導語：如何才能寫好一篇建設工程施工合同文本，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

幾乎所有的建筑行業(yè)都涉及到建設工程委托監(jiān)理，簽訂一份公平、公正的委托監(jiān)理合同，對整個監(jiān)理過程實施至關重要。本文以《建筑工程委托監(jiān)理合同》（示范文本）為例，進行粗淺探討，以共同促進建筑業(yè)的健康。

建設工程委托監(jiān)理合同，是據(jù)工程建設單位聘請監(jiān)理單位使其對工程項目進行管理，明確雙方權利、義務的協(xié)議。該示范文本共分三部分，共六十七條。仔細讀該文本存在主要有：1.沒有正確認識監(jiān)理人的地位；2.減輕了監(jiān)理的法定責任。

該示范文本第二部分第十九條規(guī)定：在委托的工程范圍內，委托人或承包人對對方的任何意見和要求，均必須首先向監(jiān)理機構提出，由監(jiān)理機構研究處理意見，再同雙方協(xié)商確定，當雙方發(fā)生爭議時，監(jiān)理機構應根據(jù)自己的職能，以獨立的身份判斷，公正的進行調解。這個條款違背《合同法》、《建筑法》關于委托人與被委托人權利、義務的規(guī)定，監(jiān)理人的權利是以建設單位委托的結果，不能獨立于委托人。該文本標準條件二十六規(guī)定：監(jiān)理人在責任期內，應當履行約定的義務，如因監(jiān)理人過失造成的損失應當向委托人賠償，累計賠償總額不應超過監(jiān)理報酬總額（扣除稅金）。從而減輕了監(jiān)理人的賠償責任，與《合同法》規(guī)定一方當事人因不履行合同義務或者履行合同義務不符合合同約定造成損失的，損失賠償額相當于因違約造成的損失相違背。

建議國家行政管理機關制定合同示范文本時應當站在公平、公正的立場，以更好的維護合同雙方當事人的合法權益。

幾乎所有的建筑業(yè)行業(yè)都涉及到建設工程委托監(jiān)理，因此，能否簽訂一個對建設單位與建筑業(yè)施工都公平的合同，成為項目能否成功的關鍵因素之一。有經(jīng)驗的建設單位（工程委托人）會聘請專業(yè)律師作為項目顧問，負責起草合同，參加項目談判并解決項目過程中的其他法律事務。有的建設單位與其聘請律師，不如直接采用國家建設部和國家工商行政管理局頒發(fā)的行業(yè)示范合同文本。這種草率的做法是不可取的，因為每一個項目很可能有其獨特之處，示范文本只能參照使用。個別示范合同文本的某些條款本身不合理，甚至與法律規(guī)定相違背，導致直接適用示范合同文本可能造成對建設單位不利的情況。由于國家行政管理機關推行的個別合同示范文本違反了公平、公正的原則，減少了建筑業(yè)行業(yè)一方當事人的義務與責任，從而損害了另一方當事人的權利，這種現(xiàn)象出乎很多人的意料，因此，應當引起人們的足夠重視。本文以《建筑工程委托監(jiān)理合同》（示范文本）存在的問題為例進行粗淺的探討，以期拋磚引玉、共同推動、促進建筑業(yè)行業(yè)的健康發(fā)展。

一、工程建設監(jiān)理的概念、性質及其規(guī)定

所謂建設工程監(jiān)理是指具有相應資質的工程監(jiān)理企業(yè)，受建設單位的委托和授權，根據(jù)國家批準的工程項目建設文件、有關工程的法律、法規(guī)和工程建設監(jiān)理合同以及其他工程建設合同，對工程建設實施的監(jiān)督管理，代表建設單位對承建單位的建設行為進行監(jiān)控的專業(yè)化服務活動，是針對工程項目建設所實施的一種監(jiān)督管理活動。建設工程委托監(jiān)理合同簡稱監(jiān)理合同，是指工程建設單位聘請監(jiān)理單位代其對工程項目進行管理，明確雙方權利、義務的協(xié)議?？梢?，工程監(jiān)理企業(yè)雖然對所監(jiān)理的工程項目擁有一定的管理權限，但是，是建設單位授權的結果，并由建設單位接受并配合監(jiān)督履行合同的一種行為。其監(jiān)理性質主要有：

1.服務性：監(jiān)理人員利用自己的知識、技能和經(jīng)驗、信息以及必要的試驗、檢測手段，為建設單位提供管理服務。工程監(jiān)理企業(yè)不能完全取代建設單位的管理活動，它不具有工程建設重大問題的決策權，它只能在授權范圍內代表建設單位進行管理，建設工程監(jiān)理的服務對象是建設單位。

2.性：是由建設工程監(jiān)理要達到的基本目的決定的。主要表現(xiàn)在：工程監(jiān)理企業(yè)應當由組織管理能力強、工程建設經(jīng)驗豐富的人員當領導；應當有足夠數(shù)量的、有豐富的管理經(jīng)驗和應變能力的監(jiān)理工程師組成的骨干隊伍；要有一套健全的管理制度；要有化的管理手段；要掌握先進的管理、和手段；要積累足夠的技術、經(jīng)濟資料和數(shù)據(jù)；要有科學的工作態(tài)度和嚴謹?shù)墓ぷ髯黠L，要實事求是、創(chuàng)造性的開展工作。

3.獨立性：按照獨立性的要求，在委托監(jiān)理的工程中，工程監(jiān)理單位與承建單位不得有隸屬關系和其他厲害關系；在開展工程監(jiān)理的過程中，必須建立自己的組織，按照自己的工作計劃、程序、流程、方法、手段，根據(jù)自己的判斷，獨立地開展工作。

4.公正性：公正性是公認的職業(yè)道德準則，也是監(jiān)理行業(yè)能夠長期生存和發(fā)展的基本職業(yè)道德準則。工程監(jiān)理企業(yè)應客觀、公正地對待監(jiān)理的委托單位和承建單位，在維護建設單位的合法權益時，不損害承建單位的合法權益。

二、《建筑工程委托監(jiān)理合同》（示范文本）存在的問題

二年一月十四日，建設部、國家工商行政管理局了《關于印發(fā)（示范文本）的通知》，建建[2000]44號，通知說，《建設工程委托監(jiān)理合同（示范文本）》（GF－2000－2002）是國家建設部、國家工商行政管理局根據(jù)《中華人民共和國建筑法》以下簡稱《建筑法》、《中華人民共和合同法》以下簡稱《合同法》，對1995年建設部、國家工商行政管理局聯(lián)合頒布的《工程建設監(jiān)理合同》（示范文本）（GF95－0202）進行修訂后印發(fā)的，要求各省、自治區(qū)、直轄市建委（建設廳）、工商行政管理局、各計劃單列市建委、工商行政管理局、國務院有關部門等，做好推廣使用工作。

《建設工程委托監(jiān)理合同》（示范文本）分三部分：第一部分為建設工程委托監(jiān)理合同，共五條，多為當事人雙方按照客觀情況如實填寫的條款；第二部分為標準條件，分詞語定義、適用范圍和法規(guī)、委托人與監(jiān)理人的權利、義務和責任，以及合同的變更終止，監(jiān)理報酬、爭議的解決等共四十九條固定的條款，只有極少數(shù)條款是需要當事人根據(jù)實際情況填寫的。第三部分為專用條件，是對前述條款的解釋。仔細研讀這個文本，不難發(fā)現(xiàn)這個示范文本存在以下主要問題：第一、沒有正確認識監(jiān)理人的地位；第二、減輕了監(jiān)理人的法定責任。

《建設工程委托監(jiān)理合同》（示范文本）第二部分標準條件第五條規(guī)定：監(jiān)理人在履行本合同的義務期間，應認真、勤奮地工作，為委托人提供與其水平相適應地咨詢意見，公正維護各方面的合法權益。這個條款規(guī)定了監(jiān)理人勤勉盡責的義務，同時也規(guī)定了衡量監(jiān)理人工作的標準及監(jiān)理人的地位作用。

1. 衡量監(jiān)理人工作的標準。

按照示范文本規(guī)定，衡量監(jiān)理人工作的標準是監(jiān)理人提供的咨詢意見應與其水平相適應。但是，簽約的監(jiān)理人到底是什么水平，這份示范合同并沒有提供相應的條款加以規(guī)定，同時，監(jiān)理人的水平是如何劃分的，不同級別的監(jiān)理人的能力范圍也沒有在合同中規(guī)定，這就使得委托人無法客觀、有依據(jù)的衡量監(jiān)理人的“水平”?！督ㄖā返谌粭l規(guī)定：實行監(jiān)理的建筑工程，由建設單位委托具有相應資質條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。建設單位與其委托的工程監(jiān)理單位應當訂立書面委托監(jiān)理合同。第三十四條規(guī)定：工程監(jiān)理單位應當在其資質等級許可的監(jiān)理范圍內，承擔工程監(jiān)理業(yè)務。

由此可見，《建設工程委托監(jiān)理合同》（示范文本）中所謂監(jiān)理人為委托人提供與其“水平”相適應咨詢意見的說法是不嚴謹?shù)?。按照法律?guī)定，監(jiān)理人的“水平”應該是其資質條件。如果監(jiān)理人的資質條件是衡量監(jiān)理人勤勉盡責與否的標準，監(jiān)理人就應當在簽約合同時有義務告知對方資質條件，并將與其資質條件相符的業(yè)務范圍注明在合同中，將證明其資質條件的有效文件作為合同的附件。監(jiān)理人的咨詢意見不僅要與其資質條件相符合，而且應符合法律、法規(guī)規(guī)定和行業(yè)技術規(guī)范、行業(yè)慣例的要求。

如果監(jiān)理人承攬的工程超越了監(jiān)理人自身資質能力所要求的業(yè)務水平所能承攬的范圍，那么，合同是不是有效，合同雙方當事人應當承擔什么責任？關于監(jiān)理人超越其資質等級簽訂的委托監(jiān)理合同是否有效的問題，司法實踐中對此有不同的意見，筆者認為，根據(jù)不同的情況分別對待。如果委托人要求監(jiān)理人提供證明其資質條件的相關文件，監(jiān)理人提供了真實有效的文件，委托人明知其不具備相應資格條件而將工程委托其監(jiān)理，發(fā)生糾紛，應當認定合同無效。因建筑法第十三條明確規(guī)定：“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質條件，劃分為不同的資質等級，經(jīng)資質審查合格，取得相應等級的資質證書后，方可在其資質等級許可的范圍內從事建筑活動。如果從事建筑活動的單位不在其資質等級許可的范圍內從事建筑活動，屬于違反法律的強制性規(guī)定。根據(jù)《合同法》第五十二條第五款規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，所簽訂的合同應為合同為無效合同。在這種情況下，委托人與監(jiān)理人雙方對合同的無效都存在過錯，應當各自承擔相應責任。監(jiān)理人向委托人提供的資質證書是虛假的，根據(jù)《合同法》第五十四條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。由此可見該《建設工程委托監(jiān)理合同》為可撤銷合同，委托人沒有責任，應由監(jiān)理人返還其獲得的利益，造成委托人損失的，應當賠償損失。這就要求建設單位嚴格按照《建筑法》的規(guī)定，審查監(jiān)理人的資質等級，確保監(jiān)理的工程在監(jiān)理人的資質登記許可的范圍之內。

2.監(jiān)理人的地位、作用及責任

《建設工程委托監(jiān)理合同》（示范文本）第二部分標準條件第五條規(guī)定：監(jiān)理人在履行本合同的義務期間，應公正維護各方面的合法權益。同時，第十九條規(guī)定：在委托的工程范圍內，委托人或承包人對對方的任何意見和要求（包括索賠要求），均必須首先向監(jiān)理機構提出，由監(jiān)理機構研究處理意見，再同雙方協(xié)商確定。當委托人和承包人發(fā)生爭議時，監(jiān)理機構應根據(jù)自己的職能，以獨立的身份判斷，公正地進行調解。當雙方的爭議由政府建設行政主管部門調解或仲裁機關仲裁時，應當提供作證的事實材料。這些規(guī)定說明，在委托監(jiān)理工程的范圍內，建設工程的監(jiān)理人的身份是相對于委托人與施工單位而言都是獨立、公正的第三方。

但是，筆者認為，示范合同的這些規(guī)定對監(jiān)理人的角色定位，與《建筑法》的精神相違背。

首先，建設單位與監(jiān)理人之間是委托與受托的關系?！督ㄖā返谌l規(guī)定：建筑工程監(jiān)理應當依照，行政法規(guī)及有關技術標準、設計文件和建筑施工合同，對承包單位在施工質量、建設工期和建設資金使用等方面，代表建設單位實施監(jiān)督。工程監(jiān)理人員為工程施工不符合工程設計要求、施工技術標準和合同約定的，有權要求建筑施工改正。工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設計不符合建筑質量標準或者合同約定的質量要求的，應當報告建設單位要求設計單位改正。很明顯監(jiān)理人與建設單位是一種被委托與委托的關系，是因《建設工程委托監(jiān)理合同》而聯(lián)系在一起的，根據(jù)《合同法》中關于委托人與受托人關系的規(guī)定，要求監(jiān)理人應當依法盡職維護委托人也就是建設單位的利益，按照委托人的指示進行活動，而不應該獨立于委托人也就是建設單位。

其次，要正確理解監(jiān)理人身份的獨立性、公正性?！督ㄖā返谌臈l第二款規(guī)定：工程監(jiān)理單位應當根據(jù)建設單位的委托，客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務。第三款規(guī)定：工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構配件和設備供應單位不得有隸屬關系或者其他利害關系。

可見，這些規(guī)定中提及的監(jiān)理人的獨立性、公正性是指監(jiān)理人根據(jù)自己的組織、計劃、、獨立地開展工作，而非獨立與委托人之外。是為了禁止監(jiān)理人參與可能和委托人的利益相沖突的任何活動，禁止監(jiān)理人駐地監(jiān)理機構及其職員接受監(jiān)理工程項目施工承包人的任何報酬或者利益，禁止工程監(jiān)理單位與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益或監(jiān)理人自己謀取非法利益。因此，監(jiān)理人與承包單位之間的關系是獨立的，應按照建設單位的意志守法、誠信、公正、地執(zhí)行監(jiān)理任務，不是說監(jiān)理人脫離建設單位而獨立的。

示范合同文本的起草者，基于對《合同法》的委托關系和《建筑法》中關于監(jiān)理人規(guī)定的錯誤理解，做出的上述規(guī)定，既與法律精神相違背，又不能被廣大的建設單位所接受。

減輕監(jiān)理人的賠償責任?！督ㄔO工程委托監(jiān)理合同》（示范文本）在標準條件第二十六條規(guī)定：監(jiān)理人在責任期內，應當履行約定的義務，如果因監(jiān)理人過失而造成了委托人的經(jīng)濟損失，應當向委托人賠償。累計賠償總額（除本合同第二十四條規(guī)定以外）不應超過監(jiān)理報酬總額（除去稅金）。

在示范文本第三部分專用條件中，將之細化為：監(jiān)理人在責任期內如果失職，同意按以下辦法承擔責任，賠償損失[立即賠償額不超過監(jiān)理報酬總數(shù)（扣稅）]；賠償金=直接經(jīng)濟損失×報酬比率（扣除稅金）。

筆者認為，示范文本的上述規(guī)定減輕了監(jiān)理人的賠償責任。《建筑法》第三十五條規(guī)定：工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務，對應當監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查，給建設單位造成損失的，應當承擔相應的賠償責任?！逗贤ā返谝话僖皇龡l規(guī)定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。可見，法律并沒有規(guī)定監(jiān)理人承擔的賠償損失的金額不能超過監(jiān)理費用。示范合同的起草者，利用了《合同法》第一百一十三條規(guī)定的損失賠償額，不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失的規(guī)定，將監(jiān)理人訂立合同時預見到的損失固定為最多不超過監(jiān)理報酬，降低了監(jiān)理人的風險，明顯維護監(jiān)理人的權益，而沒有公正地維護建設單位的利益。

三、行業(yè)示范合同與格式條款的區(qū)別

《建設工程委托監(jiān)理合同》（示范文本）暴露出來的種種，與常見的格式條款出現(xiàn)的問題有很多相似之處。那么，它們之間在法律效力上有什么不同？

1.行業(yè)示范合同及其法律效力

《建設工程委托監(jiān)理合同》（示范文本）是由國家行業(yè)主管部門制定并向全國推薦使用的。國家機關出于保護公共利益的目的，監(jiān)制的示范合同文本，應該對合同雙方而言都應當是公平的。

關于示范合同的法律效力，《合同法》亦有明確規(guī)定。該法第十二條第二款規(guī)定：當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。實踐中，絕大多數(shù)建筑工程合同的當事人雙方對示范合同文本的態(tài)度不是“參照”而是直接使用。

2.格式條款及其法律效力。

在經(jīng)濟活動中，人們經(jīng)常要面對形形的合同，有些合同的絕大部分條款或全部條款是銀行或保險公司等具有優(yōu)勢地位的壟斷企業(yè)，為了重復使用而預先擬定的，在訂立合同時對方不能就此與之進行協(xié)商，對這些條款沒有討價還價的余地，對方當事人不能對合同的進行修改，只有接受或放棄的權利。例如：銀行信用卡章程、銀行貸款合同、保險合同等等。國外法律中將之稱為格式合同，我國合同法將之稱為格式條款?！逗贤ā返谌艞l第一款規(guī)定：采用格式條款訂立合同的，提供格式合同條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。第四十條規(guī)定：格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除責任、加重對方責任、排除對方權利的，該條款無效。規(guī)定了格式條款的定義、法律效力和如何解釋格式條款。

有的格式條款，存在免除提供合同的一方當事人的責任，加重對方當事人的義務限制對方當事人的權利的情況?！逗贤ā芬?guī)定，提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。對格式條款有兩種以上解釋的，應當做出不利于提供格式條款一方的解釋等等。

3.二者的區(qū)別

通過以上可以發(fā)現(xiàn)：首先，格式條款與行業(yè)示范合同的首要區(qū)別是起草合同的主體不同，格式條款是由一方當事人自行起草的，而行業(yè)示范文本合同是由國家行政機關組織力量起草并監(jiān)制，向全社會公布并推薦使用的。其次，二者的法律地位和效力不同。對于一方當事人自行擬定的格式合同，如果提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。但是，由于國家機關監(jiān)制的示范文本合同是當事人在訂立合同時依法可以參照的，因此，即使存在免除一方責任、加重對方責任、排除對方主要權利的問題，也不能簡單判定該條款無效。

像《建設工程委托監(jiān)理合同》（示范文本）這樣，名為示范文本而實際卻包含著保護特種行業(yè)利益，降低其風險，減少其法定責任的格式條款的合同，對建設單位而言是一劑麻藥，同時也給司法審判出了一道難題。很多建設單位輕信示范合同文本，盲目相信有關國家機關，麻痹大意，以致喪失了許多應得的合法權益。這就提醒廣大的建設單位，在使用建設部、國家工商行政管理局監(jiān)制的示范文本時要慎重。

四、應采取的措施

建設部作為國家行政機關，不應當是行業(yè)利益的維護者，而應作為社會公共利益的維護者和行業(yè)的管理者。組織代表各方利益的專家、學者和專業(yè)人士重新修訂示范合同文本勢在必行。

在新的文本出臺之前，廣大建設單位應該聘請專業(yè)律師，對示范合同文本的有關條款進行修改，以求平等維護合同雙方的合法權。

參 考 文 獻

1.《建設工程監(jiān)理相關法規(guī)文件匯編》/建設監(jiān)理協(xié)會編制/知識產(chǎn)權出版社/2002年12月

2.《合同法學》/趙旭東主編/中央廣播電視大學出版社/2002年11月

3.《工程建設合同管理》/中國建設監(jiān)理協(xié)會編制/知識產(chǎn)權出版社/2002年12月

篇2

44.1發(fā)包人承包人協(xié)商一致，可以解除合同。

44.2發(fā)生本通用條款第26.4款情況，停止施工超過56天，發(fā)包人仍不支付工程款（進度款），承包人有權解除合同。

44.3發(fā)生本通用條款第38.2款禁止的情況，承包人將其承包的全部工程轉包給他人或者肢解以后以分包的名義分別轉包給他人，發(fā)包人有權解除合同。

44.4有下列情形之一的，發(fā)包人承包人可以解除合同：

（1）因不可抗力致使合同無法履行；

（2）因一方違約（包括因發(fā)包人原因造成工程停建或緩建）致使合同無法履行。

44.5一方依據(jù)44.2、44.3、44.4款約定要求解除合同的，應以書面形式向對方發(fā)出解除合同的通知，并在發(fā)出通知前7天告知對方， 通知到達對方時合同解除。對解除合同有爭議的，按本通用條款第37條關于爭議的約定處理。

44.6合同解除后，承包人應妥善做好已完工程和已購材料、設備的保護和移交工作，按發(fā)包人要求將自有機械設備和人員撤出施工場地。發(fā)包人應為承包人撤出提供必要條件，支付以上所發(fā)生的費用，并按合同約定支付已完工程價款。已經(jīng)訂貨的材料、設備由訂貨方負責退貨或解除訂貨合同，不能退還的貨款和因退貨、解除訂貨合同發(fā)生的費用，由發(fā)包人承擔，因未及時退貨造成的損失由責任方承擔。除此之外，有過錯的一方應當賠償因合同解除給對方造成的損失。

44.7合同解除后，不影響雙方在合同中約定的結算和清理條款的效力。

45、合同生效與終止

45.1雙方在協(xié)議書中約定合同生效方式。

45.2除本通用條款第34條外，發(fā)包人承包人履行合同全部義務，竣工結算價款支付完畢，承包人向發(fā)包人交付竣工工程后，本合同即告終止。

45.3合同的權利義務終止后，發(fā)包人承包人應當遵循誠實信用原則，履行通知、協(xié)助、保密等義務。

46、合同份數(shù)

46.1本合同正本兩份，具有同等效力，由發(fā)包人承包人分別保存一份。

46.2本合同副本份數(shù)，由雙方根據(jù)需要在專用條款內約定。

47、補充條款

雙方根據(jù)有關法律、行政法規(guī)規(guī)定，結合工程實際經(jīng)協(xié)商一致后，可對本通用條款內容具體化、補充或修改，在專用條款內約定。

第三部分

專用條款

一、詞語定義及合同文件

2、合同文件及解釋順序

合同文件組成及解釋順序：________________________________________________________

3、語言文字和適用法律、標準及規(guī)范

3.1本合同除使用漢語外，還使用 語言文字。

3.2適用法律和法規(guī)需要明示的法律、行政法規(guī)：______________________________________

3.3適用標準、規(guī)范

適用標準、規(guī)范的名稱：__________________________________________________________

發(fā)包人提供標準、規(guī)范的時間：_____________________________________________________

國內沒有相應標準、規(guī)范時的約定：_________________________________________________

4、圖紙

4.1發(fā)包人向承包人提供圖紙日期和套數(shù)：___________________________________________

發(fā)包人對圖紙的保密要求：________________________________________________________

使用國外圖紙的要求及費用承擔：__________________________________________________

二、雙方一般權利和義務

5、工程師

5.2監(jiān)理單位委派的工程師

姓名：________________職務：________________發(fā)包人委托的職權：__________________

需要取得發(fā)包人批準才能行使的職權：______________________________________________

5.3發(fā)包人派駐的工程師

姓名：________________職務：________________________

職權：__________________________________________________________________________

5.6不實行監(jiān)理的，工程師的職權：__________________________________________________

7、項目經(jīng)理

姓名：________________職務：________________

8、發(fā)包人工作

8.1發(fā)包人應按約定的時間和要求完成以下工作：

（1）施工場地具備施工條件的要求及完成的時間：____________________________________

（2）將施工所需的水、電、電訊線路接至施工場地的時間、地點和供應要求：____________

___________________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________________

（3）施工場地與公共道路的通道開通時間和要求：____________________________________

（4）工程地質和地下管線資料的提供時間

：__________________________________________

（5）由發(fā)包人辦理的施工所需證件、批件的名稱和完成時間：___________________________

（6）水準點與座標控制點交驗要求：_______________________________________________

（7）圖紙會審和設計交底時間：____________________________________________________

（8）協(xié)調處理施工場地周圍地下管線和鄰近建筑物、構筑物（含文物保護建筑）、古樹名木的保護工作：______________________________________________________________________

（9）雙方約定發(fā)包人應做的其他工作：______________________________________________

8.2發(fā)包人委托承包人辦理的工作：_________________________________________________

9、承包人工作9.1承包人應按約定時間和要求，完成以下工作：

（1）需由設計資質等級和業(yè)務范圍允許的承包人完成的設計文件提交時間：______________

（2）應提供計劃、報表的名稱及完成時間：___________________________________________

（3）承擔施工安全保衛(wèi)工作及非夜間施工照明的責任和要求：____________________________

（4）向發(fā)包人提供的辦公和生活房屋及設施的要求：__________________________________

（5）需承包人辦理的有關施工場地交通、環(huán)衛(wèi)和施工噪音管理等手續(xù)：___________________

（6）已完工程成品保護的特殊要求及費用承擔：______________________________________

（7）施工場地周圍地下管線和鄰近建筑物、構筑物（含文物保護建筑）、古樹名木的保護要求及費用承擔：____________________________________________________________________

（8）施工場清潔衛(wèi)生的要求：______________________________________________________

（9）雙方約定承包人應做的其他工作：______________________________________________

三、施工組織設計和工期

10、進度計劃

10.1承包人提供施工組織設計（施工方案）和進度計劃的時間：__________________________

工程師確認的時間：______________________________________________________________

10.2群體工程中有關進度計劃的要求：______________________________________________

13、工期延誤

13.1雙方約定工期順延的其他情況：________________________________________________

四、質量與驗收

17、隱蔽工程和中間驗收

17.1雙方約定中間驗收部位：______________________________________________________

19、工程試車

19.5試車費用的承擔：____________________________________________________________

五、安全施工

六、合同價款與支付

23、合同價款及調整

23.2本合同價款采用___________________________________________________方式確定。

（1）采用固定價格合同，合同價款中包括的風險范圍：_________________________________

風險費用的計算方法：_____________________________________________________________

風險范圍以外合同價款調整方法：__________________________________________________

（2）采用可調價格合同，合同價款調整方法：_________________________________________

（3）采用成本加酬金合同，有關成本和酬金的約定：_____________________________________

23.3雙方約定合同價款的其他調整因素：____________________________________________

24、工程預付款

發(fā)包人向承包人預付工程款的時間和金額或占合同價款總額的比例：____________________

扣回工程款的時間、比例：_________________________________________________________

25、工程量確認

25.1承包人向工程師提交已完工程量報告的時間：____________________________________

26、工程款（進度款）支付

雙方約定的工程款（進度款）支付的方式和時間：______________________________________

七、材料設備供應

27、發(fā)包人供應

27.4發(fā)包人供應的材料設備與一覽表不符時，雙方約定發(fā)包人承擔責任如下：

（1）材料設備單價與一覽表不符： _________________________________________________

篇3

關鍵詞：建設工程；施工合同；示范文本

中圖分類號：TU723文獻標識碼： A

2013年4月3日住房城鄉(xiāng)建設部和工商總局聯(lián)合下發(fā)【關于印發(fā)建設工程施工合同（示范文本）的通知】，自2013年7月1日起按新版示范文本執(zhí)行，原99年版示范文本廢止。那2013版示范文本的可執(zhí)行性如何呢？

要看可執(zhí)行性，首先看是否要求強制執(zhí)行，這一點在示范文本的說明中已明確表述為：《示范文本》為非強制性使用文本，合同當事人可結合建設工程具體情況，根據(jù)《示范文本》訂立合同，并按照法律法規(guī)規(guī)定和合同約定承擔相應的法律責任及合同權利義務。這清楚的表明示范文本編制單位無意干預企業(yè)間的合同訂立行為，尊重企業(yè)自主決定，貫徹市場投資項目建設交由市場調控這一改革指導思想，是我國經(jīng)濟管理體制改革在建設領域的新的進步。但在實際執(zhí)行中，還有些地方存在要求施工合同備案，將合同備案與施工許可證辦理相關聯(lián)，變相強制要求使用示范文本的行為，這種權大于法的行為需要警惕，也需要企業(yè)增強法律意識，依法捍衛(wèi)自身權益。

既然示范文本為非強制性使用文本，2013版示范文本的可執(zhí)行性取決于合同雙方對文本本身的認可度，取決于文本本身與市場實際情況的貼合度。好產(chǎn)品自然有普及的可能，爛產(chǎn)品自然會遭到市場的零落。那2013版示范文本條款與市場的貼合程度如何呢？

首先看示范文本的組成，《示范文本》由合同協(xié)議書、通用合同條款和專用合同條款三部分組成。經(jīng)過長期的實踐，這種合同組成模式已得到建設單位和施工單位的普遍認可，并熟練應用，與國際施工合同體系也越來越接近，有利于合同雙方對合同內容的快速理解。

合同協(xié)議書共計13條，主要包括：工程概況、合同工期、質量標準、簽約合同價和合同價格形式、合同文件構成及合同生效條件等重要內容，集中約定了合同當事人基本的權利義務，體系了合同的嚴謹性，關于合同文件構成、簽訂時間、簽訂地點、合同生效條件、合同份數(shù)等，均是為后期可能出現(xiàn)的合同糾紛作預防性準備。

與99年版示范文本相比，有如下改進：

1、協(xié)議書第四條將“合同價款”修訂為“簽約合同價與合同價格形式”，描述更準確更清新。

2、協(xié)議書第六條合同文件構成將“投標書及其附件”修訂為“投標函及其附錄（如果有）”，這一改變有兩個意思表示：將投標書改為投標函，解決了實際操作中投標單位利用投標文件繁多，招標單位無力審核，而在投標書夾雜背離招標文件的條款，堵上了這一漏洞?！叭绻小比齻€字表明編制單位已充分考慮到招投標并不是合同簽訂的必要條件，招投標與合同簽訂都是企業(yè)自主決策行為，政府不應干涉。

3、增加了聯(lián)絡、知識產(chǎn)權、職業(yè)健康、環(huán)境保護、測量放線、樣品等條款，對工程施工涉及的問題考慮更全面，既與國內現(xiàn)行法律法規(guī)相一致，又與國際慣例接軌。

在借鑒FIDIC條款基礎上，在2013版示范文本中創(chuàng)設八項合同管理新制度。

1、通用條款第2.5、3.7款確定承發(fā)包雙方互為擔保制度，但客觀上會增加雙方的成本；

2、通用條款第11.1款確定市場價格波動的變更調價制度，明確合同雙方承擔風險范圍及幅度，避免風險發(fā)生時因施工單位無力承擔過多的風險而導致無法履約，進而造成雙方更大的損失。；

3、通用條款第14.4款確定逾期付款的違約雙倍賠償制度，避免建設單位將施工單位當成低息銀行；

4、通用條款第15.2款規(guī)定質保金返還的缺陷責任期度，在不免除施工單位保修責任的情況下，提前釋放資金，提高資金效率；

5、通用條款第13.2和15.2款規(guī)定兩項工程移交證書制度，是對物權法的響應；

6、通用條款18款確定風險防范的工程系列保險制度，承認風險的不可抗性；

7、通用條款第19.1和19.3款規(guī)定索賠過期作廢制度，強調索賠的及時性，減少后期糾紛；

8、通用條款第20.3款規(guī)定爭議過程評審制度，鼓勵民間專業(yè)調解機制的形成，培育行業(yè)自律能力。

那2013版是否就完美無缺了呢，筆者認為還是存在如下缺陷：

1、協(xié)議書中要求雙方承諾：通過招投標形式簽訂合同的，雙方理解并承諾不再就同一工程另行簽訂與合同實質內容相背離的協(xié)議。這一表述是想解決陰陽合同的問題，但陰陽合同出現(xiàn)的根本原因是政府強迫合同雙方接受其制定的合同，不允許合同雙方真實表達自己的意思，問題在政府，不在企業(yè)。

篇4

關鍵詞 工程 造價 價格 控制 管理

工程造價有兩種含義：廣義地講，是指工程項目從籌建一直到竣工驗收的全過程中建設單位所花費用的總和；狹義地講，是指在施工階段施工單位進行工程建設所花費的成本以及在工程發(fā)包階段其投標價格和在工程結算階段從建設單位所得到的工程建設費用(預期花費或實際花費)。

造價控制就是指把建設工程項目造價控制在預定限額內，對建設單位、施工單位以及其他相關各方都具有非常重要的作用。造價控制應從多方面入手，如合理設置建設工程造價控制目標，加強建設工程施工合同管理等。其中加強建設工程施工合同管理就是控制工程造價的重要手段之一。

建設工程施工合同的管理，就財政部門而言，其實質就是建設工程造價管理，是對工程造價的合理確定和有效控制。這是合同當事人雙方關心的核心問題之一，也是招投標等工作的主要內容。施工合同中關于工程造價確定和支付的相關條款，是整個建設工程施工合同中的重要條款。在當前建設工程市場發(fā)育尚未成熟、市場主體行為不規(guī)范、市場信用體系和風險保障體系不健全、政府投資項目管理體制有待改進的情況下，在施工合同管理工作中難免會出現(xiàn)許多不規(guī)范之處。

1 工程合同中管理存在的問題

1.1 法律意識淡薄，合同簽訂不規(guī)范

建設工程耗資巨大、涉及面廣、個性差異大和履約時間長。因此，客觀上要求合同條款細致嚴密，盡可能做到面面俱到。在實際工作中，甲、乙雙方由于缺乏施工合同管理的經(jīng)驗，訂立的合同約束條款不全、內容不明、職責不清等現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生。

有些建設項目在簽訂合同時為了回避業(yè)主義務，不采用標準的合同文本，而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件，避重就輕，轉嫁工程風險。有的甚至仍然采用口頭委托和政府命令的方式下達任務，待工程完工后，再補簽合同，這樣的合同根本起不到任何約束作用。如在建設工程招投標中，有的當事人為了獲取不正當利益，在簽訂中標合同前后，往往就同一工程項目再簽訂一份或者多份與中標合同價款等實質性內容不一致的合同，這就是我們通常所說的“陰陽合同”，待工程實施起來，一旦涉及到經(jīng)濟利益，將容易導致工程糾紛的發(fā)生。

1.2 忽視合同的嚴肅性，違背等價有償?shù)脑瓌t

自覺執(zhí)行合同條款，全面履行合同義務，是合同當事人一切行為的最高準則。簽訂合同的甲、乙雙方，經(jīng)濟法律地位是平等的，沒有主從關系。在實際工作中，承發(fā)包雙方忽視合同的嚴肅性，違背合同的等價有償原則，以各自的經(jīng)濟利益為中心，隨意違背合同條款。甲、乙雙方的這些違約行為，最終導致工程經(jīng)濟糾紛的發(fā)生。

合同文件存在合同雙方權利、義務不對等現(xiàn)象。從目前實施的建設施工合同文本看，施工合同中絕大多數(shù)條款是由發(fā)包方制定的，其中大多強調了承包方的義務，對業(yè)主的制約條款偏少，特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行，成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議較多的一個原因。同時，由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理，大量的施工隊伍與建設規(guī)模嚴重失衡，致使業(yè)主在建設工程承包中占據(jù)主導地位，提出一些苛刻和不平等的條件，將自身的風險轉移到承包商身上。由于建筑市場處于買方市場，承包商為了獲得工程，只好接受。個別承包商在實施這樣的工程合同時，為了使自己的利益不受損失，就會采取偷工減料或非法分包甚至非法轉包等手段，給工程建設帶來隱患。

1.3 缺乏健全的合同管理機構

一些建設項目不重視合同管理體系的建設。合同歸口管理、分級管理和授權管理機制不健全，誰都可以簽合同，合同管理程序不明確，或有制度不執(zhí)行，該履行的手續(xù)不履行，缺少必要的審查和評估步驟。缺乏對合同管理的有效監(jiān)督和控制。

政府有關部門要對建設工程施工合同實施監(jiān)督、檢查等管理。施工單位、建設單位更要對施工合同進行管理。有些地方的合同管理機構不健全，對合同的審查、監(jiān)督和檢查不得力。建設單位沒有建設工程施工合同管理的力量，遇有建設工程，便委托給監(jiān)理公司，而目前監(jiān)理公司的機構設置不規(guī)范，合同管理力量薄弱，往往很難勝任建設單位的委托；施工單位，特別是中、小型施工單位，重視公關和預算管理，輕視施工合同管理，甚至沒有專門機構從事施工合同管理工作。

1.4 合同管理專業(yè)人才缺乏

建設合同涉及內容多，專業(yè)面廣，合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術知識、法律知識和造價管理知識。很多建設項目管理機構中，沒有專業(yè)技術人員管理合同，或合同管理人員缺少培訓，將合同管理簡單地視為一種事務性工作。甚至有的領導直接敲定由一般辦公人員辦理合同。一旦發(fā)生合同糾紛，缺少必要的法律支援。

2 控制工程造價，抓好合同管理的幾個環(huán)節(jié)

2.1 把好合同簽訂關

簽訂工程合同時，最重要的要根據(jù)各工程的特點，應選擇恰當?shù)陌l(fā)包方式和價款調整條件(指工程設計變更或工程簽證導致工程增減的結算條件和結算方法)，因為不同的發(fā)包方式和價款調整條件，直接關系工程造價的控制效果。

合同文本應盡可能選用由國家頒發(fā)的通用性合同文本，再根據(jù)擬建工程的特點和招標文件以及發(fā)包人承包商雙方談判結果來起草。合同文本必須準確表達雙方談判確定的意思，做到條款不漏項；標的物表達清楚、標的額計算準確；質量有標準，檢驗有方法；包裝物、提(交)貨或移交工程成品、運輸方式和結算方式明確；違約責任及違約金(或賠償金)計算方法準確；文字表達嚴謹，不使用模棱兩可、含糊不清詞語。

在合同正式簽訂前應進行嚴格的審查把關。其要點是：施工合同是否合法，業(yè)主的審批手續(xù)是否完備健全，合同是否需要公證和批準；合同是否完整無誤，包括合同文件的完備和合同條款的完備；合同是否采取了示范文本，與其對照有無差異；合同雙方責任和權益是否失衡，確定如何制約；合同實施會帶來什么后果，完不成的法律責任是什么以及如何補救；雙方合同的理解是否一致，發(fā)現(xiàn)歧義及時溝通。

2.2 做好合同實施管理

工程合同一經(jīng)簽訂，確定了合同價款和結算方式之后，影響工程造價的主要因素便是工程設計變更或簽證，以及工程實施過程中的不確定因素，所以，深入理解合同的每一個條款，切實加強日常管理，使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化，作好處理合同糾紛的各種準備，特別是索賠與反索賠的研究在工程造價控制管理中是非常必要，也是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個重要內容，是合同雙方攻與守的關系，是矛與盾的關系。工程發(fā)承包的實踐經(jīng)驗證明，沒有一個承包商不要求索賠，即要求調增合同價款，因此，要搞好工程造價控制，就必須進行索賠與反索賠的研究。

2.3 重視合同后評估

合同后評估是合同管理的總結階段，往往不為人所重視，其實合同后評估工作是件很重要工作，它是對合同好壞、管理得失的評估，它可為下一工程項目造價控制提供可借鑒的經(jīng)驗。合同后評估工作主要是總結合同執(zhí)行情況，對合同管理好的經(jīng)驗加以總結推廣，對過時、不符合現(xiàn)行法律法規(guī)，以及不嚴謹、容易被對方索賠的條款要加以改正。影響工程造價的不確定因素可分為可預見和不可預見因素，可預見不確定因素應作為普遍性問題，不可預見不確定因素作為可追溯事件加以標識，通過合同后評估加以鑒別，并在以后工程合同中加以明示或制定相應的預防措施。

3 控制工程造價，加強合同管理的幾項措施

3.1 合同管理精細化

目前，各省級人大常會審議通過并頒布了各省級《合同監(jiān)督條例》，指導各級工商行政管理部門和其他有關行政主管部門進行合同的監(jiān)督和管理。但是，由于合同的種類繁多，《條例》內容只能對合同的監(jiān)督和管理做出粗線條的規(guī)定，無法滿足對建設工程施工合同管理工作的具體需要。各級建設工程行業(yè)主管部門針對建設工程施工合同的特點，制定出一套建設工程施工合同“管理細則”已經(jīng)迫在眉睫。作為政府項目投資主體的各級財政部門應積極參與“細則”的制定與審核，尤其在對工程造價的控制上，對政府投資項目就做出細致、明確的規(guī)定。

項目建設各方要重視合同管理機構設置、合同歸口管理工作。做好合同簽訂、合同審查、合同授權、合同公證、合同履行的監(jiān)督管理。建立健全合同管理制度，嚴格按照規(guī)定程序進行操作，以提高合同管理水平。

3.2 管理人員專業(yè)化

人是合同管理中最活躍的角色，也是合同管理中最關鍵的環(huán)節(jié)。建設單位應設置合同管理人員從事合同管理工作，并應執(zhí)有《施工合同管理人員資質證書》，加強對建設單位合同管理人員的職業(yè)道德素養(yǎng)和專業(yè)技術素養(yǎng)的培訓。根據(jù)建設工程施工合同的特點，總結以住政府投資項目合同管理、工程造價管理方面的經(jīng)驗與教訓，對工程建設過程中可能出現(xiàn)的各種情況，在合同的簽訂過程中做出有利于工程造價控制的對策，從而為國家財政節(jié)省建設資金。

加強建設項目合同管理隊伍建設，加強合同管理人才的培養(yǎng)，實行合同管理人員持證上崗制度，亦是提高建設項目合同管理效果的重要舉措。目前，我國己正式推行注冊造價工程師制度，造價工程師的一項重要職責就是搞好建設項目的投資控制和合同管理。因此，建議在建設項目管理機構中設置注冊造價工程師崗位，專司合同管理職責。

3.3 合同索賠研究程序化

我國工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認識不足，缺乏推行工程索賠所需的意識和動力。因此，提高索賠意識是合同管理亟待解決的問題。施工合同是索賠的依據(jù)，索賠則是合同管理的延續(xù)。

因為工程合同一經(jīng)簽訂，確定了合同價款和結算方式之后，影響工程造價的主要因素便是工程設計變更或簽證，以及工程實施過程中的不確定因素，所以，深入理解合同的每一個條款，切實加強日常管理，使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化，作好處理合同糾紛的各種準備，特別是索賠與反索賠的研究在工程造價控制管理中是非常必要，也是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個重要內容，是合同雙方攻與守的關系，是矛與盾的關系。工程發(fā)承包的實踐經(jīng)驗證明，沒有一個承包商不要求索賠，即要求調增合同價款，因此，要搞好工程造價控制，就必須進行索賠與反索賠的研究。

3.4 項目建設代建科學化

所謂“代建制”，就是由政府組織理論素養(yǎng)高、實踐經(jīng)驗豐富的工程管理專業(yè)人員，根據(jù)行業(yè)性質不同，形成專業(yè)化的建設隊伍，專門從事政府投資項目的工程管理。財政部門應積極參與項目“代建制”的推行，加強對代建機構的監(jiān)督管理力度，并利用“代建制”在合同管理中的優(yōu)勢，徹底消除在政府投資項目建設過程中存在的項目建、管、用不能分離的弊端，對政府投資項目的工程造價進行合理確定和有效控制。

3.5 合同簽訂審核規(guī)范化

建設單位應組織技術經(jīng)濟等各方面的專家，審核合同條款是否真實、齊全，并對承包方投標文件進行了解。通過審核了解，對不合理、不合法的條款及時予以糾正，不齊全的條款要補齊，使建設工程施工合同在實施中減少合同糾紛和違約，避免對建設單位造成不必要的損失。

3.6 合同實施交底制度化

財政部門應督促實行政府投資管理的建設單位做好向各層次管理者做“合同交底”的工作，把合同責任具體落實到各責任人和合同實施的具體工作中。特別是在工程使用非標準的合同文本或有關人員不熟悉合同文本時，這個“合同交底”工作就顯得更為重要。

參考文獻

1 何伯森.國際工程合同管理[m].北京：中國建筑工業(yè)出版社，2003

篇5

關鍵詞：施工合同； 合同風險； 風險類型； 防范措施；

Abstract: The main risk prevention in the construction contract. First of all risk types of the construction contract to the corresponding discussion. On this basis, the use of case analysis method to study the status of risk prevention in the construction contract, pointing out the problems in the existing operating system, and puts forward a sound management system, the implementation of the dynamic management solution.Key words: construction contracts; contract risk; risk types; precautions

中圖分類號： TU723.1 文獻標識碼：A 文章編碼：

一、施工合同常見風險類型及其表現(xiàn)

（一）技術與環(huán)境方面的風險

1、地質地基條件

一般工程發(fā)包人提供一定的地基條件，往往這些條件與實際情況出入很大，施工時會引起超挖、超填，處理特殊地質情況如流沙，或遇到其他障礙物和文物都會增加工作量和拖長工期。 2、水文氣象條件

主要表現(xiàn)在異常天氣出現(xiàn)，如風暴、特大暴雨、洪水、泥石流、坍方等不可抗力的自然現(xiàn)象，都會造成工期拖延和損失。 3、施工準備

由于工程發(fā)包人提供的施工現(xiàn)場有隱患或通水通電和交通等準備不足，帶來承包人不能做好施工前準備工作，給工程開工后造成后遺癥。

4、設計變更或圖紙供應不及時

設計變更會影響承包人的施工安排，從而帶來一系列問題。設計圖紙供應不及時，會導致施工進度延誤，造成承包人窩工。 5、技術規(guī)范

特別是標準技術規(guī)范以外的特殊工藝，往往由于發(fā)包人要求不合理或過于苛刻，而事先沒有這方面的約定。 6、施工組織設計

施工組織設計包括施工法選擇，施工進度計劃，施工設備選擇，勞動力安排，施工組織設計的缺陷和漏洞，都對工程造價和工期有著極大影響。 7、 施工技術水平

由于承包人承攬了與自己技術能力不太適應的工程項目，不能及時解決所遇到各類技術問題，或者是施工機械某些不配套或維修條件差等。 （二）經(jīng)濟方面的風險

1、招標文件

招標文件是投標的主要依據(jù)，特別是投標者須知、設計圖紙、工程質量要求、合同條款以及工程量清單都潛在著經(jīng)濟風險，必須仔細分析研究。 2、要素市場價格、材料設備供應

要素市場包括勞動力市場、材料市場、設備市場，這些市場價格變化直接影響著工程承包價格。材料設備供應風險主要表現(xiàn)發(fā)包人供應的材料或設備質量不合格，或供應不及時。 3、國家政策調整

主要是國家對工資、稅種、稅率調整。

（三）合同簽訂和履行方面風險

合同條款不全面、不完善，合同文字不細致、不嚴密，致使合同存在比較嚴重的漏洞，或者合同存在著單方面的約束性，過于苛刻的責權利不平衡、不平等條款；合同內沒有或者不完善的風險轉移的擔保、索賠、保險等相應條款； 合同內缺少因第三方影響造成工期延誤或經(jīng)濟損失的條款。

以上列舉只是存在風險的主要方面，沒有涉及的風險因素，隨時隨地可能發(fā)生，因此，了解和掌握施工合同的風險是十分必要的，只有了解施工合同潛在和可能發(fā)生的風險，才能心中有數(shù)，做事有底，遇事不慌，才能更有效地防范和控制風險。

篇6

(l)施工合同的訂立條件

建設工程施工合同主體一般只能是法人。

(2)施工合同訂立的原則

建設工程施工合同的訂立應遵循以下原則：

l)遵守法律、法規(guī)、國家計劃、維護社會公共利益。

2)平等、自愿原則。

3)公平、誠實信用原則。

(3)施工合同訂立的形式與程序

l)施工合同訂立的形式。建設工程施工合同必須采用書面形式，并參照標準合同文本簽訂。

2)施工合同的訂立程序。合同法把訂合同的過程分解為要約與承諾兩個環(huán)節(jié)。

【法律依據(jù)】

篇7

[關鍵詞]建設工程；施工合同；管理

1.引言

隨著我國建筑業(yè)的不斷發(fā)展，建設工程項目的合同管理研究工作將會越來越被重視和普及。建設工程合同是承發(fā)包雙方為實現(xiàn)建設工程目標，明確相互責任、權利、義務關系的協(xié)議，是承包人進行工程建設并獲取合理利潤的源泉，同樣也是發(fā)包人支付價款，控制工程項目質量、進度、投資，進而保證工程建設活動順利進行的重要法律文件。加強合同管理是保證承發(fā)包人全面履行合同約定的義務，是確保實現(xiàn)建設目標（質量、投資、工期）的重要手段。

2.建筑工程施工合同管理的任務及意義

合同管理的任務是簽訂好分包合同、各類物資的供應合同及勞務分包合同；給項目經(jīng)理、項目管理人員和所屬的分包商在合同關系上以幫助。對工程實施進行有力的合同控制，保證項目部正確履行合同，保證整個工程按合同、按計劃、有步驟、有秩序的施工，防止工程中的失控現(xiàn)象。及時預見和防止合同問題，以及由此引起的各種責任；向各級管理人員和業(yè)主提供工程合同實施的情況報告，提供用于決策的資料、建議和意見。

建筑施工合同管理是保障企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營的需要。當前，很多企業(yè)為了生產(chǎn)經(jīng)營的需要，企業(yè)之間通常都訂立一些經(jīng)濟合同，多是根據(jù)不同情況，有選擇地按照特定標準簽訂的一定范圍內的產(chǎn)供銷類合同。

建筑施工合同管理是監(jiān)督管理企業(yè)生產(chǎn)的需要，建筑企業(yè)全部的生產(chǎn)經(jīng)營活動，必須根據(jù)工程承包合同來進行。沒有建筑合同，就無法實施與監(jiān)管后續(xù)的生產(chǎn)活動，而合同一經(jīng)簽訂，企業(yè)所有的生產(chǎn)計劃和各項經(jīng)濟技術指標都隨之納入承包合同的規(guī)范之中。建筑企業(yè)實行的總包、分包、內部承包等，也正是按照其與建設方簽訂的工程承包合同所承擔的權利義務和經(jīng)濟責任來確定劃分的，其內、外合同的關系不但一脈相承而且標的、權責也高度一致。

3.建設工程施工合同管理存在主要問題

3.1簽訂合同雙方法律意識淡薄，合同文本不規(guī)范，致使合同有失公正

從目前實施的建設施工合同文本看，施工合同中絕大多數(shù)條款是對發(fā)包方制定的，其中大多強調了承包方的義務，對業(yè)主的制約條款偏少，特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行，成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議較多的一個原因。另外，由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理，致使個別承包商在實施這樣的工程合同時，為了使自己的利益不受損失，就會采取偷工減料或非法分包甚至非法轉包等手段，給工程建設帶來隱患。

有些建設項目在簽訂合同時為了回避業(yè)主義務，不采用標準的合同文本，而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件，避重就輕，轉嫁工程風險。有的甚至仍然采用口頭委托和政府命令的方式下達任務，待工程完工后，再補簽合同，這樣的合同根本起不到任何約束作用。

3.2沒有按照招標文件和投標書內容簽訂施工合同

招標文件的要約是指建設單位向施工企業(yè)提出訂立施工合同的要求。投標書的承諾是指施工企業(yè)完全接受要約中的全部條款，向建設單位作出的按要約簽訂經(jīng)濟合同的意思表示。招標文件的要約和投標書的承諾，是簽訂施工合同的主要內容之一。但在一些建設單位中存在著一味強調造價一次性包死，又不計風險包干費，對施工合同周期內的政策性價款調整不承認，使最后所簽訂的施工合同與招標文件、投標書的內容不相符。

3.3合同監(jiān)管機構不健全，職能分工不明確

目前，較多建筑施工企業(yè)和監(jiān)理公司不重視合同管理體系建設，不設置合同管理機構，不明確合同管理程序，不制定合同監(jiān)管制度，不明確合同管理部門的職能。同時，缺乏對合同的審查和評估，缺乏對合同歸口管理、分級管理和授權管理機制建設，缺乏合同歸檔管理，使管理信息化程度不高，對合同管理的信息采集、存儲、加工和維護手段同樣相對落后，合同管理流程比較混亂，缺乏合同管理軟件的開發(fā)、應用，合同管理手段仍比較落后。建筑施工企業(yè)也不重視合同管理工作，缺乏完善可行的有效的動態(tài)合同管理制度，缺乏具體的操作流程，缺乏對工程進行及時的跟蹤、評估和總結，有效的動態(tài)合同管理缺失。建設項目內部資源沒有得到有效開發(fā)和利用，合同履行的手續(xù)不健全，使得合同制度執(zhí)行不力，合同管理的信息化程度較低，從而降低了合同管理水平。

3.4不重視合同的歸檔管理，管理手段落后

對于目前的一些建設項目合同的管理，仍處于分散管理的狀態(tài)，合同的歸檔程序及要求沒有明確的規(guī)定，合同履行過程中沒有嚴格監(jiān)督控制，合同履行后，沒有全面評估和總結。目前，很多單位簽訂合同后，對合同管理信息的采集、儲存加工和維護手段落后，合同管理應用軟件的開發(fā)和使用相對滯后，沒有按照現(xiàn)代項目管理理念對合同流程進行重構和優(yōu)化，沒能實現(xiàn)項目內部信息資源的有效開發(fā)和利用，建設項目合同管理的信息化程度偏低。

4.加強建設工程施工合同管理的對策

4.1提高建筑施工單位的法律意識和風險防范意識

施工企業(yè)必須加強企業(yè)全體的普及合同法制教育，尤其是建筑行業(yè)的合同管理人員應認真學習相關法律、法規(guī)，掌握專業(yè)技術知識，提高法律意識，對所簽施工合同的標的、標準、質量要求、價款支付方式以及合同的履約期限、違約責任等做出具體明確的解釋，準確表達出真實意思。按照公平、公正的原則，嚴密合同的內容，符合法律規(guī)定，避免出現(xiàn)歧義，減少由于理解偏差而產(chǎn)生合同糾紛，增強合同的可操作性。

除此之外，在項目實施過程中要注意做好與各利益相關方的往來公函、會議紀要、開竣工報告、變更及其他結算資料的簽發(fā)與保存，保證相關資料的完整、嚴謹、有效，同時，為了確保所有可能作為索賠證據(jù)資料的證明力和有效性，所有這些資料的份數(shù)在形成時至少要兩份，以確保其中一份原件歸施工單位持有和保存，為必要時啟動訴訟程序收集好相關證據(jù)。

4.2重視招投標階段的合同管理，從源頭上把好關，嚴格維護招投標成果

施工合同與工程招標投標管理兩項工作是相輔相成、密不可分的。因此，必須對施工合同與招投標關系有正確的認識。工程招投標的過程是施工合同的談判和訂立過程，不要把施工合同與工程招投標管理割裂開來，真正按工作性質科學、合理設置機構及確定職責。使施工合同與招投標工作有機結合起來。在招標文件備案時，招投標管理部門應對其中的合同主要條款嚴格審查，對條款中不合法、不合理、帶有不正當競爭或損害他人利益的內容，應立即提出修改意見，若等中標后訂立合同了就很難監(jiān)管。合同備案管理主要是審核合同價是否與中標價吻合，合同條款是否與招標文件一致，有沒有附加一些不合理的補充條款，嚴格控制在備案階段就產(chǎn)生“陰陽合同”，維護招投標成果，切實保證合同雙方的合法權益。

4.3建立健全合同管理體系，完善合同管理機構

建筑企業(yè)應結合企業(yè)的實際需要和實際情況，建立科學的合同管理制度，強化合同管理職能，嚴格按照規(guī)定程序進行操作，堅持合同的審查制度，審查合同簽訂的條件、內容以及條款等是否符合國家相關規(guī)范標準，是否具有完備的手續(xù)。在合同執(zhí)行過程中，主管部門及建設單位應定期對合同的執(zhí)行情況進行檢查，并建立完善的合同檢查考核制度，對合同執(zhí)行過程中出現(xiàn)的偏差應及時進行分析與糾正，使合同管理規(guī)范化。這將有利于合同的履行和避免合同糾紛的發(fā)生，并且便于查閱、檢索以及執(zhí)行合同。

與此同時，行政部門應設立專門合同管理機構和配備合同管理人員，對建設工程合同實施登記、審查等監(jiān)督管理，建立合同臺帳，并進行統(tǒng)計、檢查，加強合同備案制度。建筑企業(yè)應深入研究合同管理工作在不同階段的具體特征、要求、管理控制手段、工作側重點等問題，建立企業(yè)的監(jiān)督保障機制，完善合同管理的組織機構，建立公司、分公司、項目部各層次的合同管理機構，監(jiān)察和考核合同管理人員的工作表現(xiàn)和業(yè)績，加強合同管理制度的剛性約束效力，嚴厲打擊和查處各種違法、亂紀和失職行為，保證合同管理制度的有效貫徹。

4.4加強合同及相關文件歸檔管理工作，為合同順利履行創(chuàng)造條件

合同文本及相關資料同屬于重要的法律文件，合同簽訂之后應及時建賬并妥善保管，重視合同文本而不重相關資料歸檔的情況在建設領域普遍存在，由于建設項目周期長，設計專業(yè)多，面臨情況復雜，在經(jīng)過一個長時間的建設過程后，很多具體問題要依靠相關資料予以解決。所以，做好資料歸檔工作絕對不是簡單的文檔管理問題，應專人負責，負責到底。除此之外，要加快合同管理信息化步伐，及時應用先進手段，改善合同管理條件，不斷提高管理水平。

5.結束語

綜上所訴，做好建筑施工合同管理工作對提高施工質量、提升工程效益起著重要作用。只有充分認識到建筑施工合同管理的重要意義，準確把握合同管理中存在的問題，才能從根本上做好建筑施工合同管理工作，從而促進我國建筑施工市場的平穩(wěn)、健康、有序發(fā)展。

參考文獻

篇8

關鍵詞：建設工程合同，問題，措施

中圖分類號：F715文獻標識碼： A

一、建設工程合同管理的重要性及其意義

建設工程合同管理是市場經(jīng)濟和工程建設管理中一項十分重要的內容。在工程項目的建筑過程中，其主體的行為必定會形成各個方面的社會關系，諸如政府建筑管理機關、項目法人單位(業(yè)主)、設計單位、施工單位、監(jiān)理單位、材料設備供應商等。其中除了政府管理機關是依據(jù)法律、法規(guī)對工程建設主體行使行政監(jiān)督管理外，其他各方面社會關系卻是通過“合同”這一契約關系來完成的。

工程建設活動的質量、投資和進度都是在合同管理的調整、保護和制約下進行的。建設工程合同管理的特點是涉及面廣、綜合性強。其重要性和意義表現(xiàn)在：

（一）社會主義市場經(jīng)濟的要求。市場經(jīng)濟的一個重要特征是依法辦事和鼓勵自由競爭,合同管理就是法制(合同法、建筑法等等)管理。

（二）現(xiàn)代企業(yè)自身發(fā)展要求?，F(xiàn)代企業(yè)產(chǎn)權明晰，權責明確，政企分開，科學管理法律形式，是工程施工、監(jiān)理和驗收的重要法律依據(jù)，是建筑施工企業(yè)走向市場的橋梁和紐帶,合同的內容也直接關系雙方的根本利益。

（三）強化合同管理,提高履約率。

（四）合同管理對開拓國際市場、盡快與國際接軌，也有十分重要意義。我國已加入世界貿易組織。

二、目前建設工程合同管理中的主要問題

(一) 合同雙方法律意識淡薄，合同執(zhí)行力度不夠

1、個別合同有失公平。合同文件存在合同雙方權利、義務不對等現(xiàn)象。從目前實施的建設施工合同文本看，施工合同中絕大多數(shù)條款是對發(fā)包方制定的，其中大多強調了承包方的義務，對業(yè)主的制約條款偏少，特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行，成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議較多的一個原因。

2、合同文本不規(guī)范。國家工商局和建設部為規(guī)范建筑市場的合同管理，制定了《建筑工程施工合同示范文本》,以全面體現(xiàn)雙方的責任、權利和風險。有些發(fā)包方在簽訂合同時為了回避義務，不采用標準的合同文本，而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的條款，避重就輕，轉嫁工程風險。

3、“陰陽合同”充斥市場，嚴重擾亂了建筑市場秩序。有些發(fā)包方以各種理由、客觀原因，除按招標文件簽訂“陽合同”，供建設行政主管部分審查備案外，私下與承包商再簽訂一份被雙方認可的實際執(zhí)行的 “陰合同”,在內容上與原合同相違背，形成了一份違法的合同。這種工程承發(fā)包雙方責任、利益不對等的“陰陽合同”,違反國家有關法律、法規(guī)，嚴重損害承包商利益，為合同履行埋下了隱患,將直接影響工程建設目標的實現(xiàn),進而給發(fā)包方帶來不可避免的損失。

4、建設施工合同違約現(xiàn)象嚴重。有些工程合同的簽約雙方都不認真履行合同，隨意修改合同，或違背合同規(guī)定。合同違約現(xiàn)象時有發(fā)生，如: 發(fā)包方暗中以墊資為條件，違法發(fā)包；不按照合同約定支付工程進度款；建設工程竣工驗收合格后，發(fā)包人不及時辦理竣工結算手續(xù)，甚至部分業(yè)主已使用工程多年，仍以種種理由拒付工程款。承包商不按期依法組織施工，不按規(guī)范施工，形成延期工程、劣質工程,嚴重影響工程建設市場。

5、合同索賠工作難以實現(xiàn)。索賠是合同和法律賦予受損失者的權利，對于承包商來講是一種保護自己、維護正當權益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場的過度競爭,不平等合同條件等問題,給索賠工作造成了許多困難，再加上承包商自我保護意識差、索賠意識淡薄,導致合同索賠難以進行。

（二）不重視合同管理體系和制度建設

一些承發(fā)包方不重視合同管理體系的建設。合同歸口管理、分級管理和授權管理機制不健全，誰都可以簽合同，合同管理程序不明確，或有制度不執(zhí)行，該履行的手續(xù)不履行，缺少必要的審查和評估步驟。缺乏對合同管理的有效監(jiān)督和控制。

（三）專業(yè)人才缺乏

建設合同管理涉及內容多，專業(yè)面廣，合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術知識、法律知識和造價管理知識。很多建設項目管理機構中，沒有專業(yè)技術人員管理合同，或合同管理人員缺少培訓，將合同管理簡單地視為一種事務性工作。因此，一旦發(fā)生合同糾紛，缺少必要的法律支援。

（四）不重視合同歸檔，信息化程度不高，管理手段落后

一些承發(fā)包方合同管理仍處于分散管理狀態(tài)，合同的歸檔程序、要求沒有明確規(guī)定，合同履行過程中沒有嚴格監(jiān)督控制，合同履行后沒有全面評估和總結，合同管理粗放。很多單位合同管理信息的采集、存儲和維護手段落后，合同管理應用軟件的開發(fā)和使用相對滯后，沒有按照現(xiàn)代項目管理理念對合同管理流程進行重構和優(yōu)化，沒能實現(xiàn)項目內部信息資源的有效開發(fā)和利用，建設項目合同管理的信息化程度偏低。

（五）合同索賠難以實現(xiàn)。我國的建筑市場由于過度競爭，不平等合同條件等問題，給索賠工作造成了許多干擾因素，再加上承發(fā)包雙方自我保護意識差、索賠意識淡薄,導致合同索賠難以進行。

三、建筑工程施工合同管理措施

(一) 加強對承包商的資質管理。通過嚴把建筑承包商資質管理關,從總量上控制建筑施工隊伍的規(guī)模,解決目前建筑市場上過度競爭問題,從根本上杜絕壓級壓價。同時，各級建設行政主管部門要加強對承包商參與市場行為的監(jiān)督管理，對承包商的違法行為要嚴肅處理，維護正常的建設市場環(huán)境，確保建筑市場的規(guī)范、健康發(fā)展。

(二) 加強工程招投標管理。國家已經(jīng)出臺了招投標法，并全力推行工程量清單報價體制。在招標形式和方法上要兼顧承發(fā)包方的雙方利益，過份追求招標過程的嚴格、完善，達到最佳效果。

(三) 加強合同管理體系和制度建設。項目建設各方要重視合同管理機構設置、合同歸口管理工作。做好合同簽訂、合同審查、合同授權、合同公證、合同履行的監(jiān)督管理。建立健全合同管理制度，嚴格按照規(guī)定程序進行操作，以提高合同管理水平。

(四) 提高合同管理人員業(yè)務素質。加強建設項目合同管理隊伍建設，加強合同管理人才的培養(yǎng)，實行合同管理人員持證上崗。目前，我國己正式推行注冊造價工程師制度，造價工程師的一項重要職責就是搞好建設項目的投資控制和合同管理。

(五) 加強合同法律意識，減少合同糾紛。承包商由于缺乏法律和合同意識，在簽訂合同時,對其中合同條款往往未做詳細推敲和認真約定，即草率簽訂，特別是對違約責任，違約條件未做具體約定,都直接導致了工程合同糾紛的產(chǎn)生。因此，在簽訂合同過程中，承包商要對合同合法性、嚴密性進行認真審查，減少簽訂合同時產(chǎn)生糾紛的因素，把合同糾紛控制在最低范圍內，以保證合同的全面履行。

(六) 加強施工合同索賠管理工作，是培育和發(fā)展建設市場的一項重要內容。我國工程承發(fā)包雙方在合同履行中對工程索賠認識不足,缺乏推行工程索賠所需的意識和動力。

篇9

關鍵詞：項目建設; 合同管理

Abstract: with the rapid development of road construction industry, the construction unit of the increasingly fierce competition between, construction risk also will increase. To make construction projects benefit maximization, contract management is the key. Accordingly, need to strengthen project contract management, analysis of the contract risks, awareness.

Keywords: projects; Contract management

中圖分類號： TU723.1 文獻標識碼：A文章編號：

隨著公路行業(yè)的高速發(fā)展，施工單位之間的競爭日益激烈，建設風險也隨之增加。為使得建設項目效益最大化，合同管理是關鍵。因此，需加強項目合同管理，分析合同風險，提高防范意識。工程項目管理的主要要素如質量、進度、安全、范圍、成本等因素往往都是通過合同進行規(guī)范的,對整個工程項目的管理就是對相關合同的管理。所以,應該認識到合同管理對于工程項目的重要意義。今年是我單位合同管理規(guī)范年，以此主題為契機，就具體工程項目上的合同管理談談本人的看法。

1.加強項目合同管理

在社會主義市場經(jīng)濟條件下，建設項目中推行“項目法人負責制、招標投標制、建設監(jiān)理制”改革，必須堅持按國際通用條款管理項目，堅持從中國國情出發(fā)管理項目，以強化合同管理為突破口。以法治理念為基礎的合同管理是項目管理的靈魂。項目管理要貫徹合同管理理念，以信息管理為手段，協(xié)調項目各相關方的關系，有效實現(xiàn)項目的安全、質量、進度、投資等目標。

1.1合同管理基本要求

1.1.1合同管理精細化 由于合同的種類繁多，《條例》內容只能對合同的監(jiān)督和管理做出粗線條的規(guī)定，無法滿足對建設工程施工合同管理工作的具體需要。我局合同主管部門針對建設工程施工合同的特點，制定出一套工程施工合同范本。

1.1.2管理人員專業(yè)化 人是合同管理中最活躍的角色，也是合同管理中最關鍵的環(huán)節(jié)。施工單位應設置合同管理人員從事合同管理工作，并應執(zhí)有《施工合同管理人員資質證書》，加強對施工單位合同管理人員的職業(yè)道德素養(yǎng)和專業(yè)技術素養(yǎng)的培訓。根據(jù)建設工程施工合同的特點，總結經(jīng)驗、教訓，對工程建設過程中可能出現(xiàn)的各種情況，在合同的簽訂過程中做出有利于工程建設控制的對策，從而為項目節(jié)省建設資金。 1.1.3合同索賠程序化 我國工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認識不足，缺乏推行工程索賠所需的意識和動力。因此，提高索賠意識是合同管理亟待解決的問題。施工合同是索賠的依據(jù)，索賠則是合同管理的延續(xù)。 1.1.4合同簽訂審核規(guī)范化 施工單位應組織技術經(jīng)濟等各方面的專家，審核合同條款是否真實、齊全，并對承包方投標文件進行了解。通過審核了解，對不合理、不合法的條款及時予以糾正，不齊全的條款要補齊，使建設工程施工合同在實施中減少合同糾紛和違約，避免對施工單位造成不必要的損失。 1.1.5合同實施交底制度化 施工單位應向各層次管理者做“合同交底”的工作，把合同責任具體落實到各責任人和合同實施的具體工作中。特別是在工程使用非標準的合同文本或有關人員不熟悉合同文本時，這個“合同交底”工作就顯得更為重要。

1.2合同管理保證措施

1.2.1 把好合同簽訂關 合同文本應盡可能選用由國家頒發(fā)的通用性合同文本，再根據(jù)擬建工程的特點和招標文件以及發(fā)包人承包商雙方談判結果來起草。在合同正式簽訂前應進行嚴格的審查把關。其要點是：施工合同是否合法，合同是否需要公證和批準；合同是否完整無誤，包括合同文件的完備和合同條款的完備；合同是否采取了示范文本，與其對照有無差異；合同雙方責任和權益是否失衡，確定如何制約；合同實施會帶來什么后果，完不成的法律責任是什么以及如何補救；雙方合同的理解是否一致，發(fā)現(xiàn)歧義及時溝通。

1.2.2 做好合同實施管理 工程合同一經(jīng)簽訂，確定了合同價款和結算方式之后應深入理解合同的每一個條款，切實加強日常管理，使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化，作好處理合同糾紛的各種準備，特別是索賠與反索賠的研究在工程建設控制管理中是非常必要，也是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個重要內容，是合同雙方攻與守的關系，是矛與盾的關系。工程發(fā)承包的實踐經(jīng)驗證明，沒有一個承包商不要求索賠，即要求調增合同價款。

1.2.3重視合同后評估 合同后評估是合同管理的總結階段，往往不為人所重視，其實合同后評估工作是件很重要工作，它是對合同好壞、管理得失的評估，它可為下一工程項目建設控制提供可借鑒的經(jīng)驗。合同后評估工作主要是總結合同執(zhí)行情況，對合同管理好的經(jīng)驗加以總結推廣，對過時、不符合現(xiàn)行法律法規(guī)，以及不嚴謹、容易被對方索賠的條款要加以改正。

2.合同管理中存在的風險 2.1合同中存在的風險合同管理是項目管理的一項重要內容，管理不好合同，就管理不好項目。合同管理是項目風險管理。因此，管理者應該時刻具備風險意識，在日常合同管理中應當注重防范五個方面的風險： 2.1.1避免違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定，防止合同無效的風險。 2.1.2避免合同主體資格的不合法和意思表達的不真實，防止對方利用合同詐騙的風險。 2.1.3避免重大誤解、顯失公平或者遺漏主要條款，防止合同權利殘缺的風險。 2.1.4避免未簽訂合同、未經(jīng)授權對外簽訂合同，可能導致企業(yè)合法權益受到侵害的風險。 2.1.5避免合同未全面履行或監(jiān)控不當，可能導致企業(yè)訴訟失敗、經(jīng)濟利益受損的風險。

3.工程合同管理中存在的問題

3.1法律意識淡薄，合同簽訂不規(guī)范 建設工程耗資巨大、涉及面廣、個性差異大和履約時間長。因此，客觀上要求合同條款細致嚴密，盡可能做到面面俱到。在實際工作中，甲、乙雙方由于缺乏施工合同管理的經(jīng)驗，訂立的合同約束條款不全、內容不明、職責不清等現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生。 3.2 忽視合同的嚴肅性，違背等價有償?shù)脑瓌t 自覺執(zhí)行合同條款，全面履行合同義務，是合同當事人一切行為的最高準則。簽訂合同的甲、乙雙方，經(jīng)濟法律地位是平等的，沒有主從關系。在實際工作中，承發(fā)包雙方忽視合同的嚴肅性，違背合同的等價有償原則，以各自的經(jīng)濟利益為中心，隨意違背合同條款。甲、乙雙方的這些違約行為，最終導致工程經(jīng)濟糾紛的發(fā)生。 3.3 缺乏健全的合同管理機構 一些建設項目不重視合同管理體系的建設。合同歸口管理、分級管理和授權管理機制不健全，誰都可以簽合同，合同管理程序不明確，或有制度不執(zhí)行，該履行的手續(xù)不履行，缺少必要的審查和評估步驟。缺乏對合同管理的有效監(jiān)督和控制.

結束語：隨著經(jīng)濟活動中合作的多元化,根據(jù)企業(yè)推行項目管理的要求,企業(yè)注重內部勞務市場、機械設備租賃市場、材料市場等內部市場的建設。項目經(jīng)理部與這些內部市場主體發(fā)生的是租賃買賣關系,一切都以經(jīng)濟合同為基礎,項目內外的經(jīng)濟活動,都直接或間接地運用到合同管理。為此,施工單位要對施工合同進行管理。有些地方的合同管理機構不健全，對合同的審查、監(jiān)督和檢查不得力。施工單位沒有建設工程施工合同管理的力量，遇有建設工程，便委托給監(jiān)理公司，而目前監(jiān)理公司的機構設置不規(guī)范，合同管理力量薄弱，往往很難勝任施工單位的委托；施工單位，特別是中、小型施工單位，重視公關和預算管理，輕視施工合同管理，甚至沒有專門機構從事施工合同管理工作。

實踐中，項目各相關方的關系錯綜復雜，在這種條件下，必須發(fā)揮有理、有利、有節(jié)的管理藝術，必須理論優(yōu)先，法治導向，理解合同，活用契約，知可而為，持續(xù)改進，不留后患，尋求突破，爭取多贏。

參考文獻

篇10

我們說招標文件在招投標活動中的重要性不言而喻，但它和施工合同的關系無論是在理論上還是實踐中或多或少總有些爭議存在，如果不明確這一點，對于我們的工程造價、質量以至進度都有至關重要的影響。

作為一名工程造價審計人員，我們在工程結算審計工作實踐中，經(jīng)常會遇到這么一種情況：雙方完全按照招標文件要求的條件簽訂了合同而在正式合同文本中卻又沒有提及招標文件，此時招標文件是否應屬于合同的組成部分？

對此應作具體分析?？紤]到凡是在正式合同文本中明確規(guī)定“招標文件屬于本合同的組成部分”的情況下，招標文件因雙方的明確約定而成為合同的組成部分，不會產(chǎn)生爭議，因而排除這種情況外，在實踐中發(fā)生爭議的主要在于以下幾種情形：第一，招標文件有而施工合同沒有的內容；第二，招標文件沒有而施工合同有的內容；第三，招標文件與施工合同都有的內容但不甚一致。

那么，招標文件是否應當成為合同組成部分呢？持否定態(tài)度的依據(jù)無非有二：一是在施工合同范本中不包含招標文件；二是招標屬于要約邀請。下面我們就這兩種觀點作個簡單分析。

首先，我們分別來看《建設工程施工合同范本》第2條 、《合同法》第12條以及《中華人民共和國招標投標法》第46條的內容。

1、 《建設工程施工合同范本》第2條合同文件組成及解釋順序：2．1組成合同的各個文件應該是一個整體，能相互解釋，互為說明。除專用條款另有約定外，組成本合同的文件及優(yōu)先解釋順序如下：

（1） 本合同協(xié)議書； （2） 中標通知書（適用招投標工程）； （3） 投標書及其附件（適用招投標工程）； （4） 經(jīng)確認的工程報價單或預算書（適用非招投標工程）； （5） 本合同專用條款和補充條款； （6） 本合同通用條款； （7） 標準、規(guī)范及有關技術文件； （8） 圖紙； （9） 工程量清單； （10）雙方有關工程的洽商、變更等書面記錄和文件； （11）發(fā)包人和（或）工程師有關通知及工程會議紀要； （12）工程進行過程中的有關信件、數(shù)據(jù)電文（電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）。2．2當合同文件內容含糊不清或不相一致時，在不影響工程正常進行的情況下，由發(fā)包人承包人協(xié)商解決，或由工程師作出解釋。雙方協(xié)商不成或不同意工程師的解釋時，按本通用條款第34條關于爭議的約定處理。

雖然合同范本中未對招標文件的列舉，這也不能成為束縛合同當事人意志的枷鎖。招標文件屬要約而非要約邀請的載體，它應當是、實質上也就是合同文件的組成部分。隨便翻開現(xiàn)在的一本招標文件，從項目概況、投標須知到技術要求、合同條款、評標辦法，無不是厚厚的幾十頁甚至上百頁。投標人不可能也沒有必要把它們都納入自己的投標書中，狹義的合同協(xié)議書更不可能把這些內容寫進去。由此產(chǎn)生的后果是，對于那些投標書或者合同中都沒有涉及而招標文件中卻已經(jīng)明確的內容，在合同實施階段就很難操作、實施，經(jīng)常造成糾紛。尤其是一些國家投資項目，建設單位主管人員或者確實是由于專業(yè)上的不懂，或者是經(jīng)不住中標人的利誘，在簽訂合同時放棄了招標文件中對自己有利的一些條款，或者降低了對中標人的要求，從而嚴重損害了國家的利益。 2、 《合同法》第12條：合同的內容由當事人約定……。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。這里是“可以”而不是“應當”，是“參照”而不是“按照”，有此可以看出示范文本的效力。

3、我國《招標投標法》不解決合同法的問題，不涉及合同是否成立的爭議，而是賦予當事人訂立書面合同的義務，即：《中華人民共和國招標投標法》 第四十六條規(guī)定“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起30日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議”。而招標人和中標人應當“按照招標文件和中標人的投標文件”訂立書面合同這一要求實際上已經(jīng)將招標文件和投標文件作為合同的組成部分來約束雙方當事人。即使在正式合同文本中沒有提及招標文件，但由于招標文件是他們訂立合同的基礎，因此解釋合同條款和權力義務內容時，招標文件是重要的補充。

其次，對招標文件是否應做為合同文件的組成部分這一問題，目前理論界將招標文件視為要約邀請。這種說法是不成立的。因為：

建設工程招標的實質并非是要約邀請，而是要約，我們來看看要約的要件：

①要約是由特定人作出的意思表示;

②要約必須具有訂立合同的意圖;

③要約必須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出;

④要約的內容必須具體、明確。

把建設工程招標的特征與這些要件逐一分析對比，不難發(fā)現(xiàn)建設工程招標是具備了上述四個條件的：

①招標人為某種特定利益，向特定的投標人發(fā)售招標文件(招標公告可能面向不特定的人，但招標文件必然向特定的人發(fā)售，而且其人數(shù)一般都有明確的限制);

②招標人通過投標人的競爭，與“最大限度滿足招標文件的實質性要求”的投標人訂立合同。招投標法也規(guī)定投標人中標后必須與招標人簽訂合同，否則將依法承擔違約責任。由此推斷，招標的目的是與投標人簽訂合同;

③招標人通過開展投標資格預審、通知發(fā)售招標文件的時間和地址等來選擇向自己希望與之訂立合同的投標人發(fā)出要約，如果是在邀請招標的方式時這種選擇性意向更為明顯;

④招標文件對訂立合同內容的要求一般都十分明確、具體和肯定，以便投標人按照招標文件提出的要求作出實質性的響應并編制投標標書。