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本文作者：雷穎工作單位：中國人民大學(xué)

本文以我國離婚損害賠償制度為分析對象，主要探討三個方面的內(nèi)容：一是有關(guān)離婚損害賠償?shù)睦碚摶A(chǔ)；二是我國現(xiàn)行立法關(guān)于離婚損害賠償?shù)牟蛔?；三是完善我國離婚損害賠償制度的對策。通過這三個方面的內(nèi)容，擬對我國離婚損害賠償制度展開較為系統(tǒng)的研究。

一、離婚損害賠償制度的基本理論

（一）離婚損害賠償制度的概念離婚損害賠償制度，是民事賠償責(zé)任制度的一種，是指因夫妻一方的重大過錯而致婚姻關(guān)系破裂，離婚時無過錯配偶一方有權(quán)要求有過錯配偶一方對其所受之損失承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任，予以賠償?shù)闹贫?。從離婚損害賠償制度的概念可以得出，首先，離婚損害賠償?shù)脑蚴怯捎诜蚱抟环降闹卮筮^錯而導(dǎo)致了婚姻關(guān)系的破裂，侵害了權(quán)利人的合法權(quán)益；其次，無過錯的一方享有賠償請求權(quán)，立法之所以這樣規(guī)定，是為了保護婚姻關(guān)系中的權(quán)利人的合法權(quán)益，避免無辜者的權(quán)益由于配偶存在過錯而受到傷害，正如我國學(xué)者所說的：“這適應(yīng)了我國新形勢下調(diào)整離婚關(guān)系新情況的需要，反映了廣大人民群眾的意愿，有利于維護合法婚姻關(guān)系，保護無過錯方的合法權(quán)益，制裁過錯方的違法行為。”

（二）離婚損害賠償制度的法理基礎(chǔ)婚姻損害行為是一種侵權(quán)行為，這從法律條文使用到了“過錯”、“賠償”、“暴力”、“虐待”等用詞可以看出端倪。亦即，離婚損害賠償是侵權(quán)賠償?shù)囊环N，是由于行為人的行為侵害了權(quán)利人的權(quán)利，而需要對權(quán)利人的權(quán)利進行修復(fù)，即對權(quán)利人進行賠償，這種賠償包括物質(zhì)賠償和精神賠償。所以離婚損害賠償制度是建立在侵權(quán)理論之上的，而非契約理論，“將契約的一般原理用于婚姻關(guān)系有些牽強附會。雖然婚姻的締結(jié)也是建立在男女雙方平等基礎(chǔ)上形成的一種合意，但在內(nèi)容等方面與一般契約關(guān)系有明顯不同，將離婚損害賠償?shù)睦碚撘罁?jù)建立在契約關(guān)系之上顯有不妥，離婚損害賠償責(zé)任應(yīng)為侵權(quán)責(zé)任而非契約責(zé)任。”那么，婚姻損害行為侵害的是什么權(quán)利呢？筆者認(rèn)為，這需要綜合分析、具體判斷。如夫妻一方重婚或者與他人同居，那么行為人侵害的是對方的配偶權(quán)，行為人所違反的是忠誠義務(wù)；如果行為人采取暴力、虐待的行為虐待對方，那么他（她）侵害的是對方的人身權(quán)等權(quán)利。這就說明，婚姻損害行為侵害的并非單純的權(quán)利，而是一種或者多種權(quán)利，且這些權(quán)利均為人格權(quán)、人身權(quán)等權(quán)利所包含。事實上，從應(yīng)然的角度來看，婚姻侵權(quán)行為所侵害的權(quán)利范圍可能更大，只不過由于我國立法采取了列舉式的規(guī)定，將婚姻損害賠償僅限于幾種法定的情形而已，因此從理論上說，我國在將來的立法中還可以對這些情形進行進一步的擴展。

二、我國離婚損害賠償制度中存在的不足

（一）我國現(xiàn)行離婚損害賠償制度的法律規(guī)定

我國現(xiàn)行婚姻法有關(guān)離婚損害賠償?shù)膬?nèi)容主要規(guī)定在《婚姻法》第46條，主要規(guī)定了四種情形，即重婚的情形、有配偶者與他人同居，此兩種行為也就是人們平時說的不忠誠于婚姻，此外還有實施家庭暴力以及虐待、遺棄家庭成員的情形，無過錯方也有權(quán)提出損害賠償請求。除了《婚姻法》的規(guī)定外，我國《婚姻法》解釋（一）也進一步對《婚姻法》第46條做出了解釋，司法解釋第28條規(guī)定：“婚姻法第46條規(guī)定的‘損害賠償’，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)?，適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定?！笨梢?，司法解釋進一步明確了賠償?shù)姆秶床粌H僅包括物質(zhì)賠償，還包括精神損失的賠償，使我國婚姻立法關(guān)于離婚損害賠償?shù)膬?nèi)容具備前瞻性，也和《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的基本精神相吻合。

（二）我國現(xiàn)行離婚損害賠償制度中存在的問題

我國立法和司法解釋雖然已經(jīng)確立了離婚損害賠償制度，但是這一制度還存在一些問題，導(dǎo)致了我國的離婚損害賠償制度未能很好地起到保護權(quán)利人的合法權(quán)益，因此有必要對其中存在的問題進行一些分析，筆者認(rèn)為我國離婚損害賠償制度主要有如下幾個比較重要的問題：1．離婚損害賠償?shù)姆秶^于狹窄我國目前離婚損害賠償制度的范圍比較狹窄，只局限于立法所規(guī)定的幾種情形，即重婚、同居、家庭暴力和虐待。這幾種情形在婚姻生活中比較常見，如目前社會上比較流行的“包二奶”就涉法制園地嫌重婚和婚外同居，一般均會引起嚴(yán)重的家庭矛盾，造成夫妻之間的隔閡。我國學(xué)者已經(jīng)認(rèn)識到了這一立法的缺陷，如有學(xué)者指出：“四種違法行為不足以涵蓋所有對婚姻當(dāng)事人造成嚴(yán)重傷害的行為，比如說長期通奸行為可能比一般的虐待、遺棄對當(dāng)事人的傷害更大。”筆者認(rèn)為造成這一現(xiàn)象的原因有兩個：第一，我國婚姻法中第一次出現(xiàn)離婚損害賠償制度，因此立法者不敢將范圍規(guī)定得太廣，以免造成此類案件過多；第二，在立法技術(shù)上采取列舉式的立法難免會造成離婚損害賠償?shù)姆秶@得太狹窄。2．離婚損害賠償?shù)闹黧w范圍不明確我國立法規(guī)定，如果出現(xiàn)法律規(guī)定的四種情形，那么無過錯方可以請求賠償。從該條文中我們可以發(fā)現(xiàn)一些邏輯上的混亂，且主要表現(xiàn)為法條對離婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體規(guī)定得不明確。如立法規(guī)定“無過錯的一方”有權(quán)要求賠償，那么從體系解釋的角度，我們可以認(rèn)為是沒有過錯的夫妻一方，而不是他人；但是在法條列舉的四種情形中，還有實施家庭暴力、虐待家庭成員的情形，這就會使人誤解，認(rèn)為不僅僅是無過錯的一方，而是其他沒有過錯的家庭成員，如果在遭受家庭暴力侵害，或者遭受到遺棄、虐待的，也可以進行索賠。這種認(rèn)識是錯誤的，造成這種認(rèn)識的原因是我國離婚損害賠償制度中主體的不明確有關(guān)。3．離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體不合理我國將離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體規(guī)定為對于感情破裂，造成離婚有過錯的一方，且是婚姻關(guān)系之內(nèi)的一方，而不限于婚姻關(guān)系之外。實踐中出現(xiàn)這樣的情形，即由于第三者的插足，而造成婚姻關(guān)系破裂的，第三者是否要承擔(dān)責(zé)任的問題一直是法學(xué)界議論的熱點。但是，“第三者”侵害婚姻家庭的行為侵害了何種權(quán)利，則見解各異。筆者認(rèn)為，第三者的行為在客觀上破壞了他人的家庭幸福，在法律上破壞的乃是他人的配偶權(quán)。立法者可能考慮到了婚外情、包二奶等行為具有隱秘性，因此調(diào)查取證等均不易，因此在離婚損害賠償?shù)闹黧w方面，將第三者排除在外。而根據(jù)法學(xué)理論，事實上不僅僅第三者，只要配偶權(quán)被侵犯，那么權(quán)利主體都可以向行為人要求賠償。

三、完善我國離婚損害賠償制度的對策

針對上述問題，結(jié)合我國司法實踐中出現(xiàn)的情況，筆者認(rèn)為我國有必要進一步完善離婚損害賠償制度，通過完善立法的方法，賦予權(quán)利人更多的權(quán)利，保護其合法權(quán)益不受侵害。

（一）擴大離婚損害賠償?shù)姆秶?/p>

我國采取列舉式的方法難免會造成疏漏，因此在立法技術(shù)上應(yīng)該有所改變，以加大對權(quán)利人的保護。對此，我們可以適當(dāng)參考國外的立法?！度鹗棵穹ǖ洹返?51條規(guī)定：因離婚導(dǎo)致無過錯配偶一方在財產(chǎn)權(quán)或期待權(quán)方面受到侵害時，有過錯配偶一方應(yīng)負(fù)一定損害賠償?shù)呢?zé)任。因離婚而導(dǎo)致無過錯配偶一方的生活有重大損害時，法官可允其向他方要求一定的慰撫金。這種概括式的立法可以供我國參考，我國在未來制定民法典的過程中，可以不再僅僅用列舉式的方法對侵權(quán)的情形做出具體的規(guī)定。為了和原有的立法保持體系上的一致，可以在一般性規(guī)定之外，再通過對若干種具體情形的列舉，以指導(dǎo)法官判決。具體來說，我國可以規(guī)定：因配偶一方或者其他人不法侵害他方配偶合法權(quán)益，致使婚姻關(guān)系破裂離婚，無過錯配偶一方對由此遭受的物質(zhì)損害和精神損害有權(quán)請求賠償，過錯配偶一方負(fù)有賠償損失、給付慰撫金的民事責(zé)任。前款規(guī)定的情形包括：重婚的、與他人同居的、違反其他忠誠義務(wù)的、虐待、遺棄對方的等等。

（二）明確離婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體

鑒于我國離婚損害賠償法律制度中的權(quán)利主體不是很明確的現(xiàn)狀，容易引起法學(xué)理論和司法實踐上的一些誤解，因此我國在法律條文的表述上，應(yīng)該做出一些改變，使人們明確認(rèn)識到，離婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體是婚姻關(guān)系中的無過錯一方，而不是其他權(quán)利主體。換言之，權(quán)利主體僅僅包括夫或者妻一方，且該方必須無過錯，而不包括婚姻家庭關(guān)系中的其他成員，如未成年子女、老人等等。這是因為，離婚損害賠償制度專門為離婚而設(shè)，而離婚是對于存在婚姻關(guān)系的男女而言的，不涉及其他主體。如果婚姻家庭關(guān)系中的其他主體受到了遺棄或者虐待，完全可以通過另外的法律途徑來解決爭議，而沒有必要在離婚訴訟中進行。

（三）明確離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體

在離婚損害賠償賠償中，當(dāng)前我國將離婚的義務(wù)主體嚴(yán)格限定為婚姻關(guān)系中的存在過錯的一方，其實這是不符合民法學(xué)基本原理的。如前文所述，婚姻關(guān)系盡管具有一種契約關(guān)系的性質(zhì)，但是離婚損害賠償并不是建立在契約關(guān)系之上的，而是建立在侵權(quán)理論之上的。同時，配偶權(quán)、人身權(quán)等權(quán)利屬于絕對權(quán)、對世權(quán)，而非對人權(quán)，其體現(xiàn)的法律關(guān)系也是一種對世的法律關(guān)系，而非對人的法律關(guān)系，這就說明，任何侵犯配偶權(quán)的主體，并且造成了他人感情破裂的結(jié)果，都應(yīng)該對離婚承擔(dān)一定的責(zé)任，例如第三者插足破壞他人婚姻關(guān)系的，那么第三者如果存在過錯，也需要對權(quán)利人進行賠償，這樣的規(guī)定才符合基本的法學(xué)原理，同時可以照顧到司法實踐中出現(xiàn)的新情況、新問題，甚至能夠?qū)Υ净鐣L(fēng)尚起到一定的效果。四、結(jié)語本文結(jié)合婚姻法基本理論以及我國婚姻法司法實踐中出現(xiàn)的問題，對我國離婚損害賠償制度進行了深入的分析與探討，認(rèn)為我國離婚損害賠償制度的建立對我國意義深遠(yuǎn)，但是目前我國的離婚損害賠償制度還存在一些問題，需要完善。為此，筆者分析了我國離婚損害賠償制度中存在的問題，進行了分析探討，且主要從賠償范圍、權(quán)利主體、義務(wù)主體、舉證問題四個角度，展開了分析，認(rèn)為我國應(yīng)該擴大賠償范圍，明確權(quán)利主體，同時還應(yīng)該擴大義務(wù)主體，使離婚損害賠償制度切實發(fā)揮其作用。