導(dǎo)語(yǔ)：古代與現(xiàn)代行政法對(duì)比一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一、中國(guó)古代行政法的概念及其流變

(一)行政與行政法現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典中對(duì)行政的解釋是:“行使國(guó)家權(quán)力的(活動(dòng))，機(jī)關(guān)、企業(yè)、團(tuán)體等內(nèi)部的管理工作?！毙姓篌w上可以做“管理、執(zhí)行”解釋。博登海默認(rèn)為:“行政乃是為實(shí)現(xiàn)某個(gè)私人目的或公共目的而在具體情形中對(duì)權(quán)力的行使?！弊鳛橐环N管理活動(dòng)，行政有“公共行政和私人行政之分，其中公共行政又可以包括國(guó)家行政和社會(huì)行政”。行政的歷史極為久遠(yuǎn)，幾乎是和人類社會(huì)同時(shí)產(chǎn)生，只要有組織的存在就必然會(huì)有行政管理活動(dòng)，有關(guān)公共事務(wù)的管理均可歸為行政活動(dòng)。

當(dāng)國(guó)家產(chǎn)生以后，國(guó)家行政便凸現(xiàn)出來(lái)。在此立論基礎(chǔ)上可以認(rèn)為，中國(guó)古代存在關(guān)于行政的法律制度。本文為陳述方便，稱古代在國(guó)家行政管理方面的各種法律規(guī)范為“古代行政法”(需要說(shuō)明的是，中國(guó)古代不存在與立法機(jī)關(guān)對(duì)稱的行政機(jī)關(guān)，文中所言之“行政法”“行政管理法”“行政法規(guī)”均為部門法層面上的概念，而非法的形式;由于古代法律調(diào)整方法沒(méi)有明確的區(qū)分，此處法律部門劃分依據(jù)是所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，而不包括調(diào)整方法)?！啊暣诵姓ㄒ詾榭偫P(guān)于政權(quán)作用法規(guī)之合體者，則謂清國(guó)有行政法亦無(wú)不可?！蔽覀円部梢詮倪@個(gè)視角進(jìn)入。

現(xiàn)代行政法是“調(diào)整行政關(guān)系、規(guī)定行政法主體、行政法行為和行政法監(jiān)督的法律規(guī)范的總稱?！爆F(xiàn)代“行政法”中所指的“行政”是在近代“三權(quán)分立”的理念之下確定的概念，其指國(guó)家與公共事務(wù)的行政。嚴(yán)格意義上的“行政法”只是資產(chǎn)階級(jí)在治理國(guó)家過(guò)程中取得一定經(jīng)驗(yàn)后的產(chǎn)物，生長(zhǎng)于憲政語(yǔ)境之下。因此，在古代的君主專制“擅權(quán)”時(shí)代，是不存在以“限權(quán)”為目的的近、現(xiàn)代“行政法”的。古代行政法在本質(zhì)上只能是一種“管理法”。盡管中國(guó)古代在國(guó)家和社會(huì)管理方面的法律制度頗有建樹，但是中國(guó)古代“行政法”顯然不同于現(xiàn)代法治背景下的行政法?？墒?，如果擱置價(jià)值定位比較，僅從某些具體制度著眼，會(huì)發(fā)現(xiàn)其在執(zhí)行行政管理事務(wù)方面的法律規(guī)范是豐富完善且值得借鑒的。

(二)中國(guó)古代行政法流變有關(guān)行政管理的法規(guī)，中國(guó)古代即已產(chǎn)生。但是在奴隸社會(huì)和封建社會(huì)中，立法、司法、行政不分，處罰手段以刑罰為主，法典編纂上也因循“諸法合體，以刑為主”的體例結(jié)構(gòu)，因此行政法與其他法規(guī)混同。

1.奴隸制社會(huì)行政法的初現(xiàn)。在中國(guó)古代法律文明起源和發(fā)展的過(guò)程中，自夏代開始國(guó)家形成，夏商兩代政權(quán)正式建立了各自的法律制度，此時(shí)法律制度的特點(diǎn)是以習(xí)慣法為主要淵源，包括禮與刑兩部分主要內(nèi)容;同時(shí)王命是重要的法律形式，效力最高。夏商有關(guān)行政管理方面的法律散見于這幾種法律形式之中，內(nèi)容主要圍繞王位世襲制和宗法分封制的構(gòu)建與管理。其中運(yùn)用刑事制裁來(lái)保障行政管理秩序的措施值得我們關(guān)注，例如，《左傳》引《夏書》收錄一條夏代的法律規(guī)范“昏墨賊殺”，其中的“墨”是指貪污受賄敗壞官德的行為，此為殺頭重罪。

據(jù)說(shuō)商代規(guī)定了“三風(fēng)十愆”罪，這是統(tǒng)治集團(tuán)內(nèi)部的職務(wù)犯罪，如若觸犯則卿士喪家、邦君亡國(guó);甚至“臣下不匡則刑墨”，臣屬發(fā)現(xiàn)長(zhǎng)上有此類行為而不及時(shí)匡正制止的會(huì)被處以墨刑。當(dāng)然，夏商的罪名只能是根據(jù)后世文獻(xiàn)記載考證得知，內(nèi)容較為簡(jiǎn)略。周公制禮是西周重要的立法活動(dòng)，作為法律形式的周禮是當(dāng)時(shí)行政法規(guī)的重要載體。禮刑結(jié)合，在行政機(jī)構(gòu)管理、官吏管理、戶籍管理以及司法和軍事管理等方面建立了制度。

我們看到，西周時(shí)期行政機(jī)構(gòu)名稱與職能分配都已經(jīng)有了相應(yīng)的制度性規(guī)定;已經(jīng)有了中央行政機(jī)構(gòu)和地方行政機(jī)構(gòu)的劃分，以嫡長(zhǎng)子繼承制為核心的宗法等級(jí)制度十分完備?？梢哉J(rèn)為，西周是中國(guó)古代行政法規(guī)的初現(xiàn)時(shí)期。隨著夏商西周奴隸制國(guó)家不斷的發(fā)展，在宗主世襲制、貴族共政制、宗法分封制、世卿世祿制等基本原則的指導(dǎo)下，至西周逐漸形成了關(guān)于宮吏選拔、任免、考核、獎(jiǎng)懲等行政管理制度。同時(shí)，統(tǒng)治者巧妙地運(yùn)用禮制，融合道德、習(xí)慣、法律的功能，使得家國(guó)一體的行政格局有序而穩(wěn)定。

2.封建社會(huì)行政法豐富與強(qiáng)化。東周開始，各諸侯國(guó)先后廢封邑、置郡縣，公布保護(hù)新型生產(chǎn)關(guān)系的成文法，建立中央直轄的地方機(jī)構(gòu)，宗法等級(jí)制度逐漸瓦解，禮崩樂(lè)壞。中國(guó)古代的行政管理模式開始發(fā)生重大轉(zhuǎn)變。秦王朝建立了中國(guó)歷史上第一個(gè)統(tǒng)一的多民族的專制主義中央集權(quán)制的封建國(guó)家，確立了皇帝制度，廢分封、置郡縣，中央與地方機(jī)構(gòu)設(shè)置明晰、權(quán)責(zé)明確，官員選任考課標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格，并設(shè)有專門的監(jiān)察官員，創(chuàng)建了一個(gè)適應(yīng)君主專制需要的國(guó)家行政組織和官吏管理的基本框架。

與此同時(shí)，秦朝有關(guān)社會(huì)事務(wù)管理方面的法規(guī)亦是相當(dāng)豐富。自漢及清，在不同的時(shí)代背景下各朝政策會(huì)寬嚴(yán)有變、官制增刪不斷，但是制度變革均沿襲著秦朝行政制度的基本價(jià)值定位，都是在此框架內(nèi)不斷完善和發(fā)展的。中國(guó)古代行政法在機(jī)構(gòu)設(shè)置、職官管理、社會(huì)事務(wù)管理方面法規(guī)豐富，由于諸法合體的法典編纂傳統(tǒng)，行政法規(guī)混雜在刑律各篇之中。自唐朝編寫《唐六典》開始，后世相繼出現(xiàn)了《明會(huì)典》《大清會(huì)典》，均以六部官制為綱，分述各行政機(jī)構(gòu)的執(zhí)掌、建制、沿革、管理制度以及禮儀和禮制及其它制度，匯集了當(dāng)時(shí)的典章制度和行政法令。

這種當(dāng)時(shí)官制的說(shuō)明和相關(guān)法律的集成，被稱作“政書”，成為記載古代官制沿革的重要文獻(xiàn)。會(huì)典的內(nèi)容較為復(fù)雜，并不是真正的行政法典。但是，僅就其作為封建社會(huì)后半期唯一與刑法典并行的法規(guī)匯編這一地位，可見中國(guó)古代行政法在法律制度中的重要性及其完備程度。上個(gè)世紀(jì)初的日本學(xué)者在研究清朝行政法的著述中提到:“行政者，從其目的，可得幾樣分類之。……獨(dú)于國(guó)家政務(wù)，必要不可缺者，從其區(qū)別，求其分類，則不可無(wú)下列五種之行政。一是外務(wù)行政，即對(duì)外國(guó)之交涉事務(wù);二是內(nèi)務(wù)行政，即在國(guó)家之內(nèi)部，保持公安及增進(jìn)公益之事務(wù);三是軍務(wù)行政，即養(yǎng)兵力，并立定其編制之事務(wù);四是法務(wù)行政，又稱司法行政，即保全私人權(quán)利，維持法規(guī)之事務(wù);五是財(cái)務(wù)行政，即充實(shí)國(guó)家財(cái)用之事務(wù)?！币赃@樣的分類形式入手，即便在當(dāng)代，對(duì)我們用憲政思想來(lái)研究中國(guó)古代行政法也是一種有價(jià)值的導(dǎo)引。

二、中國(guó)古代行政法與現(xiàn)代行政法宏觀差異比較

(一)立法價(jià)值比較現(xiàn)代行政法，立足于法治、民主的背景之上，是基于規(guī)制行政權(quán)的需要而產(chǎn)生。主要目的是控制具有擴(kuò)張性的政府權(quán)力，保護(hù)相對(duì)弱勢(shì)的公民權(quán)利。“現(xiàn)代行政法所要關(guān)心的乃是法律制度對(duì)政府官員和行政機(jī)構(gòu)行使自由裁量權(quán)所作的約束?！惫糯姓?，立足于人治、君主的背景之上，是基于控制臣下、管理國(guó)家的需要而產(chǎn)生，目的是保障專制皇權(quán)的實(shí)現(xiàn)。主要目的是控制臣子，繼而控制人民。

中央集權(quán)的君主專制政體之下，君王是國(guó)家的最高主人，其他任何人都是君主的子民，行政機(jī)關(guān)是君主的權(quán)力附屬，中國(guó)古代行政法強(qiáng)調(diào)的是保障君主和行政機(jī)構(gòu)的權(quán)力。在中國(guó)國(guó)家形成早期的周朝，統(tǒng)治者就提出了“民惟邦本”“懷保小民”的民本思想，但是此民本是建立在“君為主”前提之上的，它只是鞏固皇權(quán)之術(shù)?！爸袊?guó)的行政是‘為民父母行政’。這種行政的實(shí)質(zhì)及特色，可以概括為‘三作’:‘作之君’‘作之親’‘作之師’”。民本思想作為中國(guó)古代“德治”思想的重要組成部分，是封建正統(tǒng)法律思想的基礎(chǔ)，是指導(dǎo)行政立法司法的重要原則。由于其展示了某些與民主思想相似的人文關(guān)懷、某些類似于現(xiàn)代政治文明的公平與平等的要素，所以具備與現(xiàn)代的民主思想進(jìn)行比較的可能。

1.君為主———民為主。民本思想根源于家天下理念，服務(wù)于皇權(quán)專制，民本實(shí)為“君主”———君為主，主權(quán)在君。近代民主與社會(huì)契約論緊密結(jié)合，國(guó)家機(jī)關(guān)的權(quán)力源自人民的讓渡，政府是代替人民行使權(quán)力，實(shí)質(zhì)是主權(quán)在民，是民為主。這是二者最本質(zhì)的差異。

2.道德約束———法律約束。民本思想根植于對(duì)完美人格的信仰和追求，認(rèn)為具有完美人性的圣人君子可以通過(guò)自省履踐民本的相關(guān)主張?；诖耍癖九c德治相依，沒(méi)有長(zhǎng)效、強(qiáng)力機(jī)制的維護(hù)，往往停留在道德說(shuō)教和道德自律層面，更多地依靠禮制和道德的約束，這些注定了它的功能的有限性。民主思想要求法治。西方的民主思想對(duì)人性本身是懷疑的，認(rèn)為絕對(duì)的權(quán)力導(dǎo)致絕對(duì)的腐敗，只有法律這個(gè)客觀穩(wěn)定的標(biāo)尺能發(fā)揮作用。民主的實(shí)質(zhì)就是用法律對(duì)權(quán)力進(jìn)行制約與平衡。

3.依附型政治文化———參與型政治文化。民本思想以依附型政治文化為基礎(chǔ)。古代的民本主義者把人民的幸福寄托在圣君賢相上，以治家的理念治國(guó)，希望統(tǒng)治者“愛民如子”，要求被統(tǒng)治者“尊君如父”。人民依賴政府，而統(tǒng)治階級(jí)也采取奴化教育和愚民政策刻意培養(yǎng)人民的依附意識(shí)。所謂“民可使由之、不可使知之”。民主則是與參與型政治文化相勾連，主張人民的自立自治。公民當(dāng)家作主，自然要參政議政。民主制度中包含有一系列對(duì)公民政治權(quán)利保障的相關(guān)制度。

4.群的概念———個(gè)體概念。民本思想是建立在以血緣為基礎(chǔ)的宗法文化之上的，法律關(guān)系的主體總是基于某種關(guān)系歸屬于一個(gè)組織。在“民”這個(gè)“群體”中，家族利益、國(guó)家利益高于個(gè)人利益，個(gè)人的權(quán)利和利益被忽視。而民主則恰是強(qiáng)調(diào)保護(hù)公民的個(gè)體權(quán)利和自由。

5.道義上的感召———制度上的強(qiáng)令。民本思想更多的是對(duì)統(tǒng)治者修身養(yǎng)性、士大夫人格操守方面的要求，其中蘊(yùn)含有更多的道義感召特點(diǎn)。而民主思想則更多的是一種邏輯性推斷的結(jié)果，屬于依法而行的制度性的強(qiáng)令。民本思想可以作為建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治國(guó)家的傳統(tǒng)支撐點(diǎn)之一，但前提是一定要明確摒棄民本與民主相背離的、不利于法治進(jìn)程的要素。

(二)權(quán)力設(shè)置比較現(xiàn)代行政法是在憲政體制初步建立并正式運(yùn)作以后才得以產(chǎn)生。憲政意味著國(guó)家權(quán)力之間的分工和制約，而現(xiàn)代行政法是憲法的實(shí)施法，因此確定權(quán)力界限規(guī)制和保障權(quán)力行使是現(xiàn)代行政法的歷史使命，行政權(quán)與立法權(quán)、司法權(quán)分開擁有和行使，三權(quán)分立、制衡。古代行政法則不同，在家國(guó)一體的政治理念之下，君主集最高立法權(quán)、司法權(quán)、行政權(quán)于一身，是天下最大的家長(zhǎng)。地方各級(jí)官吏為一方之家長(zhǎng)，掌握地方行政權(quán)和司法權(quán)，司法行政合一。

(三)調(diào)整內(nèi)容比較現(xiàn)代行政法，因行政權(quán)的授予、行使和監(jiān)控而發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系不同，可以劃分為行政組織法、行政行為法和行政監(jiān)督法。古代行政法包括行政組織設(shè)立分工、官吏職權(quán)管理和監(jiān)察、社會(huì)事務(wù)管理和行政程序等內(nèi)容。缺乏行政程序法和行政監(jiān)督法，更不存在行政訴訟法和行政賠償法。