當強調(diào)經(jīng)濟性地解決糾紛［9］。督促程序的設(shè)計在注重訴訟效率的同時實現(xiàn)訴訟公正價值和訴訟效率價值的平衡與互動。督促程序的發(fā)生基于債務人對債權(quán)人提起的債務糾紛沒有爭議這一假設(shè)前提，免去了通常訴訟中所需的繁瑣程序，不用開庭審理，對債權(quán)人的申請也不用實質(zhì)審查，不用向債務人訊問和質(zhì)證。為確保訴訟正義，督促程序特別為債務人設(shè)置了異議權(quán)，債務人的異議直接導致督促程序的終結(jié)，糾紛轉(zhuǎn)由通常訴訟審理解決。如果生效的支付令出現(xiàn)錯誤，督促程序也提供了再審的救濟途徑。在追求訴訟效率方面，督促程序訴訟周期短、程序簡單、審級層次少、訴訟費成本低。相對于訴訟程序而言，當事人能以最低的訴訟成本獲取最大的訴訟利益；對于法院，也極大地節(jié)約了司法資源?？梢?，督促程序設(shè)計的初衷是試圖實現(xiàn)訴訟公正與訴訟效率的完美結(jié)合。

然而，司法實踐中，督促程序顯現(xiàn)出訴訟公正和訴訟效率在某些環(huán)節(jié)上設(shè)計的失衡。首先，債權(quán)人有選擇適用督促程序的權(quán)利，但立法沒有對債權(quán)人的程序選擇權(quán)提供司法救濟，債權(quán)人因為種種原因（法院或督促程序自身的缺陷）無力選擇對己更有利的督促程序，訴訟公正無法體現(xiàn)。其次，督促程序中債務人的異議權(quán)無任何限制，雖然符合督促程序追求訴訟效率的要求，但是極易造成督促程序因債務人的虛假或隨意的異議而終結(jié)，債權(quán)人的合法權(quán)益在督促程序中無法得到有效保護，督促程序也就無法實現(xiàn)訴訟公正。再次，債務人提出不實的異議后，督促程序終結(jié)，由債權(quán)人承擔敗訴的費用，債權(quán)人的合法權(quán)利不僅得不到維護，而且還要為對方的欺騙“買單”，訴訟公正在訴訟費用的承擔上也無法體現(xiàn)。最后，督促程序在訴訟效率上具有明顯的優(yōu)勢，然而，程序的設(shè)計并沒有保證訴訟期限的按期履行，為人為因素的影響提供了可能，其訴訟高效的優(yōu)越性無法得到體現(xiàn)。

（二）訴訟權(quán)利和訴訟義務不對等

權(quán)利和義務是法律規(guī)范的核心和實質(zhì)。權(quán)利是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。義務是和權(quán)利相對的，是設(shè)定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段［10］，“沒有無義務的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務”，在數(shù)量關(guān)系上，權(quán)利與義務總是等值的，即權(quán)利和義務要實現(xiàn)對等［11］。督促程序的設(shè)計上也遵循訴訟權(quán)利和訴訟義務對等的程序建構(gòu)理念，如：由于人民法院在支付令之前并未對案件做實質(zhì)性的審查，即未對權(quán)利本身進行調(diào)查，因此，支付令并不一定符合當事人之間權(quán)利義務關(guān)系的事實，這就要求法律程序上設(shè)置一種救濟手段，即允許債務人對支付令提出異議［12］。債務人在法定期間提出書面異議的，人民法院無須審查異議是否有理由，應當直接裁定終結(jié)督促程序。因為對債權(quán)人的申請不應進行實質(zhì)審查，與之相對應，對債務人的異議也不應進行實質(zhì)審查，而只審查其在形式上是否合法。異議一經(jīng)合法提出，督促程序就告結(jié)束。

我國督促程序的設(shè)計缺陷主要表現(xiàn)為法官和債務人的部分權(quán)利和義務設(shè)置不對等。如規(guī)定法官對督促程序的啟動具有控制權(quán)，卻沒有明確相應的不得的義務，即保護債權(quán)人的訴權(quán)和程序選擇權(quán)的義務；規(guī)定了法官執(zhí)行訴訟期限的權(quán)利，卻沒有規(guī)定相應的執(zhí)行訴訟期限的義務，即保護債權(quán)人訴訟期限權(quán)利的義務；規(guī)定了債務人有提出異議的權(quán)利，卻沒有規(guī)定不得濫用異議權(quán)的義務，即保障債權(quán)人順利收回債權(quán)的義務；債權(quán)是相對權(quán)，也稱對人權(quán)，其義務主體是特定的債務人，督促程序明確了保護債權(quán)人的合法權(quán)利，卻沒有相應嚴格賦予債務人保障債權(quán)人合法權(quán)益的義務。義務是和權(quán)利相對的，督促程序給法院與債務人設(shè)定了前述權(quán)利而沒有相應地設(shè)定前述義務，在程序上則表現(xiàn)為沒有給法院和債務人的權(quán)利以一定約束。

結(jié)論

從以上分析可以看出，督促程序以其特有的簡便、快捷、成本低廉的特點，符合我國的傳統(tǒng)法律文化觀念、順應我國市場經(jīng)濟社會的快速發(fā)展的需要、符合我國民事訴訟原則和司法改革精神，在我國有其存在的合理性和必要性。由于我國特有的國情，現(xiàn)實社會中確實存在與督促程序的要求不相協(xié)調(diào)的諸多因素。筆者認為，隨著社會主義市場經(jīng)濟的逐步完善，計劃經(jīng)濟的后遺癥會在立法者和普通民眾中慢慢消失，我國長期形成的超職權(quán)主義的訴訟模式和司法制度不健全的情形可以在司法改革的推進和制度的完善中逐漸得到克服，目前市場信用機制已經(jīng)開始逐步建立，督促程序所需要的司法和社會環(huán)境正在日漸回歸，可以預見，影響督促程序運行的不利因素不會成為繼續(xù)困擾督促程序的重大問題。由此，我們認為，督促程序應該在我國民事訴訟法中繼續(xù)存在。我們需要的是重新關(guān)注和重視督促程序，同時深刻反思督促程序自身存在的無法克服的給債權(quán)人帶來的程序障礙，切實保障債權(quán)人對督促程序的選擇權(quán)，解決督促程序中債務人的異議權(quán)不受限制的弊端以及由此產(chǎn)生的訴訟費用負擔不合理的問題，確保督促程序訴訟期限的按期履行等等。我們相信，挖掘督促程序的程序機理，彌補其自身設(shè)計的缺漏以適應我國的客觀環(huán)境，同時借鑒其他國家和地區(qū)好的立法方案，使督促程序盡快實現(xiàn)本土化，才是督促程序在我國繼續(xù)發(fā)展的出路。我國的督促程序最終會呈現(xiàn)出其在德國適用的情形，成為我國基層法院中大部分經(jīng)濟糾紛案件的適用程序，幫助法院實現(xiàn)繁簡分流，進一步促進我國社會經(jīng)濟的發(fā)展。

[參考文獻]

[1][德]狄特.克羅林庚著,劉漢富譯.德國民事訴訟法律與實務[M].北京:法律出版社，2000.

[2]梁治平.法辨：中國法的過去、現(xiàn)在與未來[M].北京:中國政法大學出版社，2002.

[3]白綠鉉.督促程序比較研究——我國督促程序立法的法理分析[J].中國法學,1995(4).

[4]傅郁林.繁簡分流與程序保障[J].法學研究,2003(1).

[5]王福華.民事訴訟的基本結(jié)構(gòu)[M].北京:中國檢察出版社，2002.

[6]河北省高級人民法院研究室.督促程序適用中的問題及對策探討[J].法律適用,2005(5).

[7]章武生.督促程序的改革與完善[J].法學研究,2002(2).

[8]劉振錄,龐立新.淺談督促程序[EB/OL].北京法院網(wǎng),2003(11).

[9]江偉主編.民事訴訟法[M].上海:復旦大學出版社，2002.

[10]張文顯.法理學[M].北京:高等教育出版社,北京大學出版社，1999.