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一、現(xiàn)象

著名影視作品能夠產(chǎn)生巨大的經(jīng)濟(jì)效益，因此搶注影視作品名稱，成為眾多商標(biāo)炒手所熱衷之事，他們在影片開始宣傳之時(shí)就注冊影視作品名稱或是影片主人公名字等與影片密切相關(guān)的商標(biāo)，再以高價(jià)進(jìn)行倒賣。而通常很多制片人卻對(duì)此不以為意，即便制片方對(duì)片名進(jìn)行商標(biāo)注冊，其申請(qǐng)注冊保護(hù)的類別也主要都是圍繞著電影本身來進(jìn)行注冊保護(hù)。這說明雖然制片方也意識(shí)到影片所帶來的一系列延伸產(chǎn)品及產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，對(duì)此所進(jìn)行保護(hù)的力度仍然不夠，因?yàn)殡娪把由飚a(chǎn)品并不是只涉及電影制作本身，影片還會(huì)有其他的產(chǎn)品效應(yīng)或產(chǎn)業(yè)效應(yīng)的出現(xiàn)，若也用電影片名進(jìn)行注冊，就可以搭上著名影片在公眾中產(chǎn)生的巨大影響這一順風(fēng)車，例如，在電影《我愿意》中，用男女主人公見面的咖啡館作文章，注冊申請(qǐng)第30類商標(biāo)類別——咖啡、茶、可可等商品的保護(hù)，那么這已經(jīng)超出了電影制作的商標(biāo)保護(hù)類別的范圍，而影片中男女主人公的邂逅卻無形中為咖啡館增加了宣傳效應(yīng)。

二、將影視作品名稱注冊為商標(biāo)行為的定性

將影視作品名稱注冊為商標(biāo)這一行為應(yīng)該如何定性，是否可將其定性為商標(biāo)搶注行為，還是僅僅屬于惡意注冊？

（一）惡意注冊

惡意注冊,在我國商標(biāo)法中的界定比較狹義，其主體被限定為代表人或者人，將代表人或者人私自以自己的名義注冊被代表人或者被人的商標(biāo)的行為定義成惡意注冊行為。然而，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)對(duì)惡意注冊的定義予以擴(kuò)大，不妨就以其字面含義進(jìn)行理解，即指商標(biāo)注冊人為了獲取某種利益或是效應(yīng)，明知其行為缺乏法律依據(jù)或者可能危及甚至是損害他人的利益，而進(jìn)行的商標(biāo)注冊行為。將著名影視作品名稱注冊為商標(biāo)，無非是想要利用著名影視作品的播放在公眾中造成的影響，為其產(chǎn)品或服務(wù)做免費(fèi)宣傳，使得公眾誤認(rèn)為該產(chǎn)品或服務(wù)與影視作品之間存在某種密切的聯(lián)系，進(jìn)而為自己的產(chǎn)品、服務(wù)打開擴(kuò)大市場提供便利。該行為無非是為了最大限度地獲得經(jīng)濟(jì)利益。因此，非影視制作人將著名影視作品名稱注冊為商標(biāo)是惡意注冊行為，但我國商標(biāo)法對(duì)惡意注冊的行為的規(guī)制暫時(shí)僅針對(duì)商標(biāo)人或者代表人，尚未將其他主體也納入禁止惡意注冊行為的范疇，希望能夠借助商標(biāo)法第三次修改之機(jī)，對(duì)此項(xiàng)規(guī)定進(jìn)行完善。

（二）將影視作品名稱注冊為商標(biāo)是否屬于商標(biāo)搶注行為

商標(biāo)搶注行為，指他人對(duì)那些已經(jīng)使用在先，但尚未依法申請(qǐng)核準(zhǔn)進(jìn)行登記的商標(biāo)進(jìn)行搶注，或?qū)εc該商標(biāo)申請(qǐng)注冊的不同類商品進(jìn)行注冊，并經(jīng)工商局予以注冊登記，取得注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。將影視作品名稱注冊為商標(biāo)的行為，是否屬于商標(biāo)搶注行為，應(yīng)當(dāng)分情況進(jìn)行分析：一是若影視作品制片人未將該名稱注冊為商標(biāo)，雖然該作品名稱在一定的公眾范圍內(nèi)已經(jīng)存在較高的知名度，其作為商標(biāo)可能也具有較大的市場發(fā)展?jié)摿?，但該作品名稱僅僅是代表影視作品，制片人對(duì)該名稱并非是以商標(biāo)對(duì)其進(jìn)行發(fā)展宣傳，其名稱獲得較高的知名度僅僅是因?yàn)樵撚耙曌髌返臒岵?，屬于無心插柳，顯然不屬于商標(biāo)搶注行為表現(xiàn)方式的第一種情況。二是如若影視作品制片人事先已經(jīng)將該作品名稱注冊為商標(biāo)，而他人為了節(jié)省宣傳產(chǎn)品商標(biāo)的費(fèi)用，在與制片人申請(qǐng)注冊的不同類商品上申請(qǐng)注冊了相同的商標(biāo)，這種行為可以被認(rèn)定為商標(biāo)搶注行為，符合商標(biāo)搶注行為的第二種表現(xiàn)方式。

通過以上分析，將影視作品名稱注冊為商標(biāo)的行為不能夠單純地歸結(jié)為商標(biāo)搶注行為，因?yàn)閷⑵涠ㄐ詾樯虡?biāo)搶注行為的前提是制片方已經(jīng)將該作品名稱注冊為商標(biāo)，然而現(xiàn)實(shí)卻是，大多數(shù)制片方并未先行注冊了影視作品名稱，而我國商標(biāo)法對(duì)于商標(biāo)搶注行為也尚未給予明確的界定，商標(biāo)注冊申請(qǐng)的“占先原則”在一定程度上加劇了商標(biāo)注冊行為的混亂，加之我國相關(guān)法律并未明確規(guī)定對(duì)商標(biāo)搶注行為的防治與懲罰，就使得惡意搶注商標(biāo)行為愈演愈烈。

三、國際上對(duì)作品名稱的保護(hù)之啟發(fā)

法國1958年的《文學(xué)和藝術(shù)產(chǎn)權(quán)法》中規(guī)定：“智力作品的標(biāo)題只要有獨(dú)創(chuàng)性，同作品一樣受本法保護(hù)?！庇型瑯右?guī)定的還有剛果、哥倫比亞等國家，我國澳門特別行政區(qū)著作權(quán)法也有類似的規(guī)定。筆者認(rèn)為，將作品名稱納入商標(biāo)法的保護(hù)范疇則顯得更為合適。因?yàn)樯虡?biāo)要求的特征是顯著性，這樣對(duì)作品名稱的要求就不會(huì)太高，畢竟要使得較少字?jǐn)?shù)的作品名稱具有獨(dú)創(chuàng)性還是有一定的難度。而且只要作品名稱不違反法律的禁止性規(guī)定、不與他人的在先權(quán)利不沖突、不是某種商品的通用名稱，均可以注冊為商標(biāo)。美國《美國聯(lián)邦商標(biāo)法》對(duì)服務(wù)商標(biāo)的界定，明顯能夠?qū)⒂耙曌髌访Q認(rèn)定為服務(wù)商標(biāo)進(jìn)行注冊。英國法認(rèn)為影視作品作品的名稱在其作品公演之時(shí)，就進(jìn)入公有領(lǐng)域，成為公共財(cái)產(chǎn)，除非有人將其作為商標(biāo)注冊，否則影視作品的名稱并不會(huì)受到版權(quán)或其他形式的財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。但其對(duì)影視作品的名稱進(jìn)行商標(biāo)注冊的條件是：該影視作品的名稱進(jìn)行商標(biāo)注冊后，不會(huì)使消費(fèi)者對(duì)商品來源產(chǎn)生混淆。在“RAWHIDE”商標(biāo)異議案中可以很清晰地反映這一立法思想。我國在1987年就對(duì)報(bào)紙、雜志名稱作為商標(biāo)進(jìn)行了特別規(guī)定，但對(duì)申請(qǐng)注冊的報(bào)紙、雜志名稱的范圍進(jìn)行了界定。新聞出版署在1988年、1990年、1991年分別的《期刊管理暫行規(guī)定》第三十二條、《報(bào)紙管理暫行規(guī)定》第十八條，《科學(xué)技術(shù)期刊管理辦法》對(duì)期刊、報(bào)紙和科學(xué)技術(shù)期刊的名稱，可以依照《商標(biāo)法》的規(guī)定，辦理商標(biāo)注冊。但是，國家工商行政管理局在1998年對(duì)期刊、書籍名稱的商標(biāo)注冊特別指出：“期刊、書籍屬于特殊商品，其名稱作為商標(biāo)注冊后，商標(biāo)專用權(quán)應(yīng)當(dāng)受到嚴(yán)重限制，僅以核準(zhǔn)注冊商標(biāo)的位置極其特定組合形式為限?！睂?duì)于影視作品的名稱是否可以注冊為商標(biāo)，立法中沒有明確的規(guī)定，在司法實(shí)踐中，許多影視作品的名稱以及一些主要人物和演員的名字都被注冊為商標(biāo)，因此，影視作品名稱在我國可以被注冊為商標(biāo)，這一點(diǎn)是毋庸置疑的，然而通常影視作品名稱并非由制片方注冊，是被他人注冊，由此產(chǎn)生了一系列的問題，這之間的利益應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行協(xié)調(diào)，也是我國商標(biāo)法進(jìn)行修改需要完善的一個(gè)重要方面。

四、將影視作品名稱注冊為商標(biāo)產(chǎn)生的問題

當(dāng)影視作品名稱商標(biāo)注冊人不是影視作品制片人，為其他第三人時(shí)，商標(biāo)所有人與影視作品制片人之間的矛盾應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行協(xié)調(diào)？

（一）商標(biāo)注冊在影視作品上映前，注冊人能否禁止影視作品

使用與注冊商標(biāo)相同的片名如若商標(biāo)所有人在影視作品上映前就已經(jīng)注冊了與影視作品名稱相同的商標(biāo)，顯然，在此種情況下，商標(biāo)所有并不是為了利用影視作品在公眾中造成的影響造勢宣傳，那么，該商標(biāo)所有權(quán)人是否能夠以其商標(biāo)專用權(quán)來排除制片方對(duì)該名稱的使用呢？先看一個(gè)案例，2007年11月就“功夫熊貓”的文字及圖形，陜西某公司對(duì)此申請(qǐng)了商標(biāo)注冊，在2010年6月，“功夫熊貓”商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊。2011年5月，《功夫熊貓2》在國家廣播電視總局辦理公映許可期間，收到陜西公司以該影片名稱侵犯了其“功夫熊貓”商標(biāo)權(quán)為由，要求廣電總局終止放映行政許可。顯然廣電總局沒有批準(zhǔn)這個(gè)要求，《功夫熊貓2》上映后，風(fēng)靡中國。可見，商標(biāo)所有權(quán)人是不能以其對(duì)商標(biāo)的專用權(quán)來排除制片方對(duì)與其商標(biāo)相同的作品名稱的使用的。其原因主要有以下幾點(diǎn)：首先，影視作品使用與某商標(biāo)相同的名稱，并不是商標(biāo)法意義上的使用，不屬于商標(biāo)使用行為。商標(biāo)使用是指將符號(hào)用于商業(yè)活動(dòng)并起到區(qū)分商品來源的作用。影視作品名稱的主要功能是對(duì)作品內(nèi)容的提煉與濃縮，不具有任何指明該影視作品的來源、品質(zhì)等內(nèi)容，也不具有區(qū)分功能，不屬于商標(biāo)法意義上的使用，不會(huì)侵害到商標(biāo)所有權(quán)人的利益，不能因?yàn)槟硞€(gè)影視作品的名稱與某商標(biāo)相同，就杜絕該影視作品名稱的使用。其次，影視作品名稱的使用不會(huì)造成相關(guān)公眾混淆影視作品與商標(biāo)指代商品。因?yàn)榧幢闶菄H上十分馳名的商標(biāo)，也未必有一部著名的影視作品所造成的影響巨大，而根據(jù)我國商標(biāo)法規(guī)定，商標(biāo)保護(hù)禁止他人在相同或類似商品上使用相同或近似商標(biāo)，以維護(hù)商標(biāo)注冊人的合法商標(biāo)權(quán)益。因此，對(duì)商標(biāo)所有人的保護(hù)僅限于其合法商標(biāo)權(quán)益，而不能夠?qū)υ摍?quán)益進(jìn)行無限的擴(kuò)大，將其擴(kuò)大到禁止他人將該商標(biāo)文字用于影視作品名稱，顯然是不合理的。

（二）商標(biāo)注冊在影視作品上映后，影視作品制片人能否禁止

他人注冊與影視作品名稱相同的商標(biāo)同樣，影視作品制片人也不可以禁止他人使用與影視作品名稱相同的商標(biāo)。除非該影視作品的名稱具有一定的獨(dú)創(chuàng)性，例如，某企業(yè)注冊的“十面埋伏”商標(biāo)與影片名稱的書法完全相同，而電影《十面埋伏》的名稱的書寫體可以作為書法作品獲得著作權(quán)法的保護(hù)，故可以援用著作權(quán)法，以該商標(biāo)侵犯在先權(quán)利為由，撤銷該“十面埋伏”商標(biāo)的注冊。然而，如果某企業(yè)并非使用與影片相同的字體，那么制片人卻不能夠禁止他人對(duì)該“十面埋伏”文字商標(biāo)的注冊，理由很簡單：盡管商標(biāo)所有權(quán)人可能對(duì)該商標(biāo)的知名度的建立未付出任何勞動(dòng)和代價(jià)，而其卻希望從影視作品的傳播來獲取商業(yè)利益，但企業(yè)及個(gè)人均有自主選擇名稱作為商標(biāo)的權(quán)利，不能因?yàn)槟硯讉€(gè)字眼成為某個(gè)影視作品的名稱就被禁止作為商標(biāo)。因此，制片方若想要保護(hù)自己的合法權(quán)益，需要提高商標(biāo)意識(shí)，在影視作品上映之前，對(duì)影視作品的名稱、人物或是主要情節(jié)內(nèi)容進(jìn)行商標(biāo)注冊。

在現(xiàn)實(shí)生活中，通常一部影視作品在上映之前都會(huì)進(jìn)行宣傳，一些企業(yè)或者個(gè)人看準(zhǔn)商機(jī)，就會(huì)對(duì)影視作品的名稱或者是其主要人物、情節(jié)等進(jìn)行商標(biāo)注冊，或自己使用，或進(jìn)行炒作后高價(jià)轉(zhuǎn)讓。此種情況下，筆者認(rèn)為其商標(biāo)所有權(quán)人的商標(biāo)注冊行為就屬于惡意注冊，因?yàn)槠溆薪栌耙曌髌吩斐尚?yīng)來宣傳商品的意圖，并且其注冊的商標(biāo)尚未使用，只是一個(gè)“空殼”，如果此類空殼商標(biāo)注冊過多，勢必造成許多注冊商標(biāo)閑置，不能夠物盡其用，而真正想要使用這些商標(biāo)的人，又因?yàn)樽圆坏竭@些商標(biāo)而不敢進(jìn)行使用，唯恐為他人做了“嫁衣裳”，而由他人那轉(zhuǎn)讓商標(biāo)，成本又過高。因此對(duì)此種“空殼”商標(biāo)注冊的現(xiàn)象要予以規(guī)制，但如何對(duì)商標(biāo)注冊行為進(jìn)行規(guī)范，仍是學(xué)界上探討的一大難題，因這一現(xiàn)象是采取“注冊原則”出現(xiàn)的，要改變這種兩難狀態(tài)，只能從商標(biāo)的嚴(yán)格“注冊原則”切入，適當(dāng)?shù)丶尤胍恍╈`活的方式，比如，對(duì)于影視作品名稱的商標(biāo)注冊，如果制片方在影視作品上映后未進(jìn)行注冊，而此前，也沒有與該作品名稱相同的商標(biāo)，可以給予制片方一個(gè)商標(biāo)注冊寬限期，如若在寬限期之后，制片方仍未進(jìn)行商標(biāo)注冊，那么可以允許他人對(duì)該影視作品的名稱進(jìn)行商標(biāo)注冊進(jìn)行使用。