導語：如何才能寫好一篇上市公司回購細則，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

【關鍵詞】 石化行業(yè)上市公司；社會責任；評價指標體系

隨著“松花江水污染事件”、“蘇丹紅”等事件的發(fā)生，公眾要求企業(yè)提高社會責任的呼聲日益高漲。由于石化行業(yè)上市公司的行業(yè)特點，在其生產(chǎn)過程中“三廢”的排放等難免會引發(fā)安全、健康和環(huán)境問題，因此，公眾對石化行業(yè)上市公司的社會責任給予了更多的關注。石化行業(yè)上市公司的社會責任是指石化行業(yè)上市公司在生產(chǎn)、經(jīng)營與發(fā)展的過程中，以健康、安全和環(huán)境為核心，以確保社會整體福利、有利可持續(xù)發(fā)展為目標，注重與各利益相關者的交流及和諧共處關系，自覺自愿履行石化行業(yè)上市公司在經(jīng)濟、法律、生態(tài)和倫理方面的責任。企業(yè)社會責任評價指標體系為公正地評價石化行業(yè)上市公司社會責任的狀況提供了客觀依據(jù)。因此，本文在石化行業(yè)上市公司社會責任概念的基礎上，結合石化行業(yè)上市公司的行業(yè)特點，構建石化行業(yè)上市公司社會責任評價指標體系。

一、國內外主要的企業(yè)社會責任標準和評價體系

如今，企業(yè)家日益重視企業(yè)社會責任問題。同時，企業(yè)社會責任的理論研究也得到了進一步深入。國內外對企業(yè)社會責任的評價標準和體系多種多樣，如道瓊斯可持續(xù)性發(fā)展指數(shù)、《中國公司責任評價辦法(草案)》。盡管這些標準和評價體系內容各有所側重，但它們的目的都是一致的，即在全球范圍或在國家層面上，提供一個相對完備的、能較全面地反映企業(yè)社會責任內涵和實質的評價或報告體系。

（一）國外主要的企業(yè)社會責任標準和評價體系

社會道德責任標準（SA8000）是世界上第一個社會道德責任標準，是規(guī)范組織道德行為的一個新標準，已作為第三方認證的準則。自1997年問世以來，受到了公眾極大的關注，在美歐工商界引起了強烈反響。通過SA8000認證將成為國際市場競爭中的又一重要武器。SA8000認證是依據(jù)該標準的要求審查、評價組織是否與保護人類權益的基本標準相符，在全球所有的工商領域均可應用和實施SA8000。SA8000為公司提供了社會責任規(guī)范，在保障有關各方的權益和輔助管理方面起到了推動作用。

道瓊斯可持續(xù)性發(fā)展指數(shù)（DJSI）是世界上第一個在全球基礎上用來跟蹤、衡量可持續(xù)發(fā)展領導者表現(xiàn)的標準。此指數(shù)中被提名的公司，必須在市場操作、公司監(jiān)管、環(huán)保政策與管理、環(huán)境與社會報告、慈善事業(yè)及對股東的承諾等方面符合嚴格的標準。道瓊斯可持續(xù)性發(fā)展指數(shù)關注企業(yè)發(fā)展對環(huán)保、社會和經(jīng)濟發(fā)展的三重影響，并在企業(yè)財務報告中加以衡量和表述。由于DJSI注重的是領先地位的公司，所以 DJSI 體系也格外注重評估對象在經(jīng)營風險和危機管理政策方面的信息。

（二）國內主要的企業(yè)社會責任標準和評價體系

《中國公司責任評價辦法(草案)》是由商務部跨國公司研究中心、社科院世界經(jīng)濟與政治研究所聯(lián)合制定的，參照了有關國際機構的報告模板以及30家世界著名跨國公司的公司責任報告。草案所界定的公司責任體系包括股東責任、社會責任和環(huán)境責任。公司社會責任首先對公司利益相關者負責，包括公司員工、供應商、客戶、社區(qū)等。環(huán)境責任則包括提高資源的利用率、減少排放、推進循環(huán)經(jīng)濟三個層面。

《HM3000中國企業(yè)社會責任標準體系》是中國自行制定的、國內外首部最系統(tǒng)的企業(yè)社會責任標準體系。HM3000通過經(jīng)濟學、管理學、社會學、法學等多個視角，深入結合國家宏觀政策與當前企業(yè)和經(jīng)濟社會的一系列可持續(xù)發(fā)展問題，系統(tǒng)地規(guī)范了促進企業(yè)自我生存、發(fā)展和社會共同發(fā)展的管理模式。與國外SA8000等企業(yè)社會責任標準不同，HM3000從六個緯度――客戶、員工、股東、生態(tài)環(huán)境、商業(yè)秩序、社會事業(yè)對企業(yè)的社會責任進行了系統(tǒng)地詮釋。

以上這些社會責任評價標準或體系建立的初衷都是能夠具有普遍適用性，希望能被廣泛采納，因此在內容上比較注重完備性，這就導致對行業(yè)的特征不加區(qū)分，難以體現(xiàn)行業(yè)的責任特性。本研究與以上社會責任標準和評價體系不同的是，在參考企業(yè)社會責任的基本評價框架的前提下，站在石化行業(yè)上市公司對其利益相關者承擔社會責任的角度上，結合石化行業(yè)上市公司的行業(yè)特點，構建突出反映石化行業(yè)上市公司行業(yè)特性的企業(yè)社會責任評價指標體系。在指標體系的設計上充分考慮了石化行業(yè)上市公司產(chǎn)品生產(chǎn)及使用等可能給員工、顧客、社區(qū)、國家和環(huán)境帶來的影響，選擇有代表性的指標，盡可能地使指標體系的內容能夠反映出石化行業(yè)上市公司履行社會責任的情況。

二、石化行業(yè)的特點及石化行業(yè)上市公司的社會責任分析

石化行業(yè)是我國國民經(jīng)濟的支柱產(chǎn)業(yè)，在我國國民經(jīng)濟的發(fā)展過程中起著舉足輕重的作用。同時，石化行業(yè)又是高風險行業(yè)，例如原油、天然氣、汽油等，絕大多數(shù)屬易燃、可燃物質，一旦泄漏，易形成爆炸性混合物發(fā)生燃燒、爆炸，從而導致經(jīng)濟損失、環(huán)境污染和人員傷亡等。石化裝置由于技術復雜、設備制造、安裝成本高，裝置資本密集，如果發(fā)生事故，就會給企業(yè)帶來巨大的經(jīng)濟損失。其特點可用以下二十字概括：“高溫高壓、易燃易爆、有毒有害、鏈長面廣、連續(xù)作業(yè)”。石化行業(yè)的這些特點決定了安全工作對于石化行業(yè)的特殊重要性。對石化行業(yè)上市公司來說，沒有安全生產(chǎn)，就不可能有企業(yè)的經(jīng)濟效益；沒有安全生產(chǎn),就不可能有可持續(xù)發(fā)展；沒有安全生產(chǎn)，就沒有穩(wěn)定的社會環(huán)境，沒有安全生產(chǎn)，就不能充分保障員工的利益。

石化行業(yè)上市公司要做到安全生產(chǎn)，應該充分認識到社會責任的重要性，在企業(yè)的經(jīng)營方針、業(yè)績考核體系中將社會責任納入其中。石化行業(yè)上市公司應該充分認識到企業(yè)的價值是在為社會創(chuàng)造財富的同時勇于承擔社會責任。石化行業(yè)上市公司承擔社會責任既有法律、行政等方面的強制義務，也有道德方面的自愿行為，具體包括經(jīng)濟責任、法律責任、生態(tài)責任和倫理責任等四方面。在經(jīng)濟責任方面，企業(yè)在追求利潤最大化的同時要充分保障股東利益，對股東負責；在法律責任方面，要模范地遵守國家的法律法規(guī)，嚴格執(zhí)行《危險化學品管理條例》、《職業(yè)病防治法》和《安全生產(chǎn)法》等；在生態(tài)責任方面，著重指出的是在環(huán)境保護方面，應積極推動環(huán)保技術的應用，以“綠色產(chǎn)品”為研究和開發(fā)的主要對象，生產(chǎn)環(huán)境友好產(chǎn)品，重視治理環(huán)境，加大對環(huán)境治理的投入；在倫理責任方面，要樹立“以人為本”的思想，尊重勞動者的價值，維護勞動者的合法權益，不斷改善企業(yè)工作環(huán)境與員工生活環(huán)境，注重對企業(yè)員工的感情投入，為員工創(chuàng)造寬松、和諧、愉快的工作氣氛，促進人的全面發(fā)展。石化行業(yè)上市公司只有很好地履行這四方面的責任，才能充分保障股東、員工、社區(qū)、環(huán)境各利益相關者的利益。筆者依據(jù)石化行業(yè)上市公司承擔的經(jīng)濟、法律、生態(tài)和倫理四方面的社會責任，進行石化行業(yè)上市公司社會責任評價指標體系的構建。

三、石化行業(yè)上市公司社會責任評價指標體系的構建

（一）石化行業(yè)上市公司社會責任評價指標體系建立的原則

1. 科學性原則。指標與指標體系的設置與前述中石化行業(yè)上市公司社會責任的概念和范圍要相一致。指標體系結構的擬定，指標的取舍等都要有科學的依據(jù)。

2. 行業(yè)針對性原則。由于該指標體系是針對石化行業(yè)的，因此，指標的設計要充分結合石化行業(yè)的行業(yè)特點。

3. 相對獨立性原則。所選取的指標應相對獨立，相互間的關聯(lián)性弱，每個指標都應能夠獨立地說明某一方面的問題。

4. 可操作性原則。指標的設計要求概念明確、定義清楚，能方便地采集數(shù)據(jù)與收集情況。企業(yè)社會責任的評價涉及許多定性的指標，為了具有可操作性，應該選取能夠量化或者是能夠予以定性分析的指標。

5. 重要性原則。在對企業(yè)社會責任的表現(xiàn)進行評估時，不可能對企業(yè)的任何一項與之有關的活動進行衡量、記錄并予以分析，因此，必須將能夠基本上反映企業(yè)履行社會責任的一些關鍵指標納入評價指標體系，應盡可能全方位地反映企業(yè)在履行社會責任后所形成的結果。

（二）石化行業(yè)上市公司社會責任評價指標體系

石化行業(yè)上市公司社會責任評價指標體系是以公司社會責任理論為指導，對上市公司的財務報告數(shù)據(jù)和相關經(jīng)濟信息進行挖掘并結合信息嵌合技術，對上市公司的社會責任行為進行全面分析評價。主要內容包括經(jīng)濟責任評價指標、法律責任評價指標、生態(tài)責任評價指標和倫理責任評價指標。經(jīng)濟責任評價指標有凈資產(chǎn)收益率等指標；法律責任評價指標有社保提取率等指標；生態(tài)責任評價指標有環(huán)境保護投入率等指標；倫理責任評價指標主要有慈善捐款和活動贊助比例等指標。不是所有的指標都能進入上市公司社會責任評價指標體系，因此，筆者遵照石化行業(yè)上市公司社會責任評價指標體系建立的原則，最后確定了二十個指標構成石化行業(yè)上市公司社會責任評價指標體系。（圖1）

（三）石化行業(yè)上市公司社會責任評價指標有關說明

1. 經(jīng)濟責任評價指標。經(jīng)濟責任評價指標是反映企業(yè)經(jīng)濟責任承擔情況的指標。雖然利潤最大化不是企業(yè)追求的惟一目標，但經(jīng)濟責任則是企業(yè)的基本責任之一。石化行業(yè)上市公司創(chuàng)造出良好的經(jīng)濟效益是企業(yè)得以生存和持續(xù)發(fā)展的關鍵，是承擔企業(yè)社會責任的經(jīng)濟基礎。

2. 法律責任評價指標。法律責任評價指標是反映企業(yè)遵守法律法規(guī)情況的指標。企業(yè)法律責任是指企業(yè)按照有關法律法規(guī)的規(guī)定，照章納稅和承擔政府規(guī)定的其他責任義務，并接受政府的干預和監(jiān)督，不得逃稅、偷稅、漏稅和非法避稅；企業(yè)對本企業(yè)職工的福利、安全、教育等方面承擔義務；企業(yè)對消費者在產(chǎn)品質量或服務質量方面的承諾等。石化行業(yè)作為我國國民經(jīng)濟的重要部門，在這方面理應承擔起更多的責任。

3. 生態(tài)責任評價指標。生態(tài)責任評價指標是反映企業(yè)在環(huán)境保護等方面履行情況的指標。由于石化行業(yè)上市公司的行業(yè)特點，在其生產(chǎn)過程中“三廢”的排放等難免會引發(fā)安全、健康和環(huán)境問題。因此，石化行業(yè)上市公司應該承擔起這方面的責任，充分利用能源，清潔生產(chǎn)，做到生產(chǎn)中“三廢”達標排放下的減量排放。減少對環(huán)境的負面影響是石化行業(yè)上市公司承擔的很重要的責任。

4. 倫理責任評價指標。倫理責任評價指標是反映企業(yè)在員工福利、慈善公益等方面履行情況的指標。企業(yè)不再是單純的經(jīng)濟組織，它在今天的社會中具有巨大的影響，作為國民經(jīng)濟重要領域的石化行業(yè)尤其如此。充分保障員工的健康與安全、發(fā)展與培訓以及機會均等方面的權益是石化行業(yè)上市公司應盡的責任。同樣，慈善捐贈等公益行為也是企業(yè)不可推脫的責任。

企業(yè)是社會肌體的活力細胞，是經(jīng)濟發(fā)展的動力之源。石化行業(yè)上市公司的經(jīng)濟責任行為、法律責任行為、生態(tài)責任行為和倫理責任行為都密切地關系到企業(yè)自身的健康發(fā)展、企業(yè)與社會的和諧發(fā)展、企業(yè)與環(huán)境的協(xié)調發(fā)展。石化行業(yè)上市公司社會責任評價指標體系的構建，為石化行業(yè)上市公司承擔和履行企業(yè)社會責任提供了客觀依據(jù)，規(guī)范了石化行業(yè)上市公司社會責任的履行，為石化行業(yè)上市公司實行企業(yè)社會責任提供了衡量標準。

【主要參考文獻】

[1] 顏剩勇. 上市公司社會責任的財務評價體系[J]. 財經(jīng)科學，2007，（4）.

篇2

出售全部資產(chǎn)的法律定性

98年st公司交易機制確定后，中國證監(jiān)會98年28號文允許st公司及紡織類企業(yè)進行資產(chǎn)置換變更主營業(yè)務的試點，資產(chǎn)置換變更主營業(yè)務第一次使市場投資者面臨一個如何面對全新公司的問題，其操作亦涉及到大量公司法和證券法問題。

從公司法看，公司法沒有規(guī)定一家公司出售其全部資產(chǎn)的行為定性問題，對于一個出賣了其全部資產(chǎn)、變換了控股股東、公司董事的公司是否為一家新公司，該公司與資產(chǎn)置換前公司的關系，公司法沒有明確的規(guī)定，資產(chǎn)置換變更主營業(yè)務到底是重新上市還是政策行為，其經(jīng)濟意義和法律性質如何確定，我國公司法和證券法都沒有明確規(guī)定。

分析監(jiān)管機構發(fā)出的資產(chǎn)置換變更主營業(yè)務的有關規(guī)定，我們理解，資產(chǎn)置換變更主營業(yè)務實際上提出了公司重新上市的概念，證券法僅在持續(xù)信息披露義務做出了部分相應規(guī)定，公司法沒有關于公司重新上市的規(guī)定，但從資產(chǎn)置換變更主營業(yè)務來看，該問題實際上涉及公司法和證券法兩方面的行為。

從證券法看，資產(chǎn)置換涉及公司的重大變更，涉及公司重新上市的標準，涉及重新上市公司的信息披露和如實陳述規(guī)則等。從公司法看，公司法對上市公司上市標準部分和證券立法發(fā)生重合，如股票條例，但對如重新上市問題，公司法和證券法均沒有明確規(guī)定，公司法和證券法在重新上市問題上的含糊性使資產(chǎn)置換變更主營業(yè)務的上市概念定義出現(xiàn)了立法飛地，立法對資產(chǎn)置換直接涉及新資產(chǎn)的上市原則，該資產(chǎn)是否受公司上市資產(chǎn)需有連續(xù)三年業(yè)績、連續(xù)的成長性、同一管理層要求等均沒有具體規(guī)定。

無論從證券法還是公司法出發(fā)，在考慮資產(chǎn)置換變更主營業(yè)務的同時，值得指出的是，資產(chǎn)置換在本質上屬于公司的交易，立法既要保證公司交易自由及交易安全，同時也要對作為公眾公司的上市公司提出特別要求，兩者是相輔相成的。一家公司多大程度上進行資產(chǎn)置換屬于交易自由，多大程度屬于變相上市，多長時間內的連續(xù)交易應當合計其資產(chǎn)交易總額，這些對核準上市的標準具有現(xiàn)實和立法意義，也是證券法和公司法需要協(xié)調的問題。

出售全部資產(chǎn)涉及其關鍵的股東權益保護問題，資產(chǎn)置換處置了股東的全部資產(chǎn)，控股股東對其他中小股東是否在公司法層面具有法定誠信義務，該義務能否成為股東訴訟的訴因，反對出售全部資產(chǎn)的中小股東利益如何保護等，這些對我國現(xiàn)有的立法體系提出了迫切的改進要求，立法者的進一步舉動倍受市場關注。

相互持股是否需做進一步的限制

資產(chǎn)重組的大量涌現(xiàn)對公司股權架構的設計提出了實際要求，投資銀行專業(yè)人士在模糊狹窄的公司法空間進行了巧妙的勾勒。在各種資產(chǎn)重組中，股權的變換成為主要的公司結構調整工具，換股及相互持股的設計思路不斷被設計提及，前者目前尚很少實踐，但相互持股的架構已大量出現(xiàn)在上市公司的產(chǎn)權結構中。從法理上看，相互持股實際上導致的后果是公司注冊資本的重疊，也就是公司對債權人的償債能力弱化，能否相互持股、相互持股是否合法，以及相互持股涉及的投票表決權、關聯(lián)關系，我國公司法沒有明確規(guī)定。

1998年山東新潮實業(yè)吸收合并山東新牟股份出現(xiàn)了我國第一個披露的上市公司與掛牌公司相互持股案例，經(jīng)合并后，雙方相互持股部分核銷。

相互持股不僅僅是同一產(chǎn)權線上同等企業(yè)之間的互相持有對方股份，鏈條較為復雜的相互持股亦涉及產(chǎn)權上存有關聯(lián)關系的控股、參股企業(yè)之間及其子企業(yè)或孫企業(yè)之間的互相持有股份。實踐中，也存在上市公司持有子公司控股權或參股權，然后再以控股子公司上市的分拆上市認定問題。

公司、企業(yè)之間的相互持股在公司法頒布時并不是一個普遍的問題。1994年，中國的企業(yè)結構也較為簡單，但1998年上市公司資產(chǎn)重組大量涌現(xiàn)后，相互持股越來越多地被用為資產(chǎn)組合的手段，我們認為，全面禁止相互持股完全否定了公司的投資權力，從公司法看無法解釋，但完全不對相互持股進行限制也不符合解決中國目前大量存在的虛假出資、資本不實等問題的需要，因為相互持股所復合的公司股權關系，以及其所導致的注冊資產(chǎn)重疊、償債能力弱化等后果在我國目前的法律文化及經(jīng)濟改革背景下是具有一定危害可能的?，F(xiàn)階段，為了合理保護債權人的利益、保護交易安全，立法應對公司、企業(yè)間相互持股的比例等給予必要的限制，對子公司擁有母公司股票時的投票表決權做出具體規(guī)定，這一點有利于劃清公司資產(chǎn)數(shù)額，保護投資者權益，有利于市場對對象進行準確判斷。

促進合并還是積極的債權人保護主義

1999年起，上市公司吸收合并非上市公司均通過了3個月的法定債權提示期，如已通過合并程度的清華同方、新潮實業(yè)等，對三個月的債權提示期的起算點中介機構及專業(yè)人士并未形成一致意見，即三個月債權提示的起算點應是董事會決議公告日還是股東大會決議公告日，公司法本身并未明確這一技術細節(jié)，最高人民法院的司法解釋亦未涉及這一領域，直至目前該問題仍有待進一步的立法解釋或司法解釋。

上述債權提示性公告的另一個值得爭論的地方是，公司合并是否一定需要債權提示性公告，其公告是否一定需要90天。

根據(jù)公司法第184條第三款規(guī)定，公司合并，應當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，公司應當自做出合并決議之日起十日內通知債權人，并于30日內在報紙上至少公告三次，債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的，自第一次公告之日起90日內有權要求公司清償債務，或者提供相應擔保，不清償債務或不提供擔保的，公司不得合并。

公司法關于“不清償債務或不提供擔保的，公司不得合并”的規(guī)定實際上限定債權人對公司合并具有決定性作用，限定公司合并必須獲得債權人的同意。從上市公司吸收合并掛牌的非上市公司過程來看，無論是吸收方債權人的利益還是被吸收方債權人均有權要求公司立即清償債務，如清華同方為吸收合并魯穎電子在法律上就必須對其債務進行再次安排。前述債務安排的經(jīng)濟浪費是明顯的，因為無論從何種角度，要求清華同方為合并事項向債權人提供提前兌現(xiàn)債權的安排是對公司整體發(fā)展的一次損害，因合并使公司債務關系的安排實際上損害了合并公司的利益，合并作為法定的償債理由加大了合并方的合并風險，減少了其商業(yè)運作的空間。

從促進或鼓勵合并的立法思想來看，積極的保護債權人主義對合并是一較大的法律障礙。從保護債權人的法律原理看，合并并沒有導致公司資產(chǎn)減少，公司注冊資本金、實際資產(chǎn)以及債務主體均沒有減少或滅失的可能，債權人的利益不會因合并導致實質損害。

從反對的觀點看，部分人認為合并導致的主體變更實際上忽略了債務關系形成時基于信任和商業(yè)判斷原則選定合同伙伴的法律事實，即債權人對變更后的主體存在主張變更的權利。我們認為，即使債權人的信任合同關系應予以保護，但其對合并具有否定表決的作用亦擴大了其權利保護的法律空間，我們建議，公司法關于債權人意見作為公司合并的必經(jīng)程序值得探討，債權人同意作為公司合并的必要條件過于擴大債權保護的空間，建議公司法或證券法可以將合并主體對債務的安排作為合并的必要條件，但債權人的同意可以不作為必要條件。

該問題同樣適用中國證監(jiān)會目前正在草擬的《收購兼并細則》，從純粹的股權收購來看，上市公司的收購兼并（或合并）如無法擺脫關于債權提示性公告的立法約束，實際操作中將很難在技術上解除法律障礙。因為，任何一家收購公司都難以在發(fā)出旨在目標公司退市的要約的同時要負擔債權人否定意見將導致要約無效的法律后果。這一點，從根本上說，也是我國股票條例、證券法與公司法并不銜接的問題所在。

回購中應保護債權人利益

與上述關于合并中債權人保護相反的問題是公司股份回購，按照公司法，回購的主要發(fā)生情形是公司減資或公司合并，雖然從申能和云天化的信息披露看不出上述法定原因的披露，但兩公司回購調整股本結構的提法實際上繼續(xù)了我國對公司按照公司法規(guī)范的調整思路。

從債權保護角度，回購減少了公司的法定資本，在法律原理上造成了債權人的利益保護弱化，所以在法律上要求公司回購應當獲得債權人的同意，債權人的同意應作為回購的必要條件，這一點與前述關于公司合并債權保護的觀點恰恰相反。

實質控制轉移與董事、管理層誠信勤勉盡責義務

大部分資產(chǎn)重組均涉及到公司控制權的轉移，公司控制權的轉移涉及到公司信息披露的要求與各當事方的責任。

從公司控制權的轉移看，公司控制權轉移是一個證券立法上的概念，其證券法上的要求是指公司及實質控制人在上述控制權發(fā)生轉移的情況下負有報告和披露的義務，在超過公司股份總額30%比例時，收購人負有發(fā)起全面要約的義務。

公司控制權轉移一是涉及到權益持有、間接控股、實際控制、一致行動等我國立法目前尚沒有引入的境外證券法概念。雖然這些概念具有可拿來性，但是，由于我國在產(chǎn)權體制及身份確認上存在重大的欠缺，能否引入上述概念，并進一步將上述行為合法化存在較大分歧。二是涉及到公司管理權的移交，董事在收購期間的誠信義務以及公司接管的實體問題和程序問題。

雖然公司控制并沒有形成一定的立法規(guī)定，但公司控制的實踐已大量存在，且其危害性也日趨明顯，主要表現(xiàn)在，我國證券市場大量存在各種形式復雜的間接持股、權益持有以及董事違反誠信義務拒絕交出管理權或者擅自阻撓收購等現(xiàn)象，由于沒有法定的披露義務，上述幕后者往往不在市場監(jiān)管者的監(jiān)管范圍，其信息是非公開的，中小投資者因此也無法了解公司幕后的隱蔽行動。

公司控制權轉移是證券監(jiān)管中實質控制轉移實質要求的體現(xiàn)，目前這一要求并沒有形成規(guī)則，公司重組中董事的權利及義務以及公司股東的權利和義務，所有這一切尚未形成必要的法律。瓊民源事件加強了市場對董事義務的關注，中國證監(jiān)會對此進行了補充規(guī)定，但是，這一關系公司董事義務的實質問題在公司法層面尚未給予規(guī)定。

公司分立-股份公司如何劃分

公司法對股份公司的分立并沒有單設專章，1998年前分立的市場需求并不多，1998年b股上市公司實際失去配股資格后，上市公司開始了有限的探討，其形式主要為：

一是簡單地將資產(chǎn)一分為二，類別不同的股東各持一份資產(chǎn)。該方案理論上可行，但事實上無法滿足。因為理論上股份公司的股東按份持有公司資產(chǎn)，股東對公司任何一份資產(chǎn)均享有比例所有權，所以簡單劃分資產(chǎn)和股份實際導致無法操作，容易引起股東訴訟。

分立的第二種方式可以歸結為資產(chǎn)回購股份，即將部分資產(chǎn)以分立的形式剝離，然后以該部分資產(chǎn)注冊成立公司，我們理解，這種形式實際上類似于資產(chǎn)回購股份，其能否可行，需要與中國證監(jiān)會關于回購的政策相符合。

第三種分立方式是，新設一家為合并目的公司作為被分出方，該實體繼而向擬分立公司的全體股東按其擬剝離資產(chǎn)的數(shù)額發(fā)行股票，該種方式需要公司法在分立及公司設立等方面加以進一步規(guī)定。

跨地區(qū)收購-有限責任公司與對外投資凈資產(chǎn)數(shù)額比例限制

98年公司收購合并開始超越了行政區(qū)劃，1998年以來各種買殼行為為公司異地收購開創(chuàng)了先例，這里，上市公司殼資源價值起到了關鍵作用。

跨地區(qū)收購在經(jīng)濟上有利于打破地域割裂，實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟，其好處無可非議，但是，跨地區(qū)收購與公司法尚未完全協(xié)調，主要是：

篇3

中圖分類號：DF411.91 文獻標識碼：A 文章編號：1672-3198（2007）08-0164-02

1 引入股票期權激勵制度的意義

股票期權本質上是一種金融衍生工具，是指買賣雙方按約定的價格在特定的時間買進或賣出一定數(shù)量的某種股票的權利，當股票期權合約到期時，合約雙方當事人就必須以事先約定的價格執(zhí)行合約。所謂股票期權激勵制度則是將股票期權這一金融衍生工具引用到企業(yè)管理中用來激勵公司高層管理人員而形成的一種激勵制度，它是指企業(yè)經(jīng)營者在與企業(yè)所有者約定的期限內（如5~10年）享有以某一預先確定的價格（行權價）購買一定數(shù)量本企業(yè)股票的權利。這種股票期權是一種權利而沒有義務，即企業(yè)經(jīng)營者具有買或不買的自由，當合約到期日的股票價格（執(zhí)行價）低于行權價，經(jīng)營者就可以不行權；當執(zhí)行價高于行權價時，企業(yè)經(jīng)營者就可以行使其權利，買入公司股票即行權，獲取執(zhí)行價與行權價之間的差價所帶來的利益，以此激勵經(jīng)營者更加努力地工作。

（1）能夠在較大程度上規(guī)避傳統(tǒng)薪酬分配形式的不足。傳統(tǒng)的薪酬分配形式如承包、租賃等，雖在一定程度上起到了刺激和調動經(jīng)營管理者積極性的作用，但隨著社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展和企業(yè)改制為獨立法人經(jīng)濟實體，原有經(jīng)營管理者的收入分配形式的弊端越來越顯露出來。其弊端是經(jīng)營行為的短期化和消費行為的鋪張浪費。股票期權則能夠在一定程度消除上述弊端，因為購買股票期權就是購買企業(yè)的未來，企業(yè)在較長時期內的業(yè)績的好壞直接影響到經(jīng)營者收入，促使經(jīng)營者更關心企業(yè)的長期發(fā)展。

（2）將管理者的利益與投資者的利益捆綁在一起。投資者注重的是企業(yè)的長期利益，管理者受雇于所有者或投資者，他更關心的是在職期間的短期經(jīng)營業(yè)績。因此，如何將兩者的利益掛鉤，使管理者關注企業(yè)長期價值的創(chuàng)造，這是企業(yè)制度創(chuàng)新中非常重要的問題。實施股票期權，將管理者相當多的薪酬以期權的形式體現(xiàn)，就能實現(xiàn)上述的結合，就能促使其注重企業(yè)長期價值的創(chuàng)造。

（3）對公司業(yè)績有巨大推動作用。對美國38個大型公司期權實行的情況分析表明，所有公司業(yè)績都能大幅提高，資本回報率三年平均增長率由2%上升到6%，每股收益三年平均增長率由9%上升至14%，人均創(chuàng)造利潤三年平均增長率由6%上升到10%。

（4）有利于更好地吸引核心雇員，并發(fā)揮其創(chuàng)造力。核心員工對公司未來的發(fā)展至關重要。一般地講，期權計劃僅限于那些對公司未來成功功到非常重要作用的成員。每個部門都有相應的核心成員。授予核心員工以期權，能夠提供較好的內部競爭氛圍，激勵員工努力工作。同時，由于期權強調未來，公司能夠留住績效高、能力強的核心員工，是爭奪和保留優(yōu)秀人才并預防競爭對手挖走核心員工的有效手段。

（5）有利于解決企業(yè)由于體制原因而存在的固有矛盾。首先可以解決企業(yè)投資主體缺位所帶來的監(jiān)督弱化。企業(yè)經(jīng)營者與作為股東的企業(yè)資產(chǎn)管理部門之間的委托――關系存在固有的利益沖突，當個人利益與股東利益發(fā)生矛盾時，經(jīng)營者很可能放棄股東利益而牟取私利。實施期權激勵，建立以產(chǎn)權聯(lián)系為紐帶的激勵和約束機制，能夠使經(jīng)營者和股東利益保持一致，促使經(jīng)營者更重視國有資產(chǎn)的保值與增值。其次，股票期權的實施可以有效地解決長期以來企業(yè)經(jīng)營者激勵嚴重不足的難題。據(jù)中國企業(yè)聯(lián)合會相中國企業(yè)家協(xié)會去年的調查表明：82.64%的企業(yè)經(jīng)營者認為影響我國企業(yè)經(jīng)營者隊伍建設的主要因素是“激勵不足”。

當前，企業(yè)中引入股票期權激勵的條件正日益形成。十五屆四中全會明確指出收入與業(yè)績掛鉤和繼續(xù)探索經(jīng)營者持股的分配方式，這為期權實施提供了政策依據(jù)。

2 我國推行股票期權制度的主要障礙

2.1 資本市場不健全，監(jiān)督不力

股票期權激勵方式的推廣應用程度及效果與資本市場特別是股票市場的完善及有效性緊密相關。我國目前股票市場上股價不能真正反映企業(yè)業(yè)績，特別是對幕后交易等非法違規(guī)行為的監(jiān)管尚不健全，引入股票期權制度、甚至允許回購股票，可能誘發(fā)上市公司的高管人員搞違規(guī)的“內部交易”、勾結“莊家”操縱股價，再利用股票期權從中獲利，造成激勵作用的失效。

2.2 沒有有效的經(jīng)理人才市場

經(jīng)理市場主要指利用市場供求價格機制的作用對經(jīng)理階層進行有效激勵和監(jiān)督的一種市場機制。經(jīng)理市場的功能主要表現(xiàn)在檢驗經(jīng)理人員決策正確性和分配經(jīng)理人員報酬等方面?？晌覈形唇⒂行У慕?jīng)理人市場，經(jīng)理人的選拔中市場的作用較小，同時對經(jīng)理人的考核缺乏客觀的評價標準，還未建立有效的約束機制。這樣就會導致企業(yè)經(jīng)理人員通過股票期權獲得的巨額收入與公司業(yè)績不掛鉤。這必將影響股票期權制度的推行。

2.3 實行股票期權激勵存在的法律障礙

實施股票期權要有相應的法律法規(guī)做保證，目前我國尚沒有一部類似于美國國內稅務法則的國家法律涉及到股票期權制度的基本構架與實施細則，也缺乏類似于美國證券交易法中股票期權行為與交易的法律條款?！豆痉ā?、《證券法》都無公司實行股票期權制度的規(guī)定，還有些條款使股票期權方案根本無法實行，特別是股票期權的來源難以解決。股票期權計劃的股票來源一般有兩個，一是發(fā)行新股的留置股份，另一個是回購股份，這是既不攤薄股本又簡易可行的方法。但我國《 公司法》規(guī)定，公司只有在減資和與持有本公司股票的其他公司合并的情況下才能回購股份，這使得公司只能用增資攤薄股本的辦法實行股票期權計劃。此外，稅法的有關規(guī)定也不明確，相關的會計處理規(guī)定缺乏等。

2.4 目前我國公司治理結構不完善

合理的薪酬制度是有效的公司治理機制的一個有機組成部分，是以公司治理機制的初步建立、公司控制權的正確配置為前提的。作為一種長效性激勵制度的股票期權也必須在完善的公司治理下才能發(fā)揮重要作用。美國也正是在推行“大棒”（監(jiān)督機制）和“蘿卜”（激勵機制）兼施并用政策的這樣較為健全的公司治理下，股票期權制度才發(fā)揮了有效的作用。而目前在我國，公司治理問題仍很突出，不利于股票期權制度的推行。（1）國有股東代表“缺位”，行政干預嚴重；（2）“一股獨大”，大股東控制了董事會，董事會不能真正代表廣大表股東利益；（3）董事會缺乏健全的內設機構，如由獨立董事會主導的薪酬委員會，董事會議事和操作程序也不規(guī)范；（4）企業(yè)受“內部人控制”，企業(yè)管理層有可能過度地自我定薪、自我激勵，通過股票期權獲取巨額收益，侵犯股東的利益，甚至造成公司和國有有資產(chǎn)的流失。

3 我國推行股票期權制度應注意解決的幾個問題

3.1 培育和完善資本市場

（1）進一步改善政府行為，強化有效監(jiān)管。資本市場的問題，在很大程度上是政府對市場干預過度造成的。例如在股票上市和企業(yè)債券發(fā)行的審批方面，存在著明顯的所有制歧視，同時透明度不夠，隨意性較強。鑒于證券市場的功能和效率是依靠公平、公正、公開原則來保證的，為了真正使社會資金按照市場規(guī)則配置，就必須保證不同的市場主體能夠享受同等待遇，市場真實信息能夠順暢流動，違法違規(guī)行為能夠得到及時有效制裁。為此，需要政府從自身入手，調整和修正管理市場方面的一些不當做法，集中力量強化對市場秩序的監(jiān)管。（2）促使國有企業(yè)真正改制，努力提高上市公司的質量。避免中國股市陷入困境的根本出路是提高上市公司的質量。為此，一方面要保證今后的新上市企業(yè)都是真正優(yōu)秀的企業(yè)；另一方面要實現(xiàn)徹底的股份制改造，使企業(yè)真正面對市場，在市場的壓力下實現(xiàn)優(yōu)勝劣汰。

3.2 盡快完善公司治理結構

現(xiàn)代公司區(qū)別于傳統(tǒng)公司的主要特征，是在所有與控制（經(jīng)營）之間發(fā)生了分離。要想使現(xiàn)代公司經(jīng)營得好，必須使經(jīng)營者有職有權，與此同時，又必須將經(jīng)營者的職權置于所有者利益的約束之下，避免出現(xiàn)“內部人控制”的弊病。對于這一矛盾，只有靠建立好的公司治理機制才能解決。

目前，我國政府正在積極努力，通過減持國有股、實現(xiàn)國有股全流通、建立獨立董事制度、引進QFⅡ等措施，優(yōu)化和改善公司的治理結構，較為完善的公司治理結構正逐步形成。在推行股票期權制度的同時，應針對性的選擇那些歷史遺留問題少、公司治理基礎較好，能夠明確所有者、經(jīng)營者以及企業(yè)職工各自的職責，已形成協(xié)調有效的制衡關系的公司，如一些民營企業(yè)，先行試點，在對股權激勵范圍、期權數(shù)量、行權價格、股票來源等因素取得較為可靠的數(shù)據(jù)資料后再加以推廣。

3.3制定和完善相關的經(jīng)濟法規(guī)

目前我國尚沒有一部類似于美國國內稅務法的國家法律涉及到股票期權制度的基本構架與實施細則，也缺乏類似于美國證券交易法中關于股票期權行權與交易的法律條款，而且實踐中沒有一家上市公司推出的股票期權計劃獲得官方認可。政府有關部門有必要參照國外立法與實踐制定實施股票期權制度的一些原則性的規(guī)定，并制定全國性的股票期權制度管理法規(guī)。據(jù)悉，《上市公司股票期權管理辦法》正在加緊制訂當中，這對規(guī)范的股票期權制度在我國的廣泛實施將起到巨大的推動作用。

對于現(xiàn)行法律條件下上市公司缺乏實施股票期權制度所需的股票來源問題，有關政策法規(guī)應當放寬限制。①允許上市公司回購部分法人股、國家股或轉配股作為預留股份以滿足行權需要，上市公司以回購方式取得預留股份不僅成本較低，而且對二級市場影響較小。②增強上市公司股票的流通性，放寬對股票流通的限制，股票期權制度激勵功能的強弱，在很大程度上依賴于行權股票的流通性。要使上市公司通過國家股轉讓或國家股紅股贈與、配股權轉讓等手段獲得可流通的股票，允許民間資本和國外資本進入國有企業(yè)，逐漸減少國家股在公司股權中的比重。

參考文獻

［1］劉昕.人力資源管理：贏得競爭優(yōu)勢［M］.北京：中國人民大學出版社，2000.

［2］景曉達.引入股票期權制完善激勵約束機制［J］.經(jīng)濟問題，2002，（10）.