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篇1

關(guān)鍵詞:行政訴訟;行政訴訟法;目的

一、引言

行政訴訟是針對(duì)行政行為引發(fā)的糾紛而向人民法院提訟，行政訴訟的依據(jù)是行政實(shí)體法規(guī)范和行政程序法規(guī)范的存在，而行政訴訟的順利進(jìn)行則需要行政訴訟法規(guī)范的合理制定。行政訴訟法是規(guī)定訴訟程序規(guī)則的法，行政訴訟法是為實(shí)現(xiàn)行政實(shí)體法規(guī)范和行政程序法規(guī)范的正確實(shí)施而制定并起作用的。以上兩者是不同的兩個(gè)概念，雖然行政訴訟法是為了行政訴訟規(guī)范有序地進(jìn)行，也不能否認(rèn)二者的目的不同，更不能將二者混為一談。

二、概念比較

行政訴訟是人民法院審查裁判行政主體在行政管理過(guò)程中與行政相對(duì)人產(chǎn)生的行政糾紛的活動(dòng)。而行政訴訟法是規(guī)范行政訴訟活動(dòng)過(guò)程中的行為的律則。簡(jiǎn)潔一些，行政訴訟就是解決行政爭(zhēng)議的活動(dòng)，行政訴訟法則是規(guī)范行政訴訟活動(dòng)的律則。雖然，規(guī)范行政訴訟活動(dòng)是行政訴訟法存在的價(jià)值之一，保障行政訴訟活動(dòng)的規(guī)范化進(jìn)行是其主要的功能。而且行政訴訟的常態(tài)化，訴訟活動(dòng)的順利進(jìn)行都有賴于行政訴訟法的實(shí)施，但二者的目的不完全相等，也是兩個(gè)不同的概念，任何時(shí)候都不能將二者混為一談。

三、研究行政訴訟的目的與行政訴訟法的立法目的區(qū)別的價(jià)值

行政訴訟的目的堆行政訴訟活動(dòng)的進(jìn)行具有指示性作用，行政訴訟法第一條規(guī)定的行政訴訟的立法目的，不少學(xué)者直接將之與行政訴訟目的等同。細(xì)讀條文表述，我們能發(fā)現(xiàn)，該規(guī)定確定的目的有三層，保護(hù)公民權(quán)益、提高人民法院的審判效率、規(guī)范行政行為。司法實(shí)踐中究竟應(yīng)該那個(gè)目的優(yōu)先，不同的法官有不同的理解，不同的理解將直接導(dǎo)致同一類(lèi)案件在不同的法院遭遇不同的對(duì)待，或者不同的判決結(jié)果。在特定的社會(huì)歷史時(shí)期，行政訴訟的目的直接決定了行政訴訟受案范圍的內(nèi)容，法官判案的結(jié)果。訴訟法與訴訟活動(dòng)本身不是同一概念，行政訴訟也如此，對(duì)行政訴訟的目的和立法目的的準(zhǔn)確把握才能更好地解讀每條法律規(guī)則設(shè)置的初衷。因此，我們需要厘清二者之間的區(qū)別，這樣可能較為深刻、準(zhǔn)確地解讀每條法律規(guī)則。對(duì)人民法院來(lái)講，準(zhǔn)確解讀立法目的，有利于人民法院能在受理案件時(shí)正確地判斷是否受理糾紛，而不是單純地依照法律條文的字面表述機(jī)械地判斷案件是否屬于審查裁判的范圍，將本應(yīng)受理審查的糾紛拒之司法解決渠道之外，在審理案件過(guò)程時(shí)，對(duì)受案范圍的深刻解讀，能使人民法院更準(zhǔn)確地判斷案件性質(zhì)，提高審判質(zhì)量和效率;對(duì)行政主體來(lái)講，有利于行政機(jī)關(guān)工作人員在法律規(guī)定的范圍內(nèi)合法的行使行政職權(quán);對(duì)行政相對(duì)人來(lái)講，能使行政相對(duì)人在行政訴訟活動(dòng)過(guò)程中能更好運(yùn)用法律維護(hù)自身的合法權(quán)益。

四、行政訴訟的目的與行政訴訟的立法目的的區(qū)別

篇2

《行政訴訟法》第66條、《行政訴訟法若干問(wèn)題解釋》第94條規(guī)定了具體行政行為訴訟過(guò)程中“以停止執(zhí)行為原則，以不停止執(zhí)行為例外”的執(zhí)行原則，并將不停止執(zhí)行為例外的先予執(zhí)行的情況局限在訴訟過(guò)程中，這樣規(guī)定，使那些沒(méi)有進(jìn)入訴訟程序但急需執(zhí)行的具體行政行為得不到即時(shí)有效的執(zhí)行，有可能會(huì)給國(guó)家利益、公共利益或他人合法權(quán)益造成不可彌補(bǔ)或難以彌補(bǔ)的損失。筆者基于《行政訴訟法》第66條、《解釋》第94條規(guī)定的理論基礎(chǔ)，建議建立具體行政行為非訴訟先予執(zhí)行制度，彌補(bǔ)立法之不足，以使那些沒(méi)有進(jìn)入訴訟程序，但急需即時(shí)執(zhí)行的具體行政行為得到有效及時(shí)地執(zhí)行，以維護(hù)國(guó)家利益、公共利益或他人合法權(quán)益。

[關(guān)鍵詞]：具體行政行為非訴訟先予執(zhí)行制度立法構(gòu)想

一、行政訴訟法相關(guān)解釋關(guān)于先予執(zhí)行制度的現(xiàn)行規(guī)定。

關(guān)于先予執(zhí)行制度，《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第48條和94條作了規(guī)定。但是，筆者認(rèn)為48條規(guī)定的先予執(zhí)行制度與94條規(guī)定的先予執(zhí)行制度是有著本質(zhì)區(qū)別的兩種先予執(zhí)行制度。

關(guān)于48條規(guī)定的先予執(zhí)行制度?！督忉尅返?8條第2款規(guī)定：“人民法院審理行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法發(fā)給撫恤金、社會(huì)保險(xiǎn)金、最低生活保障費(fèi)等案件，可以根據(jù)原告的申請(qǐng)，依法書(shū)面裁定先予執(zhí)行?！备鶕?jù)法條規(guī)定，可見(jiàn)48條規(guī)定的先予執(zhí)行制度是指人民法院在審理行政案件時(shí)，在作出裁判執(zhí)行之前，因原告人難以或無(wú)法維持生活，及時(shí)裁定負(fù)有義務(wù)的行政機(jī)關(guān)先行給付原告人一定款項(xiàng)，并立即付諸執(zhí)行的措施。①48條規(guī)定了人民法院審理行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法發(fā)給撫恤金、社會(huì)保險(xiǎn)金、最低生活保障費(fèi)等案件，可以根據(jù)原告的申請(qǐng)，依法書(shū)面裁定先予執(zhí)行。先予執(zhí)行是基于救助申請(qǐng)人的生活急需，為了及時(shí)而切實(shí)地保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益所作的有力措施，必須以具備法定的條件和人民法院認(rèn)為確有必要為前提。人民法院做出先予執(zhí)行的裁定應(yīng)當(dāng)符合以下條件：一是原告必須向人民法院提出先予執(zhí)行申請(qǐng)，未提出申請(qǐng)的人民法院不能裁定先予執(zhí)行。二是法律關(guān)系必須明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活。即原告要求被告行政機(jī)關(guān)履行給付義務(wù)基本明確，不需要進(jìn)一步查證，只是何時(shí)給付和給付標(biāo)準(zhǔn)沒(méi)有最后明確。嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活，是指如果不馬上采取先予執(zhí)行措施，申請(qǐng)人的生活將難以或無(wú)法維持，為解決申請(qǐng)人生活的急需，才能裁定先予執(zhí)行。三是原告的訴訟請(qǐng)求必須有給付內(nèi)容。如，要求發(fā)放撫恤金或最低生活保障費(fèi)等。48條規(guī)定的先予執(zhí)行制度不必以申請(qǐng)人提供擔(dān)保為前提。因?yàn)椋?8條規(guī)定的幾種需要先予執(zhí)行的案件，多是由于申請(qǐng)人的生活急需的案件，申請(qǐng)人本來(lái)就生活困難，如果要求申請(qǐng)人提供擔(dān)保，往往難以做到，反而增加了申請(qǐng)人的困難。如果申請(qǐng)人確實(shí)生活困難無(wú)力擔(dān)保，也應(yīng)裁定先予執(zhí)行，不應(yīng)當(dāng)把是否提供擔(dān)保作為先予執(zhí)行的條件。當(dāng)事人對(duì)先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

關(guān)于94條規(guī)定的先予執(zhí)行制度?！督忉尅返?4條規(guī)定：“在訴訟過(guò)程中，被告或者具體行政行為確定的權(quán)利人申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行被訴具體行政行為，人民法院不予執(zhí)行，但不及時(shí)執(zhí)行可能給國(guó)家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補(bǔ)的損失的，人民法院可以先予執(zhí)行。后者申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保?！备鶕?jù)該條規(guī)定，可以看出，94條規(guī)定的先予執(zhí)行制度是指在訴訟過(guò)程中，被告行政機(jī)關(guān)或者具體行政行為確定的權(quán)利人申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行被訴的具體行政行為，人民法院一般不予執(zhí)行，但是不及時(shí)執(zhí)行可能給國(guó)家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補(bǔ)或者難以彌補(bǔ)的損失的，為了保護(hù)國(guó)害利益、公共利益或者他人的合法權(quán)益，人民法院對(duì)被訴具體行政行為可以裁定先予執(zhí)行，并立即付諸執(zhí)行的措施。按照94條的規(guī)定，被訴具體行政行為在訴訟過(guò)程中以停止執(zhí)行為原則，“以不停止執(zhí)行為例外。”94條規(guī)定的先予執(zhí)行制度，必須符合以下條件：一是作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)或者具體行政行為所確定的權(quán)利人必須提出先予執(zhí)行的申請(qǐng)，未提出申請(qǐng)的，人民法院不應(yīng)裁定先予執(zhí)行。二是被訴具體行政行為不及時(shí)執(zhí)行可能給國(guó)家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成難以或不可彌補(bǔ)的損失。三是具體行政行為確定的權(quán)利人提出先予執(zhí)行的申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。

94條規(guī)定的先予執(zhí)行制度與48條規(guī)定的先予執(zhí)行制度的異同點(diǎn)。相同點(diǎn)：1、按照法條規(guī)定，兩種先予執(zhí)行制度都發(fā)生在訴訟過(guò)程中。因此，94條與48條規(guī)定的先予執(zhí)行制度又叫訴訟過(guò)程中的先予執(zhí)行制度。2、兩種先予執(zhí)行制度都必須基于當(dāng)事人的申請(qǐng)，當(dāng)事人不提出先予執(zhí)行的申請(qǐng)，人民法院將不得裁定先予執(zhí)行。3、不先予執(zhí)行對(duì)申請(qǐng)人將造成重大影響。②4、人民法院作出先予執(zhí)行的裁定必須立即執(zhí)行。

不同點(diǎn)：1、設(shè)定的理論依據(jù)和目的不同。48條規(guī)定的先予執(zhí)行制度是基于法律的理性，基于法律救助弱者人性化的一面，為了救助申請(qǐng)人的生活急需而設(shè)置。94條規(guī)定的先予執(zhí)行制度是基于行政效率，基于具體行政行為的即時(shí)實(shí)現(xiàn)，為了保護(hù)國(guó)家利益、公共利益或者他人的合法權(quán)益而設(shè)置。2、申請(qǐng)人的主體不同，在訴訟中的地位也不同。48條規(guī)定的先予執(zhí)行制度，申請(qǐng)人的主體多是具體行政行為所針對(duì)的相對(duì)人，在訴訟主體地位上多是原告人。94條規(guī)定的先予執(zhí)行制度，申請(qǐng)人多是作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)或具體行政行為確定的權(quán)利人，在訴訟主體地位上多是被告人和第三人。3、被申請(qǐng)人的主體不同。48條規(guī)定的先予執(zhí)行制度被申請(qǐng)人的主體是負(fù)有給付義務(wù)的行政機(jī)關(guān)，在訴訟主體地位是被告人。94條規(guī)定的先予執(zhí)行制度被申請(qǐng)人的主體是具體行政行為確定的義務(wù)人，在訴訟主體地位上是原告人。4、是否提供擔(dān)保的規(guī)定不同。48條規(guī)定的先予執(zhí)行制度不以申請(qǐng)人提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保為先予執(zhí)行的前置條件。94條規(guī)定的先予執(zhí)行制度，具體行政行為確定的權(quán)利人申請(qǐng)先予執(zhí)行必須提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，否則人民法院不準(zhǔn)予先予執(zhí)行。5、48條規(guī)定的先予執(zhí)行制度必須具有給付內(nèi)容。執(zhí)行標(biāo)的多指金錢(qián)財(cái)物。94條規(guī)定的先予執(zhí)行制度，執(zhí)行標(biāo)的可以是金錢(qián)財(cái)物，也可以是行為。如強(qiáng)制拆遷?；谝陨戏治隹梢钥闯觯?8條和94條規(guī)定的先予執(zhí)行制度是兩種不同性質(zhì)的先予執(zhí)行制度。

二、先予執(zhí)行制度現(xiàn)行規(guī)定的立法缺陷

筆者這里所說(shuō)的先予執(zhí)行制度現(xiàn)行規(guī)定的立法缺陷主要是針對(duì)《解釋》94條的規(guī)定所言。筆者認(rèn)為《解釋》94條規(guī)定的先予執(zhí)行制度主要存在以下缺陷：

一是權(quán)利人申請(qǐng)先予執(zhí)行的擔(dān)保規(guī)定過(guò)死。筆者認(rèn)為應(yīng)增加除外但書(shū)規(guī)定?？梢赃@樣規(guī)定：權(quán)利人申請(qǐng)先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。但確有困難的除外。因?yàn)榫唧w行政行為確定的權(quán)利人或義務(wù)人都是行政相對(duì)人，行政相對(duì)人是指公民、法人或其他組織。權(quán)利人或義務(wù)人都有可能存在生活困難無(wú)力提供擔(dān)保的情況，強(qiáng)制擔(dān)保有時(shí)不現(xiàn)實(shí)也往往難以實(shí)現(xiàn)。因此，筆者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況而定。權(quán)利人確實(shí)困難無(wú)力提供擔(dān)保，但具體行政行為確需緊急執(zhí)行的，也應(yīng)準(zhǔn)予先予執(zhí)行。

二是將先予執(zhí)行局限在訴訟過(guò)程中，使一些沒(méi)有進(jìn)入訴訟程序但急需得到執(zhí)行的具體行政行為不能得到及時(shí)有效的執(zhí)行，有的甚至以后難以執(zhí)行或根本無(wú)法執(zhí)行。按照現(xiàn)行的《行政訴訟法》及《解釋》的規(guī)定，具體行政行為要得到法院的執(zhí)行而進(jìn)入司法執(zhí)行程序，要經(jīng)過(guò)兩種途徑：一是訴訟執(zhí)行。包括法院作出維持判決后的執(zhí)行及一些特殊案件訴訟過(guò)程中的先予執(zhí)行。二是非訴訟行政執(zhí)行。是指具體行政行為生效后，也就是具體行政行為確定的義務(wù)人法定期限內(nèi)不復(fù)議不訴訟又不履行義務(wù)時(shí)，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)或者具體行政行為確定的權(quán)利人申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。可以說(shuō)這兩種途徑，為具體行政行為得到有效的司法執(zhí)行提供了有力的法律保障。但是，筆者認(rèn)為現(xiàn)行法律規(guī)定的兩種途徑執(zhí)行具體行政行為，還不能完全有效地保護(hù)具體行政行為得到有效的執(zhí)行。兩種途徑的執(zhí)行，延長(zhǎng)了具體行政行為進(jìn)入執(zhí)行程序的時(shí)機(jī)，限制了一些急需得到執(zhí)行的具體行政行為的執(zhí)行，使司法實(shí)踐造成了困惑。請(qǐng)看下面的案例：

*某區(qū)計(jì)經(jīng)委下屬散裝水泥管理辦公室對(duì)甲水泥廠作出征收散裝水泥管理資金征收決定，要求甲廠交納散裝水泥管理資金32萬(wàn)元。征收決定除甲廠完全服從并自動(dòng)履行外要得到執(zhí)行，有三種途徑：一是自行執(zhí)行。這要法律法規(guī)賦予其強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。二是訴訟執(zhí)行。這要甲水泥廠對(duì)征收決定不服并且提訟，且已被人民法院立案受理。三是非訴訟行政執(zhí)行。這要甲水泥廠法定期限內(nèi)不復(fù)議不訴訟又不履行法定義務(wù)，行政機(jī)關(guān)提出執(zhí)行申請(qǐng)。征收決定能否自行執(zhí)行？不能。因?yàn)橄嚓P(guān)法律法規(guī)沒(méi)有賦予計(jì)經(jīng)委或散裝水泥管理辦公室對(duì)征收散裝水泥管理資金有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。那么，征收決定要得到執(zhí)行只好采取另外兩種途徑。能否采取訴訟執(zhí)行？這就要看甲水泥廠是否提訟了。③因?yàn)楦鶕?jù)行政訴訟的一般原理，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)不能提起行政訴訟，也就是說(shuō)只有行政相對(duì)人才有提起行政訴訟的權(quán)利，而行政機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)對(duì)自己作出的具體行政行為提起行政訴訟。如果甲水泥廠對(duì)征收決定不服或者雖然服從，但就是不履行義務(wù)，也不提起行政訴訟，訴訟執(zhí)行就不能采取，更不要說(shuō)訴訟中的先予執(zhí)行。那么，只好走非訴訟執(zhí)行的途徑。根據(jù)《行政訴訟法》第六十六條的規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對(duì)具體行政行為在法定期間不提訟又不履行的，行政機(jī)關(guān)可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行?！笨梢?jiàn)采取非訴訟強(qiáng)制執(zhí)行，具體行政行為要經(jīng)過(guò)法定的復(fù)議期限、期限。④法定的復(fù)議期限為2個(gè)月，⑤法定的期限為3個(gè)月。假如在這3個(gè)月內(nèi)，甲水泥廠進(jìn)行改制拍賣(mài)轉(zhuǎn)讓。原廠股東收回資金一走了之，新股東又不肯認(rèn)可32萬(wàn)元的散裝水泥管理資金，3個(gè)月后，征收決定再安步就班地進(jìn)入執(zhí)行程序，無(wú)形中增加了執(zhí)行難度，錯(cuò)過(guò)了執(zhí)行時(shí)機(jī)，甚至32萬(wàn)元的散裝水泥管理資金就有可能隨著企業(yè)移而泡湯。限于現(xiàn)有法律的規(guī)定，國(guó)家利益因征收決定得不到及時(shí)執(zhí)行而遭受重大損失。

三、建立非訴訟先予執(zhí)行制度的立法構(gòu)想。

上述矛盾，因法條將先予執(zhí)行制度局限在訴訟過(guò)程中而得不到解決，因此，筆者建議建立非訴訟先予執(zhí)行制度，以解決上述問(wèn)題。

非訴訟先予執(zhí)行制度，就是非訴訟具體行政行為的先予執(zhí)行制度，是指具體行政行為一經(jīng)作出，如果不及時(shí)執(zhí)行，可能給國(guó)家利益、公共利益或者他人的合法權(quán)益造成不可或難以彌補(bǔ)的損失時(shí)，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)或者具體行政行為確定的權(quán)利人在具體行政行為確定的義務(wù)人或者其他利害關(guān)系人申請(qǐng)復(fù)議或者提訟前即可申請(qǐng)人民法院先予執(zhí)行。具體行政行為確定的權(quán)利人申請(qǐng)先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。

非訴訟先予執(zhí)行制度不同于學(xué)者們基于“訴訟不停止執(zhí)行原則”的理論所說(shuō)的具體行政行為一經(jīng)作出即具有拘束力、執(zhí)行力、公定力而認(rèn)為具體行政行為不管復(fù)議、訴訟與否都不得停止執(zhí)行的觀點(diǎn)。不停止執(zhí)行原則，《行政訴訟法》第44條作了規(guī)定：“訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，停止具體行政行為的執(zhí)行：（一）被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；（二）原告申請(qǐng)停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會(huì)公共利益，裁定停止執(zhí)行的；（三）法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。”⑥根據(jù)法條的規(guī)定，訴訟不停止執(zhí)行原則是指公民、法人或其他組織因不服行政機(jī)關(guān)的行政處理決定，可以向人民法院，但在訴訟期間，原行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為仍須執(zhí)行。不停止執(zhí)行的主要理由是：現(xiàn)代國(guó)家的行政管理要求效率，同時(shí)，行政管理具有連續(xù)性。如果一經(jīng)當(dāng)事人即停止行政行為的執(zhí)行，勢(shì)必破壞行政管理的效率性和連續(xù)性，若遇情況較多時(shí)，甚至導(dǎo)致行政管理陷于癱瘓，不利于維護(hù)社會(huì)利益。由于不停止執(zhí)行原則保證了行政特權(quán)及高效性，因而被大多數(shù)國(guó)家所普遍適用。我國(guó)《行政訴訟法》也沒(méi)有避免而采納吸收了該觀點(diǎn)，建立了“以不停止執(zhí)行為原則，以停止執(zhí)行為例外”的被訴具體行政行為的訴訟過(guò)程中的執(zhí)行原則。后來(lái)的《行政復(fù)議法》借鑒此理論又建立了“復(fù)議不停止執(zhí)行原則”，《行政復(fù)議法》第21條規(guī)定：“行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行；但是，有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：（一）被申請(qǐng)人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；（二）行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；（三）申請(qǐng)人申請(qǐng)停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；（四）法律規(guī)定停止執(zhí)行的”。筆者并不贊成上述“復(fù)議、訴訟不停止執(zhí)行原則?！蔽覈?guó)行政強(qiáng)制執(zhí)行的基本模式是：以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行為原則，以行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行為例外。⑦這一基本制度確立了人民法院是不停止執(zhí)行原則的主要執(zhí)行主體。實(shí)踐中，人民法院在行政訴訟中既是審判主體，又是執(zhí)行主體，由其實(shí)施不停止執(zhí)行原則，不利于人民法院訴訟活動(dòng)的正確開(kāi)展。同一具體行政行為同時(shí)進(jìn)入審理、執(zhí)行兩個(gè)訴訟階段，同一人民法院對(duì)同一具體行政行為同時(shí)實(shí)施兩種不同的訴訟行為，一方面要求法院按照行政機(jī)關(guān)或權(quán)利人的申請(qǐng)，假定具體行政行為合法，實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行。另一方面又要求法院審理具體行政行為是否合法并公正裁判，這就使得原告即行政相對(duì)人對(duì)人民法院在行政訴訟中的公正性、嚴(yán)肅性產(chǎn)生質(zhì)疑，甚至懷疑行政訴訟的目的和作用。目前，由于行政復(fù)議期限與訴訟期限的不一致，出現(xiàn)了同一具體行政行為的執(zhí)行立案在先，訴訟立案滯后的現(xiàn)象，加劇了人民法院在行政訴訟中審判和執(zhí)行的沖突。訴訟不停止執(zhí)行原則與《行政訴訟法》第六十六條的規(guī)定相沖突。根據(jù)《行政訴訟法》第六十六條的規(guī)定，具體行政行為只有在法定期間內(nèi)公民、法人或其他組織不提訟又不履行的，行政機(jī)關(guān)才可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行。《行政訴訟法》第六十六條實(shí)際上規(guī)定否定了《行政訴訟法》第四十四條規(guī)定的訴訟不停止執(zhí)行原則，而建立了訴訟停止執(zhí)行原則?！督忉尅返?4條又對(duì)訴訟停止執(zhí)行原則作了細(xì)化，賦予了一些特殊案件的先予執(zhí)行權(quán)，建立了“以停止執(zhí)行為原則，以不停止執(zhí)行為例外”的被訴具體行政行為訴訟過(guò)程中的執(zhí)行原則。⑧筆者贊同《行政訴訟法》第六十六條、《解釋》94條規(guī)定的“訴訟停止執(zhí)行原則”，具體行政行為訴訟過(guò)程中、復(fù)議過(guò)程中，“以停止執(zhí)行為原則，以不停止執(zhí)行為例外?！彼ＷC了人民法院審判行政案件的公正性、客觀性和權(quán)威性，同時(shí)，在很大程度上保證了行政管理的合法、即時(shí)和高效，實(shí)踐中是切實(shí)可行的。因此，筆者所說(shuō)的非訴具體行政行為的先予執(zhí)行制度，就是建立在“以停止執(zhí)行為原則，以不停止執(zhí)行為例外”的具體行政行為“訴訟、復(fù)議停止執(zhí)行”理論基礎(chǔ)上的。具體行政行為不經(jīng)過(guò)復(fù)議期、期一般不得申請(qǐng)執(zhí)行，但是不及時(shí)執(zhí)行將可能給國(guó)家利益、公共利益或他人合法權(quán)益造成難以或不可彌補(bǔ)的損失時(shí)，即可申請(qǐng)人民法院先予執(zhí)行。

非訴訟先予執(zhí)行制度是以具體行政行為“停止執(zhí)行為原則，不停止執(zhí)行為例外”為理論基礎(chǔ)，與《行政訴訟法》第六十六條、《解釋》94條的原理相同。非訴先予執(zhí)行制度適用的案件范圍，是具體行政行為在法定的復(fù)議期限內(nèi)、期限內(nèi)，不得申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，但不及時(shí)執(zhí)行可能給國(guó)家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成難以彌補(bǔ)或不可彌補(bǔ)的損失的案件。申請(qǐng)人申請(qǐng)人民法院關(guān)于執(zhí)行具體行政行為，必須對(duì)不先予執(zhí)行的后果也就是符合先予執(zhí)行的條件負(fù)舉證責(zé)任。具體行政行為確定的權(quán)利人為申請(qǐng)人時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。但是權(quán)利人確實(shí)困難無(wú)力提供的，人民法院也可以先予執(zhí)行。

注釋：

①最高人民法院行政審判庭編，《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋。釋義》，中國(guó)城市出版社出版，2000年6月第1版，P100.

②對(duì)申請(qǐng)人造成重大影響應(yīng)這樣理解：針對(duì)48條是指不馬上采取先予執(zhí)行措施，申請(qǐng)人的生活將難以或無(wú)法維持。針對(duì)94條是指不馬上采取先予執(zhí)行措施將可能使國(guó)家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成難以或不可彌補(bǔ)的損失。

③參見(jiàn)皮純協(xié)、胡錦光主編，《行政訴訟法教程》，中國(guó)人民大學(xué)出版社出版，1993年7月第1版，P33-34：

“我國(guó)《行政訴訟法》第24條第1款規(guī)定‘依照本法提訟的公民、法人或者其他組織是原告’，第25條規(guī)定行政機(jī)關(guān)作為被告參加訴訟。即行政訴訟能否產(chǎn)生的主動(dòng)權(quán)在公民、法人或者其他組織；行政機(jī)關(guān)處于被動(dòng)地位，只能成為被告當(dāng)事人，既不能也不能反訴。”

④參見(jiàn)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第九條：“當(dāng)事人在行政訴訟中有權(quán)進(jìn)行辯論”。

⑤參見(jiàn)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第三十九條：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外”。

⑥皮純協(xié)、胡錦光主編，《行政訴訟法教程》，中國(guó)人民大學(xué)出版社出版，1993年7月第1版，P55.

⑦應(yīng)松年主編，《行政法學(xué)新論》中國(guó)方正出版社，1999年1月第2版，P419.

篇3

一、日本行政訴訟法修改的過(guò)程

日本現(xiàn)行的行政訴訟法――《行政事件訴訟法》是1962年制定的。之后也出現(xiàn)了一些富有創(chuàng)造性的判例。行政法學(xué)界受到判例的影響而展開(kāi)了該法的解釋論研究。然而，要將司法對(duì)行政的審查機(jī)能固定化，判例法還是不能充分地發(fā)揮其作用。日本行政法學(xué)界認(rèn)識(shí)到解釋論所產(chǎn)生的影響力的限制之后，立法論顯得更加有力。19世紀(jì)90年代立法論的傾向更加強(qiáng)勁，并作出了修改綱要案。這些修改的必要性只是行政法學(xué)者的提倡，約40年間，日本的行政訴訟法并沒(méi)有實(shí)質(zhì)的修改。

1999年7月2日，日本成立了由13名委員構(gòu)成的“司法制度改革審議會(huì)”?！端痉ㄖ贫雀母飳徸h會(huì)設(shè)置法》規(guī)定了審議會(huì)的任務(wù)。為了實(shí)現(xiàn)國(guó)民相對(duì)容易地利用司法制度、國(guó)民對(duì)司法制度的參與的理想狀態(tài)，審議會(huì)就此所需的必要的基本政策進(jìn)行了調(diào)查審議。2001年6月12日，司法制度改革審議會(huì)向內(nèi)閣提出了《司法制度改革審議會(huì)意見(jiàn)書(shū)》。在有關(guān)行政訴訟改革方面，它指出，需要對(duì)司法與行政的作用進(jìn)行綜合的多角度的檢討。在有關(guān)這一問(wèn)題具體的解決策略進(jìn)行檢討中，需要確保事務(wù)的性質(zhì)、司法制度改革的視點(diǎn)與行政改革的動(dòng)向之間的整合性，這是不可欠缺的。另外，也有必要充分留意行政程序法、情報(bào)公開(kāi)法、行政不服審查法等相關(guān)聯(lián)的法制之間的關(guān)系，以及與國(guó)家賠償法之間適當(dāng)?shù)姆止?。特別是，應(yīng)該考慮到與充實(shí)行政委員會(huì)準(zhǔn)司法機(jī)能之間的關(guān)系。畢竟，在考察司法對(duì)行政進(jìn)行審查的理想狀態(tài)時(shí)，探討統(tǒng)治構(gòu)造中行政以及司法的作用、機(jī)能及其界限、特別是三權(quán)之間的相互關(guān)系司法是不可欠缺的。從國(guó)民權(quán)利救濟(jì)的角度來(lái)看，基于對(duì)行政作用控制機(jī)能的理想狀態(tài)及其強(qiáng)化的謀略、行政過(guò)程整體的分析，在“法的支配”的基本理念下，政府應(yīng)該盡快就包括重新認(rèn)識(shí)行政訴訟法在內(nèi)的對(duì)行政進(jìn)行司法審查的理想狀態(tài)作正式的探討。

根據(jù)2001年11月16日公布的《司法制度改革推進(jìn)法》的規(guī)定，在司法制度改革推進(jìn)本部設(shè)立行政訴訟檢討會(huì)(主席：東亞大學(xué)鹽野宏教授)。從2002年2月18日起，行政訴訟檢討會(huì)經(jīng)歷了27回的審議，于2004年1月6日了《重新認(rèn)識(shí)行政訴訟制度的見(jiàn)解》。政府基于行政訴訟檢討會(huì)整理后的見(jiàn)解形成了行政訴訟法修改案，于3月2日向國(guó)會(huì)正式提出。國(guó)會(huì)眾議院、參議院先后審議，于6月2日通過(guò)，并作為法律第84號(hào)于6月9日公布。

二、日本行政訴訟法修改的要點(diǎn)

日本這一次行政訴訟法的修改，從更加有效地救濟(jì)國(guó)民權(quán)益的觀點(diǎn)出發(fā)，對(duì)其行政訴訟法的內(nèi)容作出了大致以下四個(gè)方面的修改。

(一)救濟(jì)范圍的擴(kuò)大

1．撤銷(xiāo)訴訟原告資格的實(shí)質(zhì)的擴(kuò)大

原行政訴訟法第9條僅一款，撤銷(xiāo)訴訟只限于就請(qǐng)求撤銷(xiāo)該行政處理或裁決具有法律上利益的人。判例上采用了法律上保護(hù)的利益標(biāo)準(zhǔn)而根據(jù)法條狹窄地解釋原告資格。

修改行政訴訟法時(shí)，增加了一款作為第9條的第二款：“法院在判斷行政處理或裁決的相對(duì)人以外的人是否具備前款所規(guī)定的法律上的利益時(shí)，不僅考慮作為該行政處理或裁決根據(jù)的法令的字面意思，還要考慮該法令的宗旨和目的、以及該行政處理應(yīng)該予以考慮的利益的內(nèi)容和性質(zhì)。在考慮該法令的宗旨和目的時(shí)，可以參考與該法令具有共同目的的相關(guān)法令的宗旨和目的；在考慮該利益的內(nèi)容和性質(zhì)時(shí)，對(duì)于因?yàn)樵撔姓幚砘虿脹Q違反作為其根據(jù)的法令而遭受侵害的利益，應(yīng)該要斟酌其內(nèi)容和性質(zhì)以及侵害的狀況和程度”。

2．課予義務(wù)訴訟的法定化

原來(lái)作為無(wú)名抗告訴訟或者法定外抗告訴訟的課予義務(wù)訴訟這一次被法定化了，也就是說(shuō)，在這次修改時(shí)將課予義務(wù)訴訟明確地列舉出來(lái)予以規(guī)定。這也在一定程度上拋棄了基于傳統(tǒng)的權(quán)力分立論而不容許課予義務(wù)訴訟的觀點(diǎn)，確立了“法的支配”原則。將課予義務(wù)訴訟新設(shè)一款，作為第3條第6款：“本法所稱的課予義務(wù)訴訟，是指在下列情況下旨在請(qǐng)求法院命令行政廳作出其行政處理或裁決的訴訟：(1)行政廳應(yīng)該作出一定的行政處理而沒(méi)有作出時(shí)；(2)基于法令的宗旨申請(qǐng)行政廳作出一定的行政處理或裁決或?qū)彶檎?qǐng)求的場(chǎng)合下，該行政廳應(yīng)該作出行政處理或裁決而沒(méi)有作出時(shí)。

3．禁止訴訟的法定化

原來(lái)作為無(wú)名抗告訴訟或者法定外抗告訴訟的禁止訴訟被法定化。在這次修改時(shí)將禁止訴訟明確地列舉規(guī)定。將禁止訴訟新設(shè)一款，作為第3條第7款：“本法所稱的禁止訴訟，是指在行政廳不應(yīng)作出一定的行政處理或裁決的場(chǎng)合下，旨在請(qǐng)求法院禁止行政廳作出該行政處理或裁決的訴訟。”

4．確認(rèn)訴訟的明確化

原行政訴訟法第4條規(guī)定了當(dāng)事人訴訟：當(dāng)事人訴訟是指關(guān)于確認(rèn)或形成當(dāng)事人之間的法律關(guān)系的行政處理或裁決的訴訟，是關(guān)于以作為根據(jù)的法令規(guī)定其法律關(guān)系的一方當(dāng)事人為被告以及公法上的法律關(guān)系的訴訟。修改時(shí)，在“以及”之后加上“公法上的法律關(guān)系的確認(rèn)之訴”。這樣就將公法關(guān)系的確認(rèn)之訴明確作為當(dāng)事人訴訟的一種加以明確。

(二)充實(shí)與促進(jìn)審理

為了充實(shí)和促進(jìn)行政訴訟的審理，這次修改特別新設(shè)了提出行政處理理由資料的制度，并將這一制度規(guī)定在第23條之后作為第23條之二：“為了明了訴訟關(guān)系，法院認(rèn)為有必要時(shí)，可以作出如下處理：(1)對(duì)作為被告的國(guó)家或者公共團(tuán)體所屬的行政廳或者作為被告的行政廳，可以要求其提供所保存的有關(guān)行政處理或裁決的內(nèi)容、作為行政處理根據(jù)的法令的條款、說(shuō)明作為行政處理或裁決原因的事實(shí)以及其他行政處理或裁決的理由的資料的一部分或全部。(2)委托前款中規(guī)定的行政廳之外的其他行政廳送交該行政廳保存的前款中規(guī)定的資料的一部分或者全部。

(三)行政訴訟在構(gòu)造方面所作的變革

1．抗告訴訟的適格被告從行政廳主義到行政主體主義的變更

原行政訴訟法中，撤銷(xiāo)訴訟的適格被告采取的是行政廳主義，也就是以作出行政處理或裁決的行政廳為被告；但是在作出行政處理或裁決后，該行政廳的權(quán)限被其他行政廳所繼承，則必須以此行政廳為被告；如果不存在前面所說(shuō)的這些作為適格被告的行政廳，則撤銷(xiāo)訴訟必須以該行政處理或裁決的事務(wù)所屬的國(guó)家或公共團(tuán)體為被告。在修改時(shí)，對(duì)此作出了調(diào)整。

第11條規(guī)定：若作出行政處理或裁決的行政廳屬于國(guó)家或公共團(tuán)體時(shí)，提起撤銷(xiāo)訴訟必須按照下述訴的區(qū)分以各自規(guī)定者為被告：(1)撤銷(xiāo)行政處理之訴為作出行政處理的行政廳所屬的國(guó)家或公共團(tuán)體；(2)撤銷(xiāo)裁決之訴為作出裁決的行政廳所屬的國(guó)家或公共團(tuán)體。

作出行政處理或裁決的行政廳不屬于國(guó)家或公共團(tuán)體時(shí)，提起撤銷(xiāo)訴訟必須以該行政廳為被告。

二款規(guī)定應(yīng)當(dāng)作為被告的國(guó)家或公共團(tuán)體，以及第2款規(guī)定應(yīng)當(dāng)作為被告的行政廳不存在時(shí)，提起撤銷(xiāo)訴訟必須以與該行政處理或裁決相關(guān)事務(wù)所屬的國(guó)家或公共團(tuán)體為被告?！?/p>

2．?dāng)U大了抗告訴訟的管轄法院

以前，撤銷(xiāo)訴訟一般要向行政廳所在地的法院提起；有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)或者特定場(chǎng)所的行政處理或裁決的撤銷(xiāo)訴訟可以向該不動(dòng)產(chǎn)或特定場(chǎng)所所在地法院提起，也可以向?qū)π姓幚砘虿脹Q做了有關(guān)處理的下級(jí)行政廳所在地法院提起。為了確保行政訴訟法院的專門(mén)性、有助于便利原告提訟，修改時(shí)，將抗告訴訟的管轄法院予以擴(kuò)大。第12條第1款修改之后規(guī)定：“撤銷(xiāo)訴訟由被告的普通審判籍所在地的法院或作出行政處理或裁決的行政廳所在地的法院管轄?！毙薷闹笤诘?1條中又增加了兩個(gè)條款。以國(guó)家或獨(dú)立行政法人或附表中的法人為被告的撤銷(xiāo)訴訟，也可以向原告的普通審判籍所在地的高等法院所在地的地方法院提起。向原告的普通審判籍所在地的高等法院所在地的地方法院提起上述撤銷(xiāo)訴訟，當(dāng)基于事實(shí)或法律上的同一原因，與行政處理或裁決相關(guān)的抗告訴訟系屬于其他法院時(shí)，該特定管轄法院在考量當(dāng)事人的住所或所在地、應(yīng)當(dāng)接受詢問(wèn)的證人的住所、爭(zhēng)論點(diǎn)或證據(jù)的共同性等其他情事，認(rèn)為適當(dāng)時(shí)，可以依申請(qǐng)或依職權(quán)將訴訟的全部或一部移送到其他法院。

3．撤銷(xiāo)訴訟的期間的延長(zhǎng)

原行政訴訟法第14條規(guī)定的撤銷(xiāo)訴訟的期間為自知道作出行政處理或裁決之日起3個(gè)月，且該期間為不變期間。修改后的行政訴訟法第14條規(guī)定，撤銷(xiāo)訴訟，自知道有行政處理或裁決之日起經(jīng)過(guò)6個(gè)月后不能提起，但有正當(dāng)理由者除外；自行政處理或裁決之日起經(jīng)過(guò)1年后不能提起，但有正當(dāng)理由者除外。

4．教示制度的創(chuàng)設(shè)

為了給行政處理的相對(duì)人提供有關(guān)依據(jù)撤銷(xiāo)訴訟，充分保證相對(duì)人獲得權(quán)利救濟(jì)的機(jī)會(huì)，行政訴訟法吸收了《行政不服審查法》的經(jīng)驗(yàn)，在第46條中新設(shè)了教示制度。行政廳在作出可能被提起撤銷(xiāo)訴訟的行政處理或裁決時(shí)，對(duì)于該行政處理或裁決的相對(duì)人，必須以書(shū)面教示下列事項(xiàng)：(1)應(yīng)作為與該行政處理或裁決相關(guān)的撤銷(xiāo)訴訟的被告者；(2)與該行政處理或裁決相關(guān)的撤銷(xiāo)訴訟的期間；(3)法律規(guī)定就該行政處理不經(jīng)過(guò)對(duì)審查請(qǐng)求的裁決就不能提起撤銷(xiāo)行政處理之訴時(shí)，該規(guī)定的意旨。法律規(guī)定針對(duì)行政處理的審查請(qǐng)求的裁決能夠提起撤銷(xiāo)訴訟的，行政廳作出該行政處理時(shí)，對(duì)該行政處理的相對(duì)人，必須以書(shū)面教示法律上的這一規(guī)定。行政廳在有關(guān)確認(rèn)或形成當(dāng)事人之間法律關(guān)系的行政處理或裁決中，根據(jù)法律規(guī)定，在作出能夠提起以該法律關(guān)系當(dāng)事人一方為被告的訴訟的行政處理或裁決時(shí)，對(duì)于該行政處理或裁決的相對(duì)人，必須以書(shū)面教示下列事項(xiàng)：(1)應(yīng)作為該訴訟的被告者；(2)該訴訟的期間。但如果行政廳口頭作出該行政處理時(shí)，不受上述限制。

(四)擴(kuò)充了臨時(shí)救濟(jì)制度

1．緩和停止執(zhí)行要件

與批判停止執(zhí)行的要件過(guò)于嚴(yán)格相對(duì)應(yīng)，為了使停止執(zhí)行制度更易于被國(guó)民利用，行政訴訟法這一次修改中緩和了停止執(zhí)行的要件，將其由“難以回復(fù)的損害”改為“重大的損害”(第25條第2款)。也就是說(shuō)，現(xiàn)在法院根據(jù)申請(qǐng)停止執(zhí)行的要件包括撤銷(xiāo)訴訟已經(jīng)提起，不停止執(zhí)行將產(chǎn)生重大的損害而有必要予以停止。判斷是否產(chǎn)生重大的損害，修改后的行政訴訟法規(guī)定，要考慮損害恢復(fù)的困難程度、損害的性質(zhì)和程度，以及行政處理的內(nèi)容和性質(zhì)(第25條第3款)。

2．創(chuàng)設(shè)臨了時(shí)課與義務(wù)制度和臨時(shí)禁止制度

與課予義務(wù)訴訟法定化相伴隨，作為課予義務(wù)訴訟的臨時(shí)救濟(jì)制度，行政訴訟法創(chuàng)設(shè)了臨時(shí)課與義務(wù)制度，并作為行政訴訟法第37條之五的第一項(xiàng)。在已提起課予義務(wù)訴訟時(shí)，為避免由于不作出與課予義務(wù)訴訟相關(guān)的行政處理或裁決所產(chǎn)生的難以補(bǔ)償?shù)膿p害，而有緊急處置的必要的，并且有涉及本案的理由時(shí)，法院根據(jù)申請(qǐng)，可臨時(shí)命令行政機(jī)關(guān)應(yīng)作出行政處理或裁決。

與禁止之訴法定化相伴隨，作為禁止之訴的臨時(shí)救濟(jì)制度，行政訴訟法創(chuàng)設(shè)了臨時(shí)禁止制度，并作為行政訴訟法第37條之五的第二項(xiàng)。已提起禁止之訴時(shí)，為避免由于作出與禁止之訴相關(guān)的行政處理或裁決所產(chǎn)生的難以補(bǔ)償?shù)膿p害，而有緊急處置必要的，并且有涉及本案件的理由時(shí)，法院根據(jù)申請(qǐng)，可臨時(shí)決定令行政機(jī)關(guān)不準(zhǔn)作出該行政處理或裁決。

三、簡(jiǎn)評(píng)日本《行政事件訴訟法》的修改

日本在四十多年之后對(duì)其行政訴訟法進(jìn)行了一次比較大的實(shí)質(zhì)性的修改，這是日本行政法學(xué)理論積淀和法院判例推動(dòng)的結(jié)果，也是日本政治、經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展的一個(gè)體現(xiàn)。

日本修改行政訴訟法的過(guò)程是一個(gè)法律化的過(guò)程，它通過(guò)立法設(shè)置了相應(yīng)的機(jī)構(gòu)，推進(jìn)整個(gè)立法的改革進(jìn)程。而且，很重要的一點(diǎn)就是充分發(fā)揮了審議會(huì)的作用。沒(méi)有審議會(huì)的指明方向，沒(méi)有行政訴訟檢討會(huì)的多次研討，就不可能有最后的修改成果。雖然其整個(gè)過(guò)程民眾參與似乎不足，但是，各方面的專家、學(xué)者的作用是充分發(fā)揮了，也正是這些專門(mén)性人才的作用才保證了修改在很大程度上的成功。以立法來(lái)推進(jìn)改革、以審議會(huì)來(lái)保證修改的質(zhì)量，這是值得我們借鑒的。

篇4

（一）禁令判決

禁令，是一種停止某種行為的命令。禁令制度最早起源于英美法系國(guó)家的司法判例。在英國(guó)的行政訴訟制度中，禁令是高等法院王座分院對(duì)低級(jí)法院和行政機(jī)關(guān)所發(fā)出的特權(quán)命令，禁止它們的越權(quán)行為。禁令僅適用于作出前和在執(zhí)行過(guò)程中的決定。禁令分為臨時(shí)禁令和永久禁令，其作用在于防止、阻止和制止侵權(quán)行為。

世界貿(mào)易組織的TRIPS協(xié)議第50條中，臨時(shí)禁令被稱為“臨時(shí)措施”，即“如果認(rèn)為適當(dāng)，司法當(dāng)局應(yīng)有權(quán)在開(kāi)庭前依照一方當(dāng)事人請(qǐng)求，采取臨時(shí)措施，尤其是在一旦有任何遲誤則很可能給權(quán)利持有人造成不可彌補(bǔ)的損害的情況下，或在有關(guān)證據(jù)顯然有被銷(xiāo)毀的危險(xiǎn)的情況下”，也就是指侵害的行為即將擴(kuò)大，若不制止，將使權(quán)利人的權(quán)利被侵害范圍和程度加重，還有有關(guān)侵權(quán)證據(jù)可能丟失，所采取的一種應(yīng)急措施。這種臨時(shí)措施的目的是為了制止侵犯任何知識(shí)產(chǎn)權(quán)活動(dòng)的發(fā)生，尤其是制止包括剛由海關(guān)放行的進(jìn)口商品在內(nèi)的侵權(quán)商品進(jìn)入其管轄范圍的商業(yè)渠道，保存侵權(quán)的有關(guān)證據(jù)。要有效地保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的利益，關(guān)鍵是看能否防止侵權(quán)的發(fā)生，防止侵權(quán)的擴(kuò)大，制止侵權(quán)的繼續(xù)，因此在知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政案件中，禁令判決是一個(gè)非常有效和重要的工具。世界上許多國(guó)家已經(jīng)把禁令制度引入知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)機(jī)制。禁令分為臨時(shí)禁令和永久禁令。臨時(shí)禁令是法院為了制止即將發(fā)生的或存在著發(fā)生的危險(xiǎn)性的侵權(quán)行為，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)?jiān)谧鞒雠袥Q之前而頒布的一項(xiàng)禁止行為人不得為某種行為的強(qiáng)制命令。永久禁令是法院在查明案件事實(shí)后，對(duì)案件要作出最后裁決時(shí)所作出的停止侵權(quán)行為的命令。為了適應(yīng)入世需要，加大我國(guó)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度，我國(guó)在新修訂的專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法里增設(shè)了訴前停止侵權(quán)行為的臨時(shí)措施，這是一種防止侵權(quán)和阻止進(jìn)一步侵權(quán)的救濟(jì)措施。

現(xiàn)行的專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法等都明確規(guī)定了訴前責(zé)令停止侵權(quán)行為的措施?！霸V前責(zé)令停止侵權(quán)行為”與“臨時(shí)禁令”、“臨時(shí)措施”的稱謂雖然不相同，但在實(shí)質(zhì)上都是符合TRIPS協(xié)議的執(zhí)法要求的一項(xiàng)同等的司法措施，具有相同的功能與效力。TRIPS協(xié)議第50條規(guī)定的“臨時(shí)措施”是指如果侵權(quán)活動(dòng)發(fā)生在即，司法當(dāng)局有權(quán)采取及時(shí)、有效的臨時(shí)措施加以禁止，即明確了臨時(shí)措施是對(duì)即發(fā)權(quán)的一種制止措施。永久禁令適用于侵權(quán)行為已經(jīng)開(kāi)始而行為人沒(méi)有停止侵權(quán)行為的情況，臨時(shí)禁令可適用于即發(fā)侵權(quán)行為；永久禁令是法院經(jīng)實(shí)體審理、確認(rèn)行為人的行為構(gòu)成侵權(quán)之后判令行為人承擔(dān)的一種法律責(zé)任，無(wú)需當(dāng)事人提供擔(dān)保，并可予以強(qiáng)制執(zhí)行。因此，臨時(shí)禁令對(duì)即發(fā)侵權(quán)的救濟(jì)有著特別重要的意義。

（二）中間判決

中間判決是相對(duì)于終局判決而言的。中間判決是指法院對(duì)于一個(gè)或者數(shù)個(gè)別的爭(zhēng)點(diǎn)（先決問(wèn)題）作出判決，而非對(duì)于訴訟標(biāo)的的全部或者一部分作出判決。在訴訟法原理上，凡是當(dāng)事人所主張的各種獨(dú)立的可導(dǎo)致法律上效果的一切攻擊或者防御方法，達(dá)到了可以作出判決的成熟時(shí)機(jī)，而訴訟尚未全部終結(jié)時(shí)，為了使訴訟程序和法律關(guān)系變得簡(jiǎn)單明了，法院可以作出中間判決。

在行政訴訟中規(guī)定中間判決的實(shí)益主要表現(xiàn)在：第一，法院對(duì)于原告提起的關(guān)于行政行為合法性的問(wèn)題，包括全部訴訟前提要件以及實(shí)體判決前提要件，均可以進(jìn)行中間判決。在行政訴訟中，經(jīng)常要遇到關(guān)于“附屬問(wèn)題”的處理。附屬問(wèn)題是大陸法系國(guó)家行政訴訟中的一個(gè)重要概念。一個(gè)案件本身的判決，依賴于另外一個(gè)問(wèn)題，后面的問(wèn)題不構(gòu)成訴訟的主要標(biāo)的，但是決定判決的內(nèi)容，成為附屬問(wèn)題。而“審判前提”問(wèn)題則是將附屬問(wèn)題作為訴訟案件的前提，按照管轄規(guī)定由有管轄權(quán)的法院裁決的案件處理方式。目前，越來(lái)越多的行政案件涉及到民事、刑事法律關(guān)系，在實(shí)踐中處理起來(lái)有相當(dāng)?shù)碾y度。司法實(shí)務(wù)界普遍感到，法院必須有一種處理審判前提問(wèn)題的判決方式。中間判決不能一概解決此類(lèi)審判前提問(wèn)題，但是，缺乏中間判決使法官在作出裁斷時(shí)捉襟見(jiàn)肘。第二，如果對(duì)訴訟請(qǐng)求的原因和數(shù)額均有爭(zhēng)議的，法院可以先就原因做出中間判決。即在訴訟標(biāo)的要求確定數(shù)額的情況下，如果當(dāng)事人對(duì)訴訟請(qǐng)求的原因以及數(shù)額均有爭(zhēng)議時(shí)，法院可以先作出請(qǐng)求原因正當(dāng)?shù)闹虚g判決。

（三）舍棄、認(rèn)諾判決

在民事訴訟中，由于當(dāng)事人對(duì)于實(shí)體上的權(quán)利具有處分自由，反映在訴訟程序中對(duì)于訴訟標(biāo)的也有處分的自由，是謂“處分權(quán)主義”。法院根據(jù)當(dāng)事人的舍棄或者認(rèn)諾，作出該當(dāng)事人敗訴的判決。認(rèn)諾是指被告對(duì)法院所作出的承認(rèn)原告所主張的要求全部或者部分有理由的單方意思表示。在認(rèn)諾情況下，被告的“認(rèn)諾”是一種僅對(duì)法院的單方的意思表示，被告承認(rèn)原告主張的訴訟理由或者訴訟請(qǐng)求全部或者部分存在。舍棄是指原告法院所作出的承認(rèn)訴訟請(qǐng)求權(quán)部分或者全部不存在的單方意思表示。在舍棄情況下，原告的“舍棄”是一種僅對(duì)法院的單方的意思表示，原告承認(rèn)自己的訴訟請(qǐng)求無(wú)理由。認(rèn)諾和舍棄在法律性質(zhì)上相同。

行政訴訟中是否允許認(rèn)諾和舍棄，還存在不同的意見(jiàn)。有人認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)允許認(rèn)諾和舍棄。理由是：首先，我國(guó)行政訴訟法規(guī)定，行政訴訟不適用調(diào)解；其次，在行政訴訟中的被告，對(duì)于行政職權(quán)并無(wú)處分權(quán)；最后，在民事訴訟中，由于大量案件是通過(guò)辯論主義方式審理，以及“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的舉證責(zé)任制度，這是認(rèn)諾和舍棄的基礎(chǔ)條件，但在行政訴訟中，職權(quán)主義的強(qiáng)調(diào)以及被告負(fù)舉證責(zé)任等與民事訴訟有相當(dāng)大的區(qū)別，不宜采取與民事訴訟相同的處分方式。有人則認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)引入認(rèn)諾和舍棄制度。首先，行政訴訟法規(guī)定不允許調(diào)解的制度，現(xiàn)在已經(jīng)證明是需要進(jìn)一步修改和完善的；其次，在大陸法系國(guó)家（如德國(guó)和日本），行政訴訟中允許認(rèn)諾和舍棄已經(jīng)成為較為完善的制度，并為相關(guān)的行政訴訟法典規(guī)定；再次，在司法實(shí)踐中，通過(guò)原、被告之間的調(diào)解結(jié)案的行政案件并不在少數(shù)；最后，對(duì)于訴訟請(qǐng)求權(quán)的認(rèn)諾和舍棄屬于當(dāng)事人的法定權(quán)利。還有人認(rèn)為，當(dāng)事人并非對(duì)所有樣態(tài)的訴訟請(qǐng)求權(quán)均得予以處分，應(yīng)當(dāng)根據(jù)是否關(guān)涉國(guó)家利益、公共利益來(lái)判斷。如果當(dāng)事人爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的可以通過(guò)和解方式解決，依據(jù)該制度應(yīng)當(dāng)允許認(rèn)諾和舍棄的存在。

筆者認(rèn)為，在行政訴訟中，在一定情況下適用和解，是行政行為具體性質(zhì)多樣性的反映。筆者同意有人提出的，在當(dāng)事人“得為處分”的情況下，完善認(rèn)諾和舍棄制度。所謂“得為處分”似應(yīng)包括以下情形：一是行政機(jī)關(guān)認(rèn)識(shí)到被訴具體行政行為有違法或者不當(dāng)?shù)蔫Υ?、錯(cuò)誤以及情勢(shì)變更的事由，得自行變更或者撤銷(xiāo)原具體行政行為時(shí)；二是原具體行政行為涉及的是完全屬于行政自由裁量權(quán)范圍，或者合法但不合理的具體行政行為；三是原具體行政行為屬于當(dāng)事人有一定處分權(quán)的行政裁決、行政合同行為等，例如行政機(jī)關(guān)針對(duì)平等主體所作出的顯失公平的民事賠償（補(bǔ)償）裁決；四是原具體行政行為所依據(jù)的事實(shí)或者法律關(guān)系，經(jīng)過(guò)法院依職權(quán)調(diào)查仍然無(wú)法或者顯然難以查明，依照相關(guān)行政程序法得為和解的

情形；五是考慮到目前行政審判尚處于初創(chuàng)階段，對(duì)于一些具有較大社會(huì)影響而又違法的行政行為通過(guò)協(xié)調(diào)解決的行政案件，可以在嚴(yán)格審查的前提下，適當(dāng)承認(rèn)當(dāng)事人就本案的處分權(quán)。

篇5

行政訴訟法實(shí)施20年來(lái)，其自身缺陷和不足也不斷顯現(xiàn)，使得行政訴訟與社會(huì)需要之間的落差越來(lái)越大，修改法律的必要性已經(jīng)在很多方面反映出來(lái)。主要表現(xiàn)在以人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)為軸心的制度設(shè)計(jì)將大部分主張其他權(quán)益者拒之門(mén)外，抑制了行政訴訟人權(quán)保障功能的發(fā)揮：具體行政行為之外的其他執(zhí)法方式被排除于受案范圍之外。使得行政訴訟的外部監(jiān)督作用還不能充分實(shí)現(xiàn)：行政相對(duì)人的訴權(quán)不能充分行使，制約了行政訴訟發(fā)揮官民矛盾調(diào)節(jié)器和減壓閥的作用：執(zhí)行不力導(dǎo)致訴訟權(quán)益無(wú)法最終實(shí)現(xiàn)等問(wèn)題?？茖W(xué)發(fā)展觀告訴我們，以人為本是科學(xué)發(fā)展觀的核心，開(kāi)展學(xué)習(xí)實(shí)踐科學(xué)發(fā)展觀活動(dòng)目的就要使黨員干部受教育，科學(xué)發(fā)展上水平，人民群眾得實(shí)惠。體現(xiàn)在行政訴訟法的修改完善上，就是要切實(shí)保障原告訴權(quán)、切實(shí)保障程序公正、切實(shí)保障權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。

一、切實(shí)保障原告的訴權(quán)

原告的訴權(quán)包括權(quán)、和解權(quán)和訴訟范圍等?，F(xiàn)行行政訴訟法對(duì)原告行使權(quán)、和解權(quán)和訴訟范圍都有諸多限制。司法實(shí)踐表明，這些限制在某種程度上影響了行政訴訟制度的發(fā)展。也違背了一定的訴訟規(guī)律。原告應(yīng)享有更大的權(quán)、調(diào)解權(quán)和訴訟范圍。

(一)擴(kuò)大原告的權(quán)。原告的權(quán)包括原告資格和被告資格。行政訴訟法關(guān)于原告資格的規(guī)定比較寬泛，認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的行政行為侵犯自己的合法權(quán)益。都可以進(jìn)行訴訟。因此擴(kuò)大原告的權(quán)，主要在從有利于原告提訟的角度進(jìn)一步簡(jiǎn)化被告資格。

被告資格問(wèn)題，為老百姓所不容易掌握，最高法院的司法解釋尤其增加了復(fù)雜程度。什么派出機(jī)關(guān)、派出機(jī)構(gòu)，什么法律法規(guī)在授權(quán)組織、授權(quán)范圍內(nèi)授權(quán)范圍外的被告資格等等，五花八門(mén)。不一而足。原告費(fèi)了很大的勁到法院，最后法院很簡(jiǎn)單的說(shuō)被告不適格，你告錯(cuò)對(duì)象了，就給駁回了，這都增加了原告訴訟上的不方便，不符合以人為本的科學(xué)發(fā)展觀的要求。對(duì)此要有一個(gè)價(jià)值判斷，就是被告資格到底是用來(lái)做什么的，它解決什么問(wèn)題。如果是為了方便原告的話，被告的確定越簡(jiǎn)單越好。因?yàn)樽罱K的責(zé)任可能都是一級(jí)政府去承擔(dān)，因此建議以確定一級(jí)政府作為被告為原則，不是本級(jí)政府序列的職能部門(mén)，則以其上級(jí)機(jī)關(guān)為被告，如垂直領(lǐng)導(dǎo)的海關(guān)，金融監(jiān)管局等。行政行為為省級(jí)政府或國(guó)務(wù)院所屬部門(mén)做出的。則以其本身為被告。

(二)賦予行政訴訟調(diào)解權(quán)。從行政訴訟不得調(diào)解的規(guī)定來(lái)看，其本意是為了防止行政機(jī)關(guān)放棄權(quán)力，損害公共利益。但行政訴訟不得調(diào)解。使得本來(lái)能夠通過(guò)調(diào)解解決的行政糾紛最終無(wú)法解決，出現(xiàn)很多“官了民不了”，法院判了，但是執(zhí)行不了。老百姓仍然不服，反復(fù)訴訟的情形。老百姓提起行政訴訟的目的在于救濟(jì)其合法權(quán)益，而且從社會(huì)效果看，協(xié)調(diào)往往比判決方式更好。從國(guó)外情況看，美國(guó)、德國(guó)、日本等國(guó)的行政訴訟制度中都有調(diào)解制度。行政訴訟中運(yùn)用調(diào)解是大勢(shì)所趨，修改行政訴訟法時(shí)應(yīng)當(dāng)增加這一規(guī)定。至于有人所擔(dān)心的公共利益受損風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題，可以通過(guò)法官在調(diào)解程序中的主導(dǎo)作用，來(lái)強(qiáng)化公共利益的保障。

(三)擴(kuò)大行政訴訟的受案范圍。行政訴訟法在受案范圍上，采取兩條標(biāo)準(zhǔn)。一個(gè)是人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)以及其他法律所保護(hù)的權(quán)利：一個(gè)是具體行政行為。只有這兩個(gè)條件同時(shí)具備，才符合行政訴訟的受案范圍。從而導(dǎo)致目前我國(guó)行政訴訟在受案范圍方面存在明顯不足，只能救濟(jì)人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，不能救濟(jì)勞動(dòng)權(quán)、受教育權(quán)等其他憲法規(guī)定的權(quán)利：只能具體行政行為，不能抽象行政行為：只能審查外部行政行為，不能審查內(nèi)部行政行為。現(xiàn)行法律規(guī)定的受案范圍過(guò)于狹窄，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)擴(kuò)大。

按照法理，憲法所規(guī)定的任何一項(xiàng)權(quán)利都應(yīng)該進(jìn)入司法保護(hù)范圍，否則，這個(gè)權(quán)利就是空的。所以，在這個(gè)問(wèn)題上，行政訴訟法的規(guī)定邏輯上是有問(wèn)題的，也跟憲法的規(guī)定沒(méi)有有效的銜接。政治權(quán)利，憲法規(guī)定的其他權(quán)利，受教育權(quán)等等都應(yīng)該屬于行政訴訟的保護(hù)范圍，公民只要認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的行政行為侵犯了憲法規(guī)定的自己的合法權(quán)益，都可以進(jìn)行行政訴訟。

對(duì)于抽象行政行為，一方面允許較高層次的抽象行政行為的存在而不被納入司法審查的范圍，以維護(hù)法律的權(quán)威，進(jìn)而維護(hù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定性。另一方面，對(duì)于一些較低層次的抽象行政行為則需納入司法審查的范圍。以維護(hù)法律的統(tǒng)一。維護(hù)行政相對(duì)人的權(quán)益。從當(dāng)前我國(guó)的現(xiàn)實(shí)性、可行性考慮?？梢韵劝寻岩?guī)章以下的規(guī)范性文件納入行政訴訟的范圍。

關(guān)于行政機(jī)關(guān)對(duì)工作人員的獎(jiǎng)懲任免決定等內(nèi)部行政行為，很多國(guó)家規(guī)定，行政機(jī)關(guān)對(duì)工作人員的獎(jiǎng)懲任免決定以及其他的人事處分、人事處理決定，只要是一個(gè)法律爭(zhēng)議，就會(huì)納入行政訴訟的受案范圍。我們應(yīng)當(dāng)吸收國(guó)際上一些好的做法，將此類(lèi)事項(xiàng)納入行政訴訟范圍。

關(guān)于行政機(jī)關(guān)的最終裁決行為，《行政訴訟法》規(guī)定得比較窄，沒(méi)有規(guī)定行政法規(guī)，只規(guī)定了法律。后來(lái)在行政復(fù)議法里擴(kuò)大了這個(gè)最終裁決的范圍，把原來(lái)的商標(biāo)專利法里面的最終裁決行為取消以后，又在復(fù)議法里增加了幾類(lèi)最終裁決行為。按照法治的基本原則，司法救濟(jì)是公眾權(quán)益保護(hù)的最后一道屏障，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持司法的最終救濟(jì)。只要公眾愿意，任何人都不能剝奪其尋求司法救濟(jì)的終極權(quán)利。

二、切實(shí)保障程序公正

確立了原告的訴權(quán)，原告還只是有了維護(hù)自己權(quán)益的可能性或進(jìn)入了門(mén)檻，權(quán)益能否得到正當(dāng)維護(hù)，程序公正十分重要。切實(shí)保障程序公正，就要改革立案、期限、期間的停止執(zhí)行等行政訴訟程序

(一)改革立案程序。在階段，立案程序十分關(guān)鍵。從行政訴訟法實(shí)施的效果來(lái)看，這是被告最容易守住的一個(gè)環(huán)節(jié)，也是原告最難突破的一個(gè)環(huán)節(jié)。只要你這個(gè)案件立上了，就可以松一大口氣。如果在這個(gè)階段，被法院裁定不予立案，或者根本就不受理，那這個(gè)官司等于沒(méi)有進(jìn)入程序。因此，如何保證所有糾紛都能夠有效地順利地進(jìn)入法院，受到法院裁判，這是非常重要的制度設(shè)計(jì)和安排。目前司法解釋對(duì)此有些規(guī)定。

如基層法院不受理，你可以到上級(jí)法院，上級(jí)法院可以指定基層法院受理等等。但實(shí)踐操作中還不夠。還需要進(jìn)一步集思廣益，設(shè)計(jì)出能夠使原告、被告、法院都能夠接受，都無(wú)法逃脫的這樣一種立案的職責(zé)和義務(wù)。

(二)明確期限。行政訴訟法規(guī)定，期限是3個(gè)月，但是它的期限起點(diǎn)非常特殊，是從最早知道具體行政行為之日起算。后來(lái)最高法院的司法解釋，把這個(gè)問(wèn)題復(fù)雜化了，規(guī)定了1年，后來(lái)延長(zhǎng)到1年零三個(gè)月。后來(lái)到2年、5年、10年，而且起算點(diǎn)也不一樣。這是現(xiàn)實(shí)生活中老百姓感觸比較深的，因?yàn)榉ㄔ撼３６家栽娉^(guò)期限為由。駁回，成了一個(gè)老百姓過(guò)不了的鬼門(mén)關(guān)。建議參照民法通則關(guān)于時(shí)效的規(guī)定，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害之日起。從主觀訴訟的角度來(lái)講，不管行政行為做沒(méi)做出。不管行政行為是以什么形式做出的，也不管行政行為有沒(méi)有送達(dá)，有沒(méi)有交代訴權(quán)訴期，只要知道或應(yīng)當(dāng)知道你的權(quán)利受到侵害，就應(yīng)該起算它的期限。這個(gè)規(guī)定，3個(gè)月太短，但2年也過(guò)長(zhǎng)，1年比較合適。

(三)訴訟期間停止具體行政行為的執(zhí)行?，F(xiàn)行行政訴訟法規(guī)定，行政訴訟期間，具體行政行為不停止執(zhí)行。這既是理論性的問(wèn)題，也是個(gè)實(shí)踐性的問(wèn)題。分析其利弊得失，停止執(zhí)行比不停止執(zhí)行好。支持不停止執(zhí)行者認(rèn)為，國(guó)家行政權(quán)的行使具有公定力、連續(xù)性和公益性。從整個(gè)國(guó)家行政權(quán)力的行使看，這是毋庸置疑的，但具體到每一個(gè)案件，則行政相對(duì)方的權(quán)利維護(hù)更具重要性，個(gè)人權(quán)利的恢復(fù)比國(guó)家在其中損失的恢復(fù)要難得多，國(guó)家完全可以采取其他措施來(lái)防止。

三、切實(shí)保障權(quán)益的實(shí)現(xiàn)

訴權(quán)和程序的保障，為行政相對(duì)方的權(quán)益救濟(jì)提供了可能，但要使這種可能變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)，還需要加大執(zhí)行力度，在行政訴訟法里，明確規(guī)定被告敗訴之后有效的執(zhí)行措施，切實(shí)保障權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。當(dāng)前，被告敗訴之后執(zhí)行起來(lái)難度相當(dāng)大，比如返還財(cái)產(chǎn)，金錢(qián)給付方面的執(zhí)行義務(wù)，行政機(jī)關(guān)拒絕執(zhí)行，法院又不敢封門(mén)，又不敢凍結(jié)，就執(zhí)行不了。再比如說(shuō)，限制人身自由，法院判決把人放回來(lái)，它就是不放。在這種情況下，如果執(zhí)行不力，或者任由執(zhí)行現(xiàn)狀繼續(xù)發(fā)展下去，不僅行政專橫、藐視權(quán)威的意識(shí)會(huì)越來(lái)越強(qiáng)，法院權(quán)威會(huì)日漸失去，而且，老百姓打了多年法律官司，都是法律白條，這對(duì)老百姓的司法信心，是毀滅性的打擊。應(yīng)當(dāng)修改法律，賦予法院足夠的強(qiáng)制手段。

一是罰款，這是國(guó)際上保障判決執(zhí)行的主要強(qiáng)制措施。對(duì)象既可以是行政機(jī)關(guān)，也可以包括該行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人。尤其要加強(qiáng)對(duì)法定代表人的罰款，因?yàn)榱P機(jī)關(guān)沒(méi)人心疼，就是罰法定代表人。拒不執(zhí)行1天，罰法定代表人若干款項(xiàng)，這不是我們的獨(dú)創(chuàng)，有些國(guó)家確實(shí)有這樣的做法。

篇6

[關(guān)鍵詞]行政訴訟；權(quán)利；權(quán)力；平衡

一、權(quán)力與權(quán)利概述

權(quán)利是法律上的概念，權(quán)力是政治上的概念。權(quán)力與權(quán)利看似是法律與政治上的兩種不同的概念，但由于它們的組成都有“權(quán)”字，把兩者聯(lián)系起來(lái)，使其在某些方面又密不可分。在行政訴訟中，行政權(quán)力的性質(zhì)表明《行政訴訟法》上的權(quán)力與權(quán)利是一種十分特別的關(guān)系，它們不僅不是平等的關(guān)系，而且是相互排斥、相互博弈的關(guān)系。

二、通過(guò)權(quán)力與權(quán)利的關(guān)系解析新《行政訴訟法》

隨著文藝復(fù)興與資產(chǎn)階級(jí)革命的發(fā)展，近現(xiàn)代公民的權(quán)利意識(shí)逐漸蘇醒并蓬勃發(fā)展，權(quán)利與權(quán)力之間的天平得到一定平衡。

（一）通過(guò)權(quán)力與權(quán)利的區(qū)別解析新《行政訴訟法》

1.權(quán)力與權(quán)利的主體范圍權(quán)利的主體范圍是不特定且廣泛的。就公民權(quán)利而言，權(quán)利的主體是自然人、法人及其他組織，是某種利益的實(shí)質(zhì)主體，任何公民都有權(quán)享有。而權(quán)力的主體范圍是特定的，是由法律所明文規(guī)定的。就行政權(quán)力來(lái)說(shuō)，其主體限于國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員或者國(guó)家機(jī)關(guān)授權(quán)的組織，他們是某種利益的形式主體，不是任何人都可以享有權(quán)力的。正因此，權(quán)力主體在利益驅(qū)使下很容易濫用權(quán)力，，所以新《行政訴訟法》在平衡公民權(quán)利與行政權(quán)力的同時(shí)，對(duì)于行政權(quán)力主體作了相關(guān)的限制，如行政主體不得干擾、妨礙法院受理行政案件，被訴行政主體應(yīng)當(dāng)派員出庭應(yīng)訴等規(guī)定，從法律的角度抑制行政權(quán)力的惡意膨脹，達(dá)到公民權(quán)利與行政權(quán)力的有效共鳴，使行政訴訟中雙方當(dāng)事人的訴權(quán)都能得到相對(duì)公平公正的行使。2.權(quán)力與權(quán)利的內(nèi)容權(quán)利的內(nèi)容廣泛，涉及社會(huì)生活的方方面面，如政治、經(jīng)濟(jì)、文化等，并不僅僅局限于法律規(guī)定，相比較舊法而言，首先，新《行政訴訟法》的某些法條也反映了公民權(quán)利內(nèi)容的變動(dòng)，這意味著《行政訴訟法》不僅限于保護(hù)公民的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)，如果公民的知情、監(jiān)督、受教育等正當(dāng)權(quán)利受到侵害時(shí)，行政當(dāng)事人可以請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)予以保護(hù)。其次，新《行政訴訟法》進(jìn)一步擴(kuò)大可列舉的具體行政行為的范圍，使得法院的受案范圍和公民在訴訟中的維權(quán)范圍進(jìn)一步擴(kuò)大，從而擴(kuò)大了公民在新《行政訴訟法》中訴訟權(quán)利的內(nèi)容，為公民行使訴訟權(quán)利提供了更為有利的保障。權(quán)力的內(nèi)容是有限的，嚴(yán)格以法之明文規(guī)定為限，對(duì)權(quán)力進(jìn)行的擴(kuò)大解釋以及類(lèi)推解釋都是不被認(rèn)可的，只可依據(jù)法律行使權(quán)力，不可逾越法定范圍，否則即構(gòu)成侵權(quán)。因此，對(duì)于行政權(quán)力，新《行政訴訟法》也作了相關(guān)的限制，盡可能地做到公平公正地解決案件，讓權(quán)力的運(yùn)行更加公開(kāi)透明。3.權(quán)力與權(quán)利體現(xiàn)的關(guān)系權(quán)利是一種平等關(guān)系中的自由和利益?！缎姓V訟法》在修改時(shí)也體現(xiàn)了這一點(diǎn)，受案范圍的擴(kuò)大以及期限的延長(zhǎng)等規(guī)定無(wú)不在表達(dá)新《行政訴訟法》支持公民自由地行使訴權(quán)，規(guī)定行政機(jī)關(guān)不得干預(yù)、阻礙法院立案也反映出一種平等關(guān)系中的自由與利益，有利于公民訴權(quán)健康、平等地行使。權(quán)力是縱向服從關(guān)系中的一種影響力和支配力，它表現(xiàn)出行政機(jī)關(guān)上下級(jí)之間服從與管理的關(guān)系，為了制約這種影響力與支配力，《行政訴訟法》在修改時(shí)提出了可跨區(qū)域管轄，有力地克服行政訴訟中地方化的傾向，緊接著還提出了對(duì)具體行政行為的正當(dāng)性進(jìn)行審查，有利于完善行政訴訟的審理機(jī)制，適應(yīng)當(dāng)前社會(huì)的發(fā)展趨勢(shì)，充分滿足當(dāng)事人的要求。

（二）通過(guò)權(quán)利與權(quán)力的聯(lián)系解析新《行政訴訟法》

關(guān)于權(quán)力與權(quán)利誰(shuí)來(lái)源于誰(shuí)的問(wèn)題上，在學(xué)術(shù)界一直存在爭(zhēng)議。但通說(shuō)認(rèn)為其實(shí)在權(quán)力誕生之前，權(quán)利就已初具雛形。正如卓澤淵教授在《法治國(guó)家論》中談到：“任何國(guó)家權(quán)力無(wú)不是以民眾權(quán)力（權(quán)利）讓渡和公眾認(rèn)可為前提的”。由此可見(jiàn)，權(quán)力來(lái)源于權(quán)利，無(wú)權(quán)利就無(wú)權(quán)力。權(quán)利的來(lái)源可以追溯到氏族部落之前，彼時(shí)，權(quán)利就已經(jīng)誕生，主要遍布于人們內(nèi)部生產(chǎn)生活的各個(gè)環(huán)節(jié)中。只是當(dāng)時(shí)權(quán)利和義務(wù)是渾然一體的，沒(méi)有進(jìn)行分離，也無(wú)法分離，且主要以義務(wù)為主導(dǎo)。而權(quán)力則與之相反，在氏族部落時(shí)代之前，權(quán)力是不復(fù)存在的。在此狀況下，為防止社會(huì)秩序進(jìn)一步紊亂和出于保護(hù)弱勢(shì)群體的目的，就必須產(chǎn)生一種公共權(quán)力來(lái)維護(hù)當(dāng)時(shí)的社會(huì)秩序，保護(hù)弱勢(shì)群體，使權(quán)利得到保障，這就是最初的行政法典與行政訴訟法典誕生的原因。

三、新《行政訴訟法》對(duì)權(quán)力與權(quán)利均衡的意義

正如孟德斯鳩所說(shuō)：“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬(wàn)古不易的一條經(jīng)驗(yàn)，而人類(lèi)文明的進(jìn)步需要公權(quán)力來(lái)維護(hù)公民的公共利益?！睂?duì)此，只能通過(guò)制約行政權(quán)力來(lái)達(dá)到所謂的均衡。下面通過(guò)對(duì)新《行政訴訟法》的分析探討來(lái)揭示新《行政訴訟法》的意義所在。

（一）完善程序

2015年以前，合肥各級(jí)法院受理的行政案件呈逐年上升趨勢(shì)，但是立案率卻呈現(xiàn)逐年遞減的趨勢(shì)，譽(yù)訛因此，《行政訴訟法》在修改時(shí)提出了立案登記制。首先，不管行政案件最終是否通過(guò)審查得以立案成功，法院的工作人員都必須對(duì)當(dāng)事人的案件進(jìn)行登記，能當(dāng)場(chǎng)決定立案的，當(dāng)場(chǎng)給出通知，不能當(dāng)場(chǎng)審查完畢的，要出具書(shū)面憑證，于一定期限內(nèi)給予答復(fù)，切實(shí)做到有案必立，極大地方便了群眾訴訟，提高了訴訟效率。其次，立案登記制十分高效便捷，據(jù)統(tǒng)計(jì)，新《行政訴訟法》開(kāi)始實(shí)行的3個(gè)月內(nèi)，安徽省各法院共登記立案128281件，與往年相比增長(zhǎng)19.7%，當(dāng)場(chǎng)的立案率高達(dá)96.9%，顯著高于全國(guó)法院的當(dāng)場(chǎng)平均登記立案率，并且立案登記制的實(shí)行減少了對(duì)原告的阻礙，有利于保障當(dāng)事人平等地行使訴權(quán)。

（二）保障審理公正

與民事訴訟、刑事訴訟相比較，行政訴訟受地方因素影響最大。在行政訴訟中，行政機(jī)關(guān)為了自身利益，批紅頭文件、打招呼等現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮。這次《行政訴訟法》修定時(shí)提出可跨區(qū)域管轄的制度從某種程度上可以解決法院的“地方化”問(wèn)題對(duì)行政案件審判造成的干擾與妨礙，給行政案件得以公正公平審判注入了新的活力。除此之外，從總體上看,2010年-2014年，全國(guó)各級(jí)法院共判決行政機(jī)關(guān)敗訴案件5.9萬(wàn)件，敗訴率僅9.1%，這說(shuō)明行政機(jī)關(guān)的敗訴率在下降，執(zhí)法的水平在不斷上升，出錯(cuò)率在不斷降低，但與之相反的是“告官不見(jiàn)官”的情況仍層出不窮。對(duì)此，《行政訴訟法》提出行政首長(zhǎng)出庭制，把行政主體派員出庭應(yīng)訴上升到法律的層面，給予其高度重視，這不僅貫徹了《行政法》的基本原則中的當(dāng)事人訴訟地位平等原則，還有利于緩解“民”與“官”之間的矛盾，讓雙方當(dāng)事人能更為冷靜合理地解決案件，更是有效地控制了行政權(quán)力的肆意膨脹。

（三）注重《行政訴訟法》的解紛功能

行政訴訟有三大功能，即監(jiān)督行政主體合法合理行政、保護(hù)行政當(dāng)事人合法權(quán)益和解決行政爭(zhēng)議，簡(jiǎn)言之，就是監(jiān)督功能、救濟(jì)功能、解紛功能。譾訛相比較監(jiān)督與救濟(jì)的功能而言，解紛功能的運(yùn)用顯得較弱。對(duì)此，修改后的《行政訴訟法》在立法目的中增加了“解決行政爭(zhēng)議”的規(guī)定，著重強(qiáng)調(diào)《行政訴訟法》的解紛功能，從司法審判與監(jiān)督的廣度和深度出發(fā)，完善行政爭(zhēng)議的處理程序，對(duì)于行政爭(zhēng)議的解決不再僅僅關(guān)注案件了結(jié)即可，而是擴(kuò)大至使整個(gè)案件有個(gè)圓滿的結(jié)局，這樣有利于現(xiàn)代司法審查理念在行政法官心中萌芽和生長(zhǎng)，促進(jìn)行政審判制度回歸良性發(fā)展的道路上。

四、結(jié)語(yǔ)

篇7

行政復(fù)議是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯了其合法權(quán)益，依法向具有復(fù)議權(quán)的機(jī)關(guān)申請(qǐng)，由復(fù)議機(jī)關(guān)依照法定程序?qū)σ馉?zhēng)議的具體行政行為的合法性與適當(dāng)性進(jìn)行審查并作出裁決的法律制度。行政訴訟是規(guī)范行政訴訟活動(dòng)、調(diào)整行政訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，其主要目的是保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。兩者在許多方面有著緊密聯(lián)系，其共同屬性在于：首先是救濟(jì)性。即對(duì)因行政機(jī)關(guān)的違法或者不當(dāng)行為以及其他公權(quán)力的行使對(duì)公民的權(quán)利或者利益所造成的侵害進(jìn)行救濟(jì)，其最終的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)都是對(duì)公民權(quán)利的有效救濟(jì);其次是監(jiān)督和控權(quán)。即對(duì)行政機(jī)關(guān)來(lái)說(shuō)，這兩種制度是對(duì)其行政行為合法性和合理性的有效和有力的監(jiān)督方式。

二、我國(guó)目前的《行政復(fù)議法》和《行政訴訟法》的銜接模式

1.自由選擇模式

我國(guó)現(xiàn)行的行政訴訟法中有相關(guān)規(guī)定：對(duì)于人民法院應(yīng)該受理的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服的，則可以再向人民法院提起訴訟。相關(guān)人員也可以直接向人民法院提起訴訟。而法律法規(guī)規(guī)定需要先向行政部門(mén)提起復(fù)議，對(duì)復(fù)議結(jié)果不滿意的，再交由人民法院來(lái)處理，這個(gè)過(guò)程需要嚴(yán)格遵守法律、法規(guī)的規(guī)定。從目前來(lái)看，這是我國(guó)最為直接和有效地將《行政復(fù)議法》和《行政訴訟法》進(jìn)行立法銜接的方式。即自己選擇交由行政機(jī)關(guān)或是人民法院。

2.行政復(fù)議前置型

行政復(fù)議前置型，是指當(dāng)事人如果對(duì)行政行為不滿意，需要先向復(fù)議機(jī)關(guān)提起復(fù)議，由復(fù)議機(jī)關(guān)解決，如果對(duì)結(jié)果仍然不滿，才能向人民法院提起訴訟。在這種立法銜接方式中，行政復(fù)議就屬于行政訴訟的前置階段和必須經(jīng)過(guò)的程序，這種設(shè)置由于對(duì)行政部門(mén)內(nèi)部的監(jiān)督管理有利，使其能夠發(fā)現(xiàn)到自身的錯(cuò)誤，并有利于相關(guān)權(quán)利的行使，進(jìn)一步解決了行政糾紛中的各類(lèi)復(fù)雜問(wèn)題，提高行政部門(mén)的專業(yè)技術(shù)和知識(shí)，降低了人民法院的工作量，減輕了人民法院的負(fù)擔(dān)，具有一定的科學(xué)性。但同時(shí)這種方式也有一定的問(wèn)題：受審時(shí)間較長(zhǎng)，不利于及時(shí)的保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，且行政機(jī)關(guān)自身的監(jiān)管機(jī)制會(huì)受到質(zhì)疑。

3.終局型

終局型可以分為兩類(lèi)，即自由選擇型和行政復(fù)議型。在行政復(fù)議終局型中，如果當(dāng)事人對(duì)行政審理結(jié)果不滿，那么可以向復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)重新受理，復(fù)議機(jī)關(guān)的審理為最終的結(jié)果，即使當(dāng)事人不滿意，也不能再向人民法院提出訴訟。而行政復(fù)議終局型由于受到其他因素的影響，如行政復(fù)議法和行政訴訟法的脫節(jié)，使得行政復(fù)議終局型表現(xiàn)為：省級(jí)政府的復(fù)議決定;人民政府做出的針對(duì)禁止游行、示威的復(fù)議決定;復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)不當(dāng)行政行為做出的復(fù)議決定;以及復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)其他不當(dāng)行為做出的復(fù)議決定。而自由選擇終局型則是當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)的審理結(jié)果不滿，可以選擇向復(fù)議機(jī)關(guān)提出訴訟，也可以直接向人民法院提起訴訟，但無(wú)論選擇的是復(fù)議機(jī)關(guān)還是人民法院，那么受審的結(jié)果都將是最終的結(jié)果。

三、我國(guó)行政復(fù)議與行政訴訟銜接存在的問(wèn)題分析

首先，二者設(shè)置的標(biāo)準(zhǔn)有明顯差異，由于行政管理相對(duì)人在行使行政救濟(jì)權(quán)時(shí)和行政復(fù)議與行政訴訟方面的銜接關(guān)系具有直接聯(lián)系，而二者對(duì)于救濟(jì)權(quán)的行使與實(shí)現(xiàn)起決定性因素，這在我國(guó)行政訴訟立法別進(jìn)行了說(shuō)明。但當(dāng)前我國(guó)行政訴訟法中對(duì)于行政復(fù)議與行政訴訟銜接問(wèn)題存在一定的偏差，比較明顯的如當(dāng)事人對(duì)于救濟(jì)權(quán)的行使要求受到單行的法律、法規(guī)的完全限制，對(duì)于不同當(dāng)事人行使依據(jù)具有無(wú)規(guī)律性。另一方面，行政復(fù)議與行政訴訟的銜接所具有的聯(lián)系性也顯得較為混亂，由于受限于法律法規(guī)的約束，不同法律法規(guī)的銜接方式不同，即使是同一類(lèi)型的法律、法規(guī)在同一層面的銜接關(guān)系也有所不同，在不同行政機(jī)關(guān)采用同一部法律的同一條款時(shí)，其銜接規(guī)律也有著明顯的不同。其次，行政復(fù)議與行政訴訟缺乏相對(duì)的獨(dú)立性，從本質(zhì)上說(shuō)，行政復(fù)議與行政訴訟是存在于同一層面的兩種不同救濟(jì)制度，行政復(fù)議的范圍主要控制在行政系統(tǒng)內(nèi)部的審查與裁決，其主要監(jiān)督方式需要行政管理系統(tǒng)自律或?qū)嵭凶晕冶O(jiān)管，無(wú)外力審查監(jiān)管介入。而行政訴訟的本質(zhì)是建立在司法基礎(chǔ)上以司法權(quán)對(duì)行政權(quán)進(jìn)行監(jiān)督監(jiān)管，其行政約束力主要依靠司法管理從外介入，屬于外部監(jiān)管方式。可以說(shuō)二者在行政救濟(jì)方面相互獨(dú)立，具有各自的行政執(zhí)行與監(jiān)督方法，但就我國(guó)當(dāng)前行政復(fù)議終局模式在建立司法審查最終裁決方面存在一定的脫節(jié)，因而會(huì)造成行政權(quán)力與司法權(quán)出現(xiàn)矛盾情況。最后，行政復(fù)議與行政訴訟存在正當(dāng)性不足，二者在行政權(quán)力的行使過(guò)程中會(huì)出現(xiàn)矛盾，雖然行政復(fù)議與行政訴訟在本質(zhì)上同屬于救濟(jì)性行政范圍，但其銜接關(guān)系卻直接表現(xiàn)出當(dāng)前行政復(fù)議與行政訴訟在司法方面的不協(xié)調(diào)性。在對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行行政復(fù)議與行政訴訟問(wèn)題銜接的過(guò)程中，如果其行政或法律環(huán)節(jié)設(shè)計(jì)不當(dāng)，就極可能造成行政權(quán)力背離司法意志，使得行政訴訟體系產(chǎn)生混亂，從而動(dòng)搖司法權(quán)對(duì)于當(dāng)事人救濟(jì)所具有的權(quán)威性。

四、對(duì)于當(dāng)前我國(guó)行政復(fù)議與行政訴訟銜接模式的重構(gòu)

1.以自由選擇模式推進(jìn)行政復(fù)議與行政訴訟合理銜接

無(wú)論是行政復(fù)議還是行政訴訟，其根本目的都在于對(duì)當(dāng)事人應(yīng)有的合法權(quán)益做出保障。在對(duì)二者銜接關(guān)系的重構(gòu)方面應(yīng)當(dāng)主要思考當(dāng)事人在對(duì)其權(quán)益做出選擇中的理性成分，從而有效避免過(guò)多的行政干預(yù)對(duì)于當(dāng)事人理性選擇方面造成的影響。在行政復(fù)議階段，應(yīng)當(dāng)大力推行選擇模式不受限的行政方法，其行使救濟(jì)權(quán)利應(yīng)當(dāng)交給行政管理相對(duì)人充分考慮和做出選擇。當(dāng)前時(shí)期在法律與社會(huì)文明不斷健全的階段，特別是突出以人為本的法治意識(shí)，充分尊重當(dāng)事人在司法中的主要地位。就我國(guó)當(dāng)前的社會(huì)水平而言，當(dāng)事人在在行使行政救濟(jì)權(quán)利的同時(shí)，必須嚴(yán)格遵守法律法規(guī)，避免行政復(fù)議以行政權(quán)力強(qiáng)加于法律之上，只有使當(dāng)事人做出自由選擇，以理性去思考和認(rèn)識(shí)，才能夠充分表現(xiàn)出行政復(fù)議與行政訴訟應(yīng)有的法律本質(zhì)。

2.復(fù)議前置模式的設(shè)定

行政復(fù)議前置模式能夠有效減輕法院的判決負(fù)擔(dān)，使行政救濟(jì)程序順利開(kāi)展，從而符合法律規(guī)定的行政權(quán)使用規(guī)范，當(dāng)前形勢(shì)下行政復(fù)議在庭審與救濟(jì)權(quán)行使過(guò)程中都會(huì)遇到阻礙，其基本功能難以正常發(fā)揮，因此必須有效減少單行法律法規(guī)對(duì)于行政復(fù)議前置所造成的影響。同時(shí)，對(duì)于一些專業(yè)性強(qiáng)的案件審理工作，通過(guò)行政復(fù)議前置能夠更好地發(fā)揮辦案機(jī)關(guān)的專業(yè)特長(zhǎng)與技術(shù)優(yōu)勢(shì)。

3.將行政復(fù)議終局模式取消

因?yàn)橄鄬?duì)人選擇的行政復(fù)議終局情形或是事實(shí)中現(xiàn)存的行政復(fù)議終局都違反了司法最終原則，對(duì)公民的合法權(quán)益維護(hù)是無(wú)益的。特別是當(dāng)我國(guó)進(jìn)入WTO 后，若是不對(duì)其進(jìn)行適當(dāng)?shù)男拚?，便可能與WTO 爭(zhēng)端解決的相關(guān)機(jī)制出現(xiàn)矛盾，同時(shí)也違背了我國(guó)入世以來(lái)的相關(guān)承諾。所以，盡快取消行政復(fù)議終局的規(guī)定勢(shì)在必行，促使司法力量得以充分進(jìn)入公民合法權(quán)益維護(hù)以及行政糾紛中，維持司法在法治社會(huì)中的主導(dǎo)地位。

篇8

(內(nèi)部資料、更新至2020年7月試題、涵蓋期末考試中95%以上的原題及答案)

公務(wù)員：是指依法履行公職、納入國(guó)家行政編制、由國(guó)家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。

行政處罰：是行政主體對(duì)違反行政法律規(guī)范的公民、法人或其他組織給予制裁的具體行政行為。

行政法：是調(diào)整行政權(quán)被行使過(guò)程中所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系以及對(duì)行政權(quán)進(jìn)行規(guī)范和控制的法律規(guī)范總稱。

行政法律關(guān)系：是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的各種社會(huì)關(guān)系。

行政法律事實(shí)：是指由行政法律規(guī)范所規(guī)定的能夠引起行政法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象或事實(shí)。

行政行為：是指行政主體行使行政職權(quán)，作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。

行政合同：是指行政主體之間，行政主體與公民、法人或其他組織之間，為了實(shí)現(xiàn)行政管理的目的，依雙方意思表示一致，而確立、變更或消滅相互權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。

行政機(jī)關(guān)：是指依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，行使國(guó)家權(quán)力、組織管理國(guó)家行政事務(wù)的機(jī)關(guān)。

行政立法：是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)依照法定的權(quán)限和程序，制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動(dòng)。

行政迫償：是指行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)代表國(guó)家向行政賠償請(qǐng)求人支付賠償費(fèi)用后，依法責(zé)令有故意或重大過(guò)失的組織和個(gè)人承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用的法律制度。

行政強(qiáng)制：是指行政主體為實(shí)現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進(jìn)行，對(duì)行政相對(duì)方的人身及財(cái)產(chǎn)采取的強(qiáng)制性的具體行政行為的總稱。

行政違法：是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員，在行政管理過(guò)程中，違反行政法律規(guī)范的行為。

行政相對(duì)方：是指在行政法律關(guān)系中與行政主體相對(duì)應(yīng)的另一方當(dāng)事人，其權(quán)益受行政主體的行政行為影響的個(gè)人或組織。

行政許可：是指行政主體根據(jù)行政相對(duì)方的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，通過(guò)頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，賦予或確認(rèn)行政相對(duì)方從事某種活動(dòng)的法律資格或法律權(quán)利的一種具體行政行為。

行政責(zé)任：是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因違法或者行政不當(dāng)，違反其法定職責(zé)和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。

行政職權(quán)：是國(guó)家行政權(quán)的表現(xiàn)形式，是行政主體實(shí)施國(guó)家行政管理活動(dòng)的權(quán)能。

行政指導(dǎo)：是指行政機(jī)關(guān)在其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，根據(jù)國(guó)家的法律、法規(guī)和政策，針對(duì)特定的公民、法人和其他組織，采取非強(qiáng)制的手段，取得行政相對(duì)方的同意和協(xié)助，有效的實(shí)現(xiàn)一定的行政目的、主動(dòng)的管理的行為。

篇9

[關(guān)鍵詞]個(gè)人利益；沖突；公權(quán)力

中圖分類(lèi)號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1006-0278（2013）03-113-01

2004年3月14日我國(guó)通過(guò)的憲法修正案明確將“國(guó)家尊重和保障人權(quán)”載入憲法，從而使我國(guó)憲法進(jìn)一步確立了基本人權(quán)保護(hù)原則，在我國(guó)當(dāng)代人權(quán)保護(hù)史上具有極其重要的意義，同時(shí)，對(duì)于在行政訴訟法中進(jìn)一步擴(kuò)大了受案范圍、從行政訴訟的源頭上完善保護(hù)公民基本權(quán)利的機(jī)制也將具有非常重要的指導(dǎo)意義，

從受侵犯的權(quán)利看，我國(guó)《行政訴訟法》第11條規(guī)定的受案范圍僅限于人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，其他權(quán)利諸如平等權(quán)、隱私權(quán)、知情權(quán)、環(huán)境權(quán)等從現(xiàn)行法律來(lái)看在受到行政機(jī)關(guān)侵犯時(shí)無(wú)法得到救濟(jì)。其次，從可訴看，《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第2條規(guī)定行政相對(duì)人只能針對(duì)具體行政行為，對(duì)抽象行政行為不得提訟。雖然最高人民法院于1999年11月24日通過(guò)的《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)行政訴訟法）若干問(wèn)題的解釋》在受案范圍方面對(duì)人權(quán)保障有進(jìn)步意義。但在司法實(shí)踐中，行政相對(duì)人卻很難對(duì)抽象行政行為提訟。從人權(quán)保障的角度而言，任何對(duì)憲法所承認(rèn)的權(quán)利或自由的侵犯行為，當(dāng)然包括抽象行政行為都應(yīng)有得到司法補(bǔ)救的可能性。

一、行政訴訟與人權(quán)保障之概念

在中國(guó)，盡管實(shí)質(zhì)意義上的有關(guān)行政訴訟的立法構(gòu)想可以追溯至清朝末年，但是，從詞語(yǔ)表達(dá)的起源來(lái)看，“行政”和“訴訟”合為一體的正式表述最早可見(jiàn)于1912年3月頒布的《》（第49條）。在1989年4月《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》頒布之前，法律上并沒(méi)有對(duì)行政訴訟的基本屬性加以界定，所以人們對(duì)什么是行政訴訟存在著不同的觀點(diǎn)。司法部統(tǒng)編教材的觀點(diǎn)在我國(guó)行政法學(xué)界較具代表性，表述為：公民、法人或者其他組織在認(rèn)為行政機(jī)關(guān)及其工作人員的行政行為侵犯自己的合法權(quán)益時(shí)，依法向法院請(qǐng)求司法保護(hù)，并由法院對(duì)行政行為進(jìn)行審查和裁判的一種訴訟活動(dòng)。

二、相關(guān)的完善措施

針對(duì)上述問(wèn)題，應(yīng)在修訂新的《行政訴訟法》時(shí)作如下修改完善：

第一、適應(yīng)公民權(quán)利日益擴(kuò)大和豐富的需要，適度擴(kuò)大行政訴訟案件的受案范圍。如前所述，現(xiàn)行《行政訴訟法》對(duì)于受案范圍的限制不利于保障當(dāng)事人的人權(quán)，行政訴訟受案范圍的擴(kuò)大實(shí)屬必要。具體說(shuō)來(lái)，應(yīng)做到以下幾點(diǎn)：首先，除法律明確規(guī)定不得提起行政訴訟的之外，行政相對(duì)人其他任何由憲法確認(rèn)的權(quán)利受到行政機(jī)關(guān)的侵害，都應(yīng)當(dāng)屬于行政訴訟的受案范圍。其次，明確規(guī)定抽象行政行為的可訴性，應(yīng)是行政訴訟制度完善的應(yīng)有之意。當(dāng)然，不能將所有的抽象行政行為都納入法院司法審查范圍之內(nèi)。國(guó)務(wù)院和地方各級(jí)行政機(jī)關(guān)行政立法行為應(yīng)排除在外。

篇10

形考任務(wù)5

案例分析題

題目1

案例一：

案情介紹：原告：劉某、王某、張某、馬某。被告：某市煤礦技工學(xué)校。劉某、王某、張某和馬某是某市煤礦技工學(xué)校的學(xué)生，王某和張某在2006年4月30日的數(shù)學(xué)考試中有抄紙條作弊的行為，劉某和馬某在5月2日的電子技術(shù)和機(jī)械基礎(chǔ)科目考試中有抄紙條作弊的行為。2006年5月3日，某市煤礦技工學(xué)校根據(jù)勞動(dòng)部頒發(fā)的《技工學(xué)校學(xué)生學(xué)籍管理規(guī)定》第二十七條、第二十八條的規(guī)定作出處理決定，對(duì)該四名同學(xué)作出了責(zé)令退學(xué)、注銷(xiāo)學(xué)籍的處理。劉某等四人不服，依法向某區(qū)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)被告的處分決定，恢復(fù)四人的學(xué)籍。在法庭審理中，劉某等四原告訴稱：學(xué)校作出的開(kāi)除學(xué)籍的處分過(guò)重，侵犯了未成年學(xué)生受教育的合法權(quán)益，且處理決定程序違法，故請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)被告的處分決定，恢復(fù)四人的學(xué)籍。被告某市煤礦技工學(xué)校辯稱：學(xué)校對(duì)劉某等人作出的決定屬于學(xué)校的內(nèi)部管理行為，技工學(xué)校不屬于國(guó)家行政機(jī)關(guān)，原告無(wú)權(quán)提起行政訴訟，故請(qǐng)求法院依法駁回四原告的起訴。

《技工學(xué)校學(xué)生學(xué)籍管理規(guī)定》第二十七條：對(duì)于違反紀(jì)律和犯錯(cuò)誤的學(xué)生，學(xué)校應(yīng)進(jìn)行批評(píng)教育，情節(jié)嚴(yán)重或?qū)医滩桓恼撸山o予警告、嚴(yán)重警告、記過(guò)、留校察看、責(zé)令退學(xué)或開(kāi)除學(xué)籍等紀(jì)律處分。第二十八條：處分學(xué)生必須經(jīng)過(guò)校務(wù)會(huì)議討論，校長(zhǎng)批準(zhǔn)執(zhí)行，其中責(zé)令退學(xué)和開(kāi)除學(xué)籍處分，需報(bào)學(xué)校主管部門(mén)批準(zhǔn)并報(bào)勞動(dòng)部門(mén)備案。

問(wèn)題：

1.什么是行政主體？

2.結(jié)合本案分析被告某市煤礦技工學(xué)校是否具有行政主體資格？

3.分析本案，你認(rèn)為本案原告的訴訟請(qǐng)求法院能否支持？

答：

1行政主體是：具有行政權(quán)力的機(jī)關(guān)。如本案當(dāng)中的技工學(xué)校學(xué)

2有,因?yàn)閷W(xué)?？梢詻Q定是否發(fā)畢業(yè)證，所以是行政主體。

3能,學(xué)校是行政機(jī)關(guān)（在上面已經(jīng)說(shuō)明），學(xué)校程序非法，沒(méi)有需報(bào)學(xué)校主管部門(mén)批準(zhǔn)并報(bào)勞動(dòng)部門(mén)備案。所以原告的請(qǐng)求應(yīng)該支持。

題目2

案例三：

案情介紹：李某系從事飲食業(yè)的個(gè)體工商戶，出售自制的蛋糕，李某自制的蛋糕未經(jīng)有關(guān)部門(mén)進(jìn)行

檢驗(yàn)。這一行為被某工商局查獲。根據(jù)個(gè)體飲食業(yè)監(jiān)督管理的有關(guān)規(guī)定，對(duì)此類(lèi)違法行為，應(yīng)予以警告、沒(méi)收違禁食品和違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒(méi)有違法所得的，處以1萬(wàn)元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，可責(zé)令停業(yè)整頓或者吊銷(xiāo)其營(yíng)業(yè)執(zhí)照。在工商局查獲前李某出售蛋糕共獲利800元。根據(jù)上述有關(guān)規(guī)定，工商局沒(méi)收了李某尚未出售的蛋糕，沒(méi)收其違法所得800元，并且工商局認(rèn)為李某曾因故意傷害罪而被判刑3年，一年前剛出獄，因此要重罰，又處以李某2000元的罰款。

問(wèn)題：

1.工商局對(duì)李某的違法行為進(jìn)行的行政處罰是否合法？

2.工商局對(duì)李某的違法行為進(jìn)行的行政處罰是否合理？

3.你認(rèn)為本案應(yīng)如何處理？

答：工商所的行政處罰行為是合法的，但不合理，違背了行政合理性的原則。主要表現(xiàn)在對(duì)李某的罰款行為上。本案中，根據(jù)法定的罰款幅度的規(guī)定，工商所對(duì)李某處以2000元的罰款屬于法定的幅度內(nèi)，其行為沒(méi)有超越法律，不與法律相抵觸。但工商所在法定幅度內(nèi)的自由裁量權(quán)行使恰當(dāng)，對(duì)李某進(jìn)行2000罰款，處以其違法事實(shí)情節(jié)等為據(jù)外，于一種不正當(dāng)?shù)目紤]而做出的行政處罰行為，違背了行政合理性原則的要求，是不合理的行為。

題目3

案例二：

案情介紹：在2003年10月15日，A縣政府根據(jù)《發(fā)展A縣經(jīng)濟(jì)的實(shí)施規(guī)劃》，以其他規(guī)范性文件的形式作出了一項(xiàng)《關(guān)于對(duì)A縣幾家工業(yè)企業(yè)進(jìn)行調(diào)整的措施》的決定，其中決定將屬于集體所有制的A縣機(jī)床附件廠與屬于國(guó)有企業(yè)的A縣機(jī)械廠合并為A縣機(jī)械總廠。A縣機(jī)床附件廠不服縣政府的這一決定，認(rèn)為合并決定事先未征得他們的同意，侵犯了企業(yè)的自營(yíng)自主權(quán)，遂向A縣法院提起行政訴訟。A縣政府有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)得知這一情況后立即告訴縣法院，這一合并決定是為了改革和發(fā)展A縣經(jīng)濟(jì)、解決縣機(jī)械廠的經(jīng)濟(jì)困難作出的，縣機(jī)床附件廠應(yīng)當(dāng)顧全大局，服從縣政府的決定，同時(shí)，縣政府要求縣法院應(yīng)與縣政府態(tài)度一致，維持縣政府的改革措施，對(duì)縣機(jī)床附件廠的起訴不予以受理。

問(wèn)題：

1.分析A縣政府的《關(guān)于對(duì)A縣幾家工業(yè)企業(yè)進(jìn)行調(diào)整的措施》的性質(zhì)是什么？為什么？

2.你認(rèn)為A縣法院是否有權(quán)受理此案？

3.你認(rèn)為A縣法院是否必須服從縣政府的意見(jiàn)？

答：

1、A縣政府的《關(guān)于對(duì)A縣幾家工業(yè)企業(yè)進(jìn)行調(diào)整的措施》的性質(zhì)是其他規(guī)范性文件或紅

頭文件。

2、A縣法院有權(quán)受理此案。因?yàn)锳縣政府的文件面向企業(yè)是特定對(duì)象，是具體行政行為，且該具體行政行為侵犯了企業(yè)的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，屬于行政訴訟受案范圍。

3、A縣法院無(wú)須服從縣政府的意見(jiàn)。因?yàn)樽鳛閲?guó)家審判機(jī)關(guān)的縣法院，有獨(dú)立行使行政案件審判權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。

題目4

案例四：

案情介紹

某年9月，張某因家庭住房困難，在征得街道居民委員會(huì)同意后，即在某街道路邊修建了總面積為32平方米住房?jī)砷g，并于建成后遷入居住。經(jīng)群眾反映，某區(qū)政府規(guī)劃科發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，隨即派員赴現(xiàn)場(chǎng)了解核實(shí)情況，其間與王某發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。同年10月，區(qū)規(guī)劃科以自己的名義，依照某市《城市建設(shè)規(guī)劃條例》這一地方性法規(guī)作出限期15日拆除違章建筑的通知書(shū)，同時(shí)依法處以300元罰款。

張某不服該處罰，起訴至區(qū)人民法院，請(qǐng)求予以撤銷(xiāo)，其理由是：（1）確有困難，且他人也有違章行為，為何單罰我一人；(2)區(qū)規(guī)劃科無(wú)權(quán)處理此事。區(qū)法院依法受理了此案。

經(jīng)審理，區(qū)法院認(rèn)為：(1)街道居委會(huì)屬于城市群眾自治性組織，不是行政機(jī)關(guān)，更不是具有規(guī)劃管理職權(quán)的機(jī)關(guān)，因此街道居委會(huì)的“同意”無(wú)效；(2)張某起訴理由第1條不成立，公民不應(yīng)以任何理由違反國(guó)家法律、法規(guī)；(3)區(qū)規(guī)劃科對(duì)案件的處理雖然正確，但區(qū)規(guī)劃科無(wú)行政主體資格，無(wú)權(quán)以自己的名義對(duì)王某違章建筑行為作出處罰決定。

因此區(qū)法院依法作出判決，撤銷(xiāo)了區(qū)規(guī)劃科的行政處罰決定。區(qū)規(guī)劃科對(duì)一審判決不服，上訴至市中級(jí)人民法院，其理由是該科具有行政主體資格，因?yàn)閰^(qū)政府第29號(hào)文件曾授權(quán)區(qū)規(guī)劃科有權(quán)依法對(duì)亂占地建房的當(dāng)事者予以處罰。

問(wèn)題

1．區(qū)規(guī)劃科是否具備行政主體資格是本案的焦點(diǎn)，你認(rèn)為它具備行政主體資格嗎?為什么?

2．對(duì)區(qū)政府的授權(quán)行為應(yīng)如何看待?

答：

1、區(qū)規(guī)劃科不具備行政主題資格。區(qū)規(guī)劃只是該區(qū)城市規(guī)劃管理局的一個(gè)職能機(jī)構(gòu)，不具備法人資格，不是獨(dú)立的行政機(jī)關(guān)，沒(méi)有以自己名義作出具體行政行為的行為能力，故其行為沒(méi)有法律效力。

2、區(qū)政府的授權(quán)行為，沒(méi)有法律依據(jù)。

題目5

案例五：

案情簡(jiǎn)介：1986年7月18日，趙C出生于江西省鷹潭市月湖區(qū)，出生后用“趙C”進(jìn)行戶籍登記。

2005年，用“趙C”申請(qǐng)第一代身份證，當(dāng)年6月16日月湖公安分局簽發(fā)了身份證。2006年8月份，當(dāng)趙C到月湖公安分局江邊派出所換發(fā)第二代身份證時(shí)，卻被民警告知：公安部有通知，名字里面不能有“C”字。后來(lái)到月湖公安分局戶政科了解，“趙C”的姓名進(jìn)不了公安部戶籍網(wǎng)絡(luò)程序，被建議改名。2007年7月6日，趙C向鷹潭市公安局申請(qǐng)，要求繼續(xù)使用“趙C”姓名。同年11月9日，鷹潭市公安局作出批復(fù)，要求趙C改名。依據(jù)是公安部《姓名登記條例（初稿）》有規(guī)定，已簡(jiǎn)化的繁體字、已淘汰的異體字、外國(guó)文字、漢語(yǔ)拼音、阿拉伯?dāng)?shù)字等字樣不能用。

為了捍衛(wèi)自己的姓名權(quán)，趙C在2008年1月8日，到法院起訴鷹潭市公安局月湖分局。一審法院責(zé)令被告鷹潭市公安局月湖分局允許趙C以‘趙C’為姓名換發(fā)第二代居民身份證。鷹潭市公安局月湖分局不服，提起上訴。二審法庭審理圍繞

“C”是不是數(shù)字符號(hào)；取名“C”是否損害社會(huì)管理秩序；公安局拒絕換二代身份證是否合法展開(kāi)辯論。

最后，在法院的反復(fù)協(xié)調(diào)下，當(dāng)事雙方在庭外都表示愿意妥協(xié)，雙方最后達(dá)成和解。法院對(duì)“趙C姓名權(quán)”官司當(dāng)庭作出二審裁定，裁定撤銷(xiāo)鷹潭市月湖區(qū)人民法院一審判決；趙C將用規(guī)范漢字更改名字，鷹潭市月湖區(qū)公安分局將免費(fèi)為趙C辦理更名手續(xù)。

問(wèn)題：

1.《姓名登記條例（初稿）》能否作為公安局作出批復(fù)的依據(jù)？為什么？（8分）

2.說(shuō)說(shuō)你對(duì)本案的看法。（要求字?jǐn)?shù)不少于100字）（12分）

答：