導(dǎo)語：雙重勞動關(guān)系的法制調(diào)控探析一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

本文作者：王月春工作單位：西安財經(jīng)學(xué)院文法學(xué)院

隨著我國市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展,勞動者的擇業(yè)自主權(quán)和用人單位的用工自主權(quán)都得到了現(xiàn)行法律的確認(rèn)。進(jìn)而,雙重勞動關(guān)系在現(xiàn)實生活中大量出現(xiàn)。是否應(yīng)承認(rèn)雙重勞動關(guān)系的合法性以及如何對雙重勞動關(guān)系進(jìn)行規(guī)制,成為迫切需要解決的問題。

一、雙重勞動關(guān)系的界定

雙重勞動關(guān)系是指一個勞動者同一時期內(nèi)與兩個不同的用人單位建立的勞動關(guān)系,或事實上存在兩個勞動關(guān)系,每個關(guān)系都符合勞動關(guān)系的構(gòu)成要件[1]。這里的雙重勞動關(guān)系包括兩個或兩個以上的勞動關(guān)系,既可能全部是勞動合同關(guān)系,也可能全部是事實勞動關(guān)系,還可能部分是勞動合同關(guān)系、部分是事實勞動關(guān)系。雙重勞動關(guān)系具有自身的特征:¹雙重勞動關(guān)系中一個勞動者面對的是兩個或兩個以上的用人單位;º這兩個或數(shù)個勞動關(guān)系發(fā)生在同一段時間內(nèi);»勞動者與每一個用人單位存在的關(guān)系都符合勞動關(guān)系的構(gòu)成要件。雙重勞動關(guān)系在我國實踐中的不同表現(xiàn)形態(tài)分為三類:¹國企改制過程中產(chǎn)生的下崗人員的雙重勞動關(guān)系。在計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)變的過程中,大量國有企業(yè)進(jìn)行了改制,其中包括采取減員增效的措施,國家對此出臺了相關(guān)政策法規(guī),允許和鼓勵企業(yè)職工下崗和停薪留職、自找出路。這些下崗職工一方面與原單位保留勞動關(guān)系,另一方面在其他單位從事有報酬的勞動,建立了事實勞動關(guān)系。此種雙重勞動關(guān)系的產(chǎn)生有其特定背景,不是雙重勞動關(guān)系的常態(tài),隨著國有企業(yè)改制的完成,此種類型的雙重勞動關(guān)系將逐漸消亡;º非全日制用工形成的雙重勞動關(guān)系。5勞動合同法6第68條規(guī)定,非全日制用工是指以小時計酬為主,勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時,每周工作時間累計不超過24小時的用工形式。第69條第2款規(guī)定,從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同,但是,后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。這樣兩個或兩個以上的非全日制勞動關(guān)系組成此種雙重勞動關(guān)系;»兼職形成的雙重勞動關(guān)系。廣義上的兼職包括所有雙重勞動關(guān)系的表現(xiàn)形式,本文從狹義上將兼職限定為除前述兩種形態(tài)以外勞動者在一個時期內(nèi),同時在兩個以上單位從事雙重或多重的有報酬的職業(yè)勞動,形成了此種雙重勞動關(guān)系。

二、雙重勞動關(guān)系的合法性

(一)現(xiàn)行法律對雙重勞動關(guān)系合法性的規(guī)定

現(xiàn)行法律對非全日制用工形式下的雙重勞動關(guān)系和全日制用工形式下的雙重勞動關(guān)系做出了不同的規(guī)定。5關(guān)于非全日制用工若干問題的意見6和5勞動合同法6均規(guī)定,非全日制用工的勞動者可以與一個或一個以上用人單位建立勞動關(guān)系。這表明現(xiàn)行法律對非全日制用工形式下的雙重勞動關(guān)系是明確承認(rèn)和保護的。對于全日制用工形式下的雙重勞動關(guān)系,5勞動法6第99條規(guī)定,用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者,對原用人單位造成經(jīng)濟損失的,該用人單位應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任。5勞動合同法6第39條規(guī)定,勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的,用人單位可以解除勞動合同。5勞動合同法6第91條規(guī)定,用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者,給其他用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。上述規(guī)定表明國家已注意到現(xiàn)實存在的全日制用工形式下形成的雙重勞動關(guān)系,但因都是從否定的角度加以規(guī)制,所以對現(xiàn)行法律關(guān)于此種雙重勞動關(guān)系的態(tài)度,存在不同認(rèn)識。一種觀點認(rèn)為,法律上這些規(guī)定是對雙重勞動關(guān)系的否定[2]85,如果兩個勞動關(guān)系都合法,就不存在賠償問題;另一種觀點認(rèn)為,我國現(xiàn)行法律承認(rèn)并保護兼職勞動關(guān)系[3]。筆者認(rèn)為,5勞動法6和5勞動合同法6關(guān)于全日制用工形式下形成的雙重勞動關(guān)系的規(guī)定,只解決了雙重勞動關(guān)系直接發(fā)生利益沖突時的責(zé)任歸屬,不能據(jù)此認(rèn)為我國法律對此種雙重勞動關(guān)系持否定態(tài)度。同時,法律規(guī)定勞動者在存在雙重勞動關(guān)系時,原用人單位在特定情況下可以解除與勞動者的勞動合同,并可以要求在后的用人單位賠償損失,反映出現(xiàn)行法律對全日制用工形式下形成的雙重勞動關(guān)系也沒有采取提倡的態(tài)度。故現(xiàn)行法律對全日制用工形式下的雙重勞動關(guān)系采取的是不禁止也不提倡的態(tài)度。對于第一個勞動關(guān)系之外的其他關(guān)系是否是勞動關(guān)系,現(xiàn)行法律并沒有明確規(guī)定,因而本文關(guān)于是否承認(rèn)雙重勞動關(guān)系的探討針對的是全日制用工形式下形成的雙重勞動法律關(guān)系。

(二)承認(rèn)雙重勞動關(guān)系的必要性

有學(xué)者認(rèn)為,勞動法律規(guī)范中的公法成分限制了勞動關(guān)系當(dāng)事人自由選擇和設(shè)定勞動權(quán)利和義務(wù),即如果承認(rèn)雙重勞動關(guān)系的合法存在,在諸多勞動條件方面將出現(xiàn)失控的局面,如8小時工作制的限制可能被突破,最低工資標(biāo)準(zhǔn)也將難以適用,社會保險待遇的管理亦將出現(xiàn)問題,勞動者的合法權(quán)益勢必受到嚴(yán)重影響[4],因此主張我國法律不應(yīng)承認(rèn)雙重勞動關(guān)系。筆者認(rèn)為,上述觀點僅表明承認(rèn)雙重勞動關(guān)系會給現(xiàn)有的勞動法律制度帶來新的問題和挑戰(zhàn),這只是對雙重勞動關(guān)系進(jìn)行法律調(diào)整的過程中存在的技術(shù)困難,以此來否認(rèn)雙重勞動關(guān)系的合法性值得商榷。法律技術(shù)是為法律的調(diào)整目的服務(wù)的,當(dāng)社會上出現(xiàn)新的利益關(guān)系,需要新的法律規(guī)范進(jìn)行調(diào)整時,原有的法律技術(shù)就要進(jìn)行變更或調(diào)整。現(xiàn)行的勞動法律規(guī)范是為調(diào)整單一的勞動關(guān)系構(gòu)建的,對新出現(xiàn)的雙重勞動關(guān)系進(jìn)行調(diào)整遇到困難在所難免,這只說明我國當(dāng)前的勞動法律制度尚待完善。筆者認(rèn)為,我國法律應(yīng)承認(rèn)雙重勞動關(guān)系,即承認(rèn)除第一個勞動關(guān)系以外的其他關(guān)系也屬于勞動關(guān)系,理由如下:1.從性質(zhì)上看,勞動者與其他用人單位形成的關(guān)系是勞動者與用人單位之間形成的勞動力使用關(guān)系,它具備勞動關(guān)系的構(gòu)成要件,符合勞動關(guān)系的基本特征;2.隨著我國市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展,勞動用工市場發(fā)生了深刻變化,一個勞動者多種勞動關(guān)系并存已較為常見,5勞動法6和5勞動合同法6只規(guī)定了存在雙重勞動關(guān)系時的責(zé)任歸屬,并未禁止雙重勞動關(guān)系,根據(jù)/法無明文規(guī)定即自由0的原則,只要法律沒有明文禁止或者勞動關(guān)系的當(dāng)事人對此沒有特別約定都應(yīng)當(dāng)是允許的;3.承認(rèn)雙重勞動關(guān)系有利于保護勞動者的合法權(quán)益。若將勞動者與第二個或第三個用人單位建立的法律關(guān)系不視為勞動關(guān)系,自然就不能適用勞動法的有關(guān)規(guī)定,而只能適用民法的相關(guān)規(guī)定,這就可能導(dǎo)致勞動者發(fā)生工傷卻無法保障,也有可能突破勞動法規(guī)定的工時限制,不利于保護勞動者的利益;4.承認(rèn)雙重勞動關(guān)系可以促進(jìn)良性就業(yè),充分利用勞動力資源。如承認(rèn)雙重勞動關(guān)系的合法性,一個勞動者受雇于多家用人單位,同時為多個用人單位服務(wù)的現(xiàn)象將更為普遍,這有利于充分利用勞動力資源,并使現(xiàn)行的用工制度及就業(yè)制度更為靈活。

三、雙重勞動關(guān)系法律調(diào)整機制的完善

(一)在立法上明確承認(rèn)雙重勞動關(guān)系

由于我國現(xiàn)行法律對全日制用工形式下的雙重勞動關(guān)系沒有明確承認(rèn),導(dǎo)致理論界和實務(wù)界對除第一個勞動關(guān)系以外勞動者與其他用人單位形成的關(guān)系是否是勞動關(guān)系存在不同認(rèn)識。在很多司法判例中,法院將除第一個勞動關(guān)系之外的其他關(guān)系認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系,這顯然不利于保護勞動者的合法權(quán)益。因此,有必要在立法上明確承認(rèn)雙重勞動關(guān)系。只要勞動者與兩個或兩個以上的用人單位確立的關(guān)系符合勞動關(guān)系的構(gòu)成要件,就應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)。

(二)雙重勞動關(guān)系的勞動者應(yīng)盡勤勉和忠實義務(wù)

雙重勞動關(guān)系中勞動者的勤勉義務(wù)是指,勞動者根據(jù)勞動合同的約定和相關(guān)勞動法律規(guī)定,對用人單位負(fù)有提供勞動的義務(wù),因此,勞動者從事兼職勞動不得損害在先成立的勞動關(guān)系中的勞動給付義務(wù)。如果勞動者因從事兼職勞動而不履行或不完全履行原勞動關(guān)系的勞動義務(wù),原用人單位可以停發(fā)其工資,要求勞動者停止其兼職勞動,給原用人單位造成損害的,原用人單位可以要求勞動者給予賠償。如果勞動者在用人單位提出停止兼職勞動后拒不改正的,原用人單位可以解除勞動合同。需注意的是,在我國立法承認(rèn)雙重勞動關(guān)系的情況下,如勞動者從事兼職勞動未給原用人單位造成任何不利影響,原用人單位不得要求勞動者停止兼職勞動。此外,雙重勞動關(guān)系中勞動者對用人單位負(fù)有忠實義務(wù),必須維護用人單位的利益,保守用人單位的商業(yè)秘密,違反此義務(wù),給用人單位造成損害的,勞動者負(fù)賠償責(zé)任。若勞動者與原用人單位有競業(yè)限制約定,勞動者應(yīng)受此限制,否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

(三)雙重勞動關(guān)系應(yīng)受工時限制

為了充分保護勞動者的休息權(quán),各國在勞動法律中都規(guī)定了最高工作時間制度、休假制度以及延長工作時間的補償制度。這些制度不僅僅是為了保護勞動者的利益,還涉及公共利益。因為過度超時勞動使個人的精力得不到恢復(fù),就有可能影響企業(yè)的工作質(zhì)量。因此,雙重勞動關(guān)系中的勞動者在從事兼職勞動時,應(yīng)受最高工作時間以及休假時間的限制,不能在最高工作時間之外以及假期從事兼職勞動。具體而言,勞動者為多個用人單位提供勞動的工作時間應(yīng)當(dāng)合并計算,每天工作時間不得超過8小時。但如果勞動者違反了上述限制應(yīng)如何處理?筆者認(rèn)為我國立法可做如下規(guī)定:在勞動者超過最高工作時間進(jìn)行兼職的,原用人單位可以要求勞動者停止兼職勞動,如勞動者拒絕改正,原用人單位有權(quán)解除與該勞動者的勞動合同。勞動者在假期從事兼職的,原用人單位有權(quán)拒絕支付休假期間的工資。(四)保障雙重勞動關(guān)系的勞動者實現(xiàn)社會保險權(quán)利參加社會保險并繳納保險費是用人單位負(fù)有的一項法定義務(wù),雙重勞動關(guān)系中的用人單位應(yīng)按照勞動者的工資比例為其繳納社會保險費。對于我國現(xiàn)行社會保險費用征繳模式規(guī)定的兩個或兩個以上的用人單位不能同時為一個勞動者繳納社會保險費的問題,可考慮在存在雙重勞動關(guān)系的情況下,通過社會保險賬戶的技術(shù)處理,為勞動者建立一個統(tǒng)一賬戶,要求所有與其建立勞動關(guān)系的用人單位根據(jù)勞動者工資的法定比例分別向這一勞動者的個人賬戶繳納社會保險費加以解決。