本文作者：孫冕工作單位：連云港師范高等?？茖W(xué)校

當(dāng)前，鄉(xiāng)村法律發(fā)展在取得顯著成就的同時，也暴露出了一些問題，其中最為突出的便是法的實效性不足以及與之相伴的鄉(xiāng)村治理問題，絕大多數(shù)時候，我們所能感受到的，仍然是鄉(xiāng)村社會面對國家法律時的無助，以及國家法律遭遇鄉(xiāng)村社會時的無奈。廣大的鄉(xiāng)村社會，人們尊重敬畏法律，但是對其的支持程度偏低。這種場面的定格，便構(gòu)成了學(xué)術(shù)界研究、并力圖改善這種“不完美狀態(tài)”的現(xiàn)實背景。在這樣的背景之下，學(xué)者們尤其國內(nèi)的學(xué)者們開始了他們的使命之旅，有關(guān)“本土化資源”、民間法研究豐盛一時，形成了法律發(fā)展的“現(xiàn)代化”和“本土化”兩大范式?！艾F(xiàn)代化”范式提出以國家法為重心是現(xiàn)代法治和市場經(jīng)濟(jì)的必然要求，政府推進(jìn)型法治是源于中國獨特的東方傳統(tǒng)和現(xiàn)實社會結(jié)構(gòu)，認(rèn)為“本土化”范式對歷史唯物論、地方性知識和市民社會等理論的解讀和運用存在一定的偏頗，它們忽略了社會轉(zhuǎn)型和中國結(jié)構(gòu)這一獨特的時空背景,也忽略了法制現(xiàn)代化理論和中國法律發(fā)展實踐的辯證色彩。其實，無論是倡導(dǎo)法治“現(xiàn)代化”還是“本土化”的學(xué)者，都不會絕對地放棄彼此依存的前提，人們只是根據(jù)自己的經(jīng)驗和感悟而有所側(cè)重，甚至無不打上個人世界觀的烙印，諸如對人生和社會的責(zé)任感、使命感的理解。本文放棄簡單地對兩種范式任何一方進(jìn)行批判的進(jìn)路，試圖從新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度對鄉(xiāng)村法律發(fā)展遭遇的困境作一些分析。

一、正式制度與非正式制度的內(nèi)外源聚合，鄉(xiāng)村法律發(fā)展的動力

新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為制度包括正式制度、非正式制度兩種類型。正式制度也叫正式規(guī)則（正式約束、硬制度），它是指人們（主要是國家、政府或統(tǒng)治者）有意識建立起來的一系列政策法規(guī)。非正式制度包括信念、道德、習(xí)俗、慣例及意識形態(tài)等，是自發(fā)形成的且得到社會認(rèn)可的行為規(guī)范和內(nèi)心行為標(biāo)準(zhǔn)，是人們在日常與他人發(fā)生相互作用時所遵守的由“行為規(guī)范、行為準(zhǔn)則和習(xí)俗”來確定的“控制結(jié)構(gòu)”。[1]正式制度與非正式制度之間是一種邏輯互動和相互支撐的關(guān)系：一方面，正式制度影響非正式制度的實施，現(xiàn)存法律（普通法和成文法）限制著制度安排的演化范圍。另一方面，非正式制度通過提供正式制度的合法性基石實現(xiàn)對正式制度的影響。正如青木昌彥所說，“即便在發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)，私有產(chǎn)權(quán)和合同也不僅僅由正式的法律系統(tǒng)來執(zhí)行。各種各樣的治理機制———無論是私人的還是公共的，正式的還是非正式的，它們作為制度安排的復(fù)合體都同時作用”。[2]從理論層面看，如果正式制度是一個社區(qū)發(fā)展的外源動力，那么非正式制度則是社區(qū)發(fā)展的內(nèi)源動力，“一個社區(qū)發(fā)展的動力主要源于內(nèi)外二源動力聚合并轉(zhuǎn)化為內(nèi)源動力的擴(kuò)張過程”。[3]從實踐層面看，只有兩種制度在鄉(xiāng)村社會的最大相容，才能為鄉(xiāng)村社會帶來強勁的發(fā)展動力。換句話說，只有與非正式制度相容的好的制度安排，才能提高鄉(xiāng)村社會的運行效率。否則，兩種制度的不一致性將會導(dǎo)致較低的績效，并將阻礙或延緩鄉(xiāng)村社會的發(fā)展。就當(dāng)前鄉(xiāng)村社會的現(xiàn)實來看，一方面，現(xiàn)代鄉(xiāng)村社會己不再是純粹的鄉(xiāng)土社會，鄉(xiāng)村工業(yè)化的發(fā)展，城市化進(jìn)程的加快、現(xiàn)代文化觀念的強烈沖擊、人口流動限制的逐漸減弱和流動數(shù)量的增加以及現(xiàn)代交通的發(fā)達(dá)和信息傳播的加快使得鄉(xiāng)村已無法完整的保持其獨立性與封閉性，而逐漸融入到社會整體結(jié)構(gòu)中，鄉(xiāng)村群體的利益也必將越來越與社會整體的利益相一致，因此，鄉(xiāng)村社會的發(fā)展不可避免地會內(nèi)蘊著對統(tǒng)一、普遍的正式制度的需求，另一方面也要看到，中國地域的遼闊、民族的眾多、發(fā)展的不平衡以及傳統(tǒng)文化本身的延續(xù)性決定了非正式制度存在的必然，鄉(xiāng)村社會的行動邏輯主要由非正式制度所主導(dǎo)，村民的日常行動基本上是在傳統(tǒng)特色較強的鄉(xiāng)規(guī)民約、風(fēng)俗習(xí)慣，家族制度等框架內(nèi)展開的。另外，正式制度與非正式制度的和諧意味著人們將在非正式制度的基礎(chǔ)上自覺遵守正式制度，意味著正式制度將自然地逐漸溶入人們的日常生活和行為中，并以其所體現(xiàn)的價值和所要求的制度模式改變?nèi)藗兊男袨楹陀^念，從而使正式制度的實施成本降低到最低點，從而實現(xiàn)績效最大化。新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為，“離開了非正式規(guī)則，即使將成功的西方市場經(jīng)濟(jì)制度的正式政治經(jīng)濟(jì)規(guī)則搬到第三世界和東歐，也不再是取得良好的經(jīng)濟(jì)實績的充分條件”。[4]也就是說，離開了非正式制度，再好的正式制度也是“好看不中用”的。所以，真正能得到有效實施的正式制度，恰恰是那些與通行的非正式制度相一致或相近的規(guī)則。如果正式制度企圖依靠國家強制力扭曲、壓制或征服非正式制度，則必然會加劇二者的緊張關(guān)系,引起后者的強烈反抗或消極抵抗，從而迫使正式制度發(fā)生變形或形同虛設(shè)?？贾T我國鄉(xiāng)村法制建設(shè)，在法律向鄉(xiāng)村推進(jìn)的過程中，由于未能充分注意并吸收非正式制度中的合理因素，使得法律發(fā)生前所未有的合法性危機，執(zhí)行成本甚巨。“上有政策，下有對策”就反映了鄉(xiāng)村社會對正式法律制度的規(guī)避。

二、正式制度變遷與非正式制度變遷的交嬗，鄉(xiāng)村法律發(fā)展的必然路徑制度變遷

“可以被理解為一種新的、效益更高的制度對另一種舊的、效益低的制度的替代過程。所以，人們對制度變遷的需求就是對效益更高的新制度的需求”。[5]正式制度是一種由國家或政府支配的強制性變遷，非正式制度是一種社會自身力量支配的誘致性變遷，前者具有快速與易于改變的特點，后者則相對緩慢和難以改變得多。在新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析視野中，鄉(xiāng)村法律發(fā)展過程可以理解為一種制度變遷的過程。一方面是為了提高國家的民主程度，爭取讓每個公民對自己生活的社區(qū)都有發(fā)言權(quán)，體現(xiàn)了一種承認(rèn)個體主體性的政策選擇；另一方面，是為了解決國家對農(nóng)村的治理的問題，減少治理成本。[6]就廣大鄉(xiāng)村而言，由于社會內(nèi)部缺乏法律資源，因此法律發(fā)展的方向、速度、路徑等在很大程度是取決于政府的供給，其主要手段是自上而下向社會灌輸法律信息，以刺激社會的法律意識，激活社會的法律潛能。然而，中國社會的“晚發(fā)被動型”[7]治理特點告訴我們，“非國家空間”及其價值系統(tǒng)和規(guī)則體系作為一個制度性事實是客觀存在的，充分重視這個“草根社會”或“熟人社會”在日常生活中形成的各種非正式制度資源及其能動性是必要的。制度變遷最明顯的特征是具有路徑依賴性，制度是以往世代所獲得的知識倉庫，制度變遷具有歷史規(guī)定性是新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)反復(fù)強調(diào)的主張。諾斯在他的著作中對路徑依賴做出了這樣的解釋，即“人們過去做出的選擇決定了他們現(xiàn)在可能的選擇”。[8]面對市場經(jīng)濟(jì)的大潮沖擊的鄉(xiāng)村社會，傳統(tǒng)農(nóng)耕文化的某些特征顯示出了與當(dāng)前社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求不一致的矛盾。因此，傳統(tǒng)農(nóng)耕文化所指引的發(fā)展方向就不再是社會經(jīng)濟(jì)的真實發(fā)展方向。然而，由于長期以來人們的思維和行為都受到農(nóng)耕文化的制約和影響，因此，社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展就表現(xiàn)出對農(nóng)耕文化很強的路徑依賴性。如果繼續(xù)按照其慣性發(fā)展下去，必將導(dǎo)致制度鎖定，致使社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展低效率甚至無效率。另一方面，由于長期實行政府主導(dǎo)的強制性變遷和行政指令性管理，基層法制建設(shè)的主動性差，農(nóng)民只是強制性制度變遷的被動接受者和適應(yīng)者，習(xí)慣了聽命于上級指示和紅頭文件，缺乏主動思索和創(chuàng)新的主觀能動性。因此，在法律發(fā)展過程中，普遍出現(xiàn)走過場、敷衍了事的現(xiàn)象，使改革措施落不到實處。這些因素都強化了路徑依賴，從而使鄉(xiāng)村社會法律發(fā)展遲遲難以走出“困境”。諾思認(rèn)為，“我們的社會演化到今天，我們的文化傳統(tǒng)，我們的信仰體系，這一切都是根本性的制約因素。我們必須仍然考慮這些因素，即我們非常敏感地注意到這一點，我們必須非常了解這一切，才能很清楚未來面對的制約因素，選擇我們有哪些機會”。[9]實踐證明，只有把強制性制度變遷和誘致性制度變遷有機地結(jié)合起來，正式約束與非正式約束交替使用，優(yōu)勢互補，才能達(dá)到制度結(jié)構(gòu)效益的最大化與安排效率的最優(yōu)化，使制度更好地滿足實際的需要，從而避免“政策失敗”。

納斯達(dá)克的狂風(fēng)暴雨，使很多人對新經(jīng)濟(jì)由感性的炒作回歸理性的思考。電子商務(wù)作為新經(jīng)濟(jì)的核心，更需要人們以務(wù)實的態(tài)度克服電子商務(wù)發(fā)展中的各種瓶頸。

法律是社會關(guān)系的調(diào)節(jié)器，沒有宏觀的法律環(huán)境作支撐，電子商務(wù)只能是空中樓閣，根本不可能廣泛應(yīng)用。在傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的法律體系面對電子商務(wù)的沖擊時，已顯得力不從心。盡快地完善電子商務(wù)交易的法律法規(guī)，強化電子商務(wù)的安全管理，規(guī)范買賣雙方和中介機構(gòu)的交易行為，明確交易各方當(dāng)事人的法律關(guān)系和法律責(zé)任，嚴(yán)厲打擊各種違法交易行為，對電子商務(wù)的發(fā)展至關(guān)重要。

一、發(fā)展電子商務(wù)面臨的主要法律問題

電子商務(wù)是建立在計算機網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)上的極具變革性的商業(yè)運營模式。隨著Internet的發(fā)展，Internet已成為全世界規(guī)模最大、信息資源最豐富的計算機網(wǎng)絡(luò)。Internet本身具有的開放性、全球性、虛擬性、自由性的特點，也成為電子商務(wù)的內(nèi)在特征。電子商務(wù)的本身屬性決定了它必然會沖擊原有的法律體系，出現(xiàn)一系列新的法律問題。

1．電子交易的安全性問題

電子交易的安全性問題是阻礙電子商務(wù)發(fā)展的最大問題。國內(nèi)不少專家學(xué)者認(rèn)為，電子商務(wù)是Internet技術(shù)應(yīng)用的全新方向，是建立在技術(shù)性的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)基礎(chǔ)上，它源于技術(shù)，因此，電子商務(wù)發(fā)展中出現(xiàn)的問題也只有技術(shù)的提高才能解決，即通過防火墻、加密技術(shù)、數(shù)字簽名、身份認(rèn)證等技術(shù)，來確保網(wǎng)上信息流的保密性、完整性和不可抵賴性。但是，就目前而言，技術(shù)的提高并沒有解決電子商務(wù)的安全問題。應(yīng)用比較廣泛的由Netscape公司于1994年推出的安全套接層技術(shù)(SSL：SecuritySocketLayer)有明顯的安全隱患。而于1996年2月，由VISA與MASTERCARD兩大信用卡國際組織共同發(fā)起的保障在Internet上進(jìn)行安全電子交易的Scr協(xié)議(SecurityElectronicTransation)雖然比較好地解決了現(xiàn)階段的電子商務(wù)交易的安全問題。但是，實踐證明，純技術(shù)性的防范手段不能對各種惡意攻擊和網(wǎng)絡(luò)犯罪起永久性的制約作用。只有法律和技術(shù)的雙管齊下，才能維護(hù)和保障電子商務(wù)的穩(wěn)健發(fā)展。

納斯達(dá)克的狂風(fēng)暴雨，使很多人對新經(jīng)濟(jì)由感性的炒作回歸理性的思考。電子商務(wù)作為新經(jīng)濟(jì)的核心，更需要人們以務(wù)實的態(tài)度克服電子商務(wù)發(fā)展中的各種瓶頸。

法律是社會關(guān)系的調(diào)節(jié)器，沒有宏觀的法律環(huán)境作支撐，電子商務(wù)只能是空中樓閣，根本不可能廣泛應(yīng)用。在傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的法律體系面對電子商務(wù)的沖擊時，已顯得力不從心。盡快地完善電子商務(wù)交易的法律法規(guī)，強化電子商務(wù)的安全管理，規(guī)范買賣雙方和中介機構(gòu)的交易行為，明確交易各方當(dāng)事人的法律關(guān)系和法律責(zé)任，嚴(yán)厲打擊各種違法交易行為，對電子商務(wù)的發(fā)展至關(guān)重要。

一、發(fā)展電子商務(wù)面臨的主要法律問題

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1．電子交易的安全性問題

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一、發(fā)展電子商務(wù)面臨的主要法伸問壓

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2.電子合同的法律問題電子合同是數(shù)字化的，根本不同于傳統(tǒng)的書面合同，這使得電子合同效力的認(rèn)定及操作問題變得非常復(fù)雜。我國電子商務(wù)立法中僅有(中華人民共和國合同法》(以下簡稱(合同法》)第fl條關(guān)于書面形式包括“數(shù)據(jù)電文”及第33條關(guān)于當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文訂立合同可以“要求簽訂確認(rèn)書”的規(guī)定。前者承認(rèn)了電子合同的合法性，后者涉及電子合同生效的要求，是對電子合同法律效力實現(xiàn)方式的一種有益探索。另外，《合同法》第16條、第26條規(guī)定了電子合同的生效時間、承諾的生效時間及合同成立地點，但是僅有以上幾點，電子合同仍無法操作。為解決電子合同的法律問題，中央有關(guān)部門及地方如上海、廣州等城市紛紛頒布了一些法律法規(guī)。這固然是對電子合同法律問題的探索和嘗試，然而，法出多門，必然與電子商務(wù)的無界性和自由性相沖突，最終還是阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。

3.電子商務(wù)認(rèn)證的法律問題數(shù)據(jù)資訊的商業(yè)化應(yīng)用，使得認(rèn)證機構(gòu)(以:(堯找‘ca協(xié)Authority)的服務(wù)成為電子商務(wù)的必藉，否則，電子商務(wù)交易形式就可能因為缺乏中介信用而無法發(fā)展。認(rèn)證機構(gòu)的核心職能是發(fā)放和管理用戶的數(shù)字證書，它提出的是經(jīng)過核實的、交易雙方都關(guān)心的基本信息和信用證明，通常包括交易人是誰、在何處、以何種方式電子簽名、其信用狀況如何等。目前，有不少地區(qū)、部門甚至企業(yè)都建立起認(rèn)證中心，存在不少的隱患:一、認(rèn)證機構(gòu)是一種專業(yè)化的信息服務(wù)機構(gòu)，并非一般的實現(xiàn)某種商業(yè)利潤的機構(gòu)。它對交易各方負(fù)有特殊的職業(yè)義務(wù)，這種義務(wù)是一種社會貴任，是一種倫理道德。一且出現(xiàn)認(rèn)證機構(gòu)偏祖交易一方或出賣交易方的信用信息等不公現(xiàn)象，法律有何規(guī)定?二、從營業(yè)目的來粉，認(rèn)證機構(gòu)屬于公共企業(yè)，以向全社會提供電子商務(wù)交易信用為已任，并非追求單純的經(jīng)濟(jì)利潤為已任。它的利潤來自其規(guī)模化的業(yè)務(wù)服務(wù)。國內(nèi)許多專家學(xué)者認(rèn)為，目前，司法公證應(yīng)介人電子商務(wù)，充當(dāng)認(rèn)證機構(gòu)的角色，以避免電子商務(wù)法未出臺前發(fā)生認(rèn)證機構(gòu)的法律糾紛。但這對司法公證部門的信息化建設(shè)提出了更高的要求。

經(jīng)濟(jì)全球化已經(jīng)是現(xiàn)在世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主旋律。經(jīng)濟(jì)全球化是世界經(jīng)濟(jì)按照其客觀規(guī)律發(fā)展的必然產(chǎn)物，它為各國經(jīng)濟(jì)帶來了有利的效益，同時也攜帶著眾多的不利因素，被人們稱為“雙刃劍”。在當(dāng)前世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展潮流下，參與到經(jīng)濟(jì)全球化中是不可回避的，因此，我們必須了解經(jīng)濟(jì)全球化，善于游刃有余地參與各項國際經(jīng)濟(jì)合作和競爭中，最大限度地利用經(jīng)濟(jì)全球化契機，尋找有利條件發(fā)展本國經(jīng)濟(jì)，又要謹(jǐn)慎小心地注意防范它夾帶的不利因素，做好預(yù)防工作。經(jīng)濟(jì)全球化是指在各個國家的生產(chǎn)要素為了追逐自身效益配置最優(yōu)化而在全球市場上自由流動，從而使各個國家的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系越來越密切，不斷地推進(jìn)了全球經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程的過程。所以，經(jīng)濟(jì)全球化是一個漫長的過程，各個國家從自身利益出發(fā)，不可避免地會出現(xiàn)為了保護(hù)本國利益而制定相關(guān)壁壘來限制甚至損害其他國家利益的現(xiàn)象。經(jīng)歷了2008年金融危機，以美國為首的各個發(fā)達(dá)國家紛紛出臺關(guān)稅壁壘實現(xiàn)貿(mào)易保護(hù)，以哥本哈根會議為標(biāo)志，碳關(guān)稅成為西方國家貿(mào)易保護(hù)的重要壁壘，這對以中國為首的發(fā)展中國家的出口貿(mào)易將造成非常重大影響。全球氣候變化已經(jīng)是人類在文明發(fā)展歷程中不可忽視的全人類性問題，它關(guān)系這人類的生存以及世界人民的生活水準(zhǔn)和各個國家的可持續(xù)發(fā)展。為了減少溫室氣體排放，阻止全球氣候進(jìn)一步變暖，國際社會采取了積極的措施，推動各國達(dá)成了一定協(xié)議并取得了一定成果，主要有《聯(lián)合國氣候變化框架公約》和《京都協(xié)定書》，其中《京都協(xié)定書》中規(guī)定：發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家之間負(fù)有“共同而由區(qū)別的責(zé)任”，對發(fā)達(dá)國家規(guī)定的量化減排指標(biāo)，發(fā)展中國家暫不承擔(dān)減排限額。然而，隨著金融危機到來，貿(mào)易保護(hù)的態(tài)勢呈現(xiàn)出來，德國率先以本國國內(nèi)商品市場受到不公平競爭為由違反《京都協(xié)定書》規(guī)定，采取了收關(guān)稅調(diào)節(jié)政策，由此美國積極推進(jìn)碳關(guān)稅的立法進(jìn)程，通過相關(guān)法案，將對包括中國在內(nèi)的不承擔(dān)減排限額的眾多發(fā)展中國家的產(chǎn)品征收碳關(guān)稅。我國加入WTO以后，發(fā)達(dá)國家借環(huán)境保護(hù)之名，對個別國家過分過高的執(zhí)行環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，甚至實施雙重標(biāo)準(zhǔn)，已經(jīng)使我國出口貿(mào)易不斷受到了綠色壁壘的困擾，現(xiàn)在碳關(guān)稅以一種新的綠色壁壘出現(xiàn)，更加需要引起我們的注意，從經(jīng)濟(jì)和法律上做好預(yù)備防范工作。

1碳關(guān)稅壁壘對中國出口貿(mào)易的影響分析

碳關(guān)稅是指針對特定的國家或地區(qū)對其生產(chǎn)的高耗能的產(chǎn)品進(jìn)口實現(xiàn)二氧化碳排放關(guān)稅。特定的國家主要指以中國為首的不承擔(dān)碳減排限額的發(fā)展中國家。我國實現(xiàn)工業(yè)化進(jìn)程起步晚，科技水平在全球范圍內(nèi)不高，發(fā)展模式主要是以粗放型為主，現(xiàn)在正處于經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整，發(fā)展方式轉(zhuǎn)型的過程中，碳排放量不可能一蹴而就地降低，所以碳關(guān)稅的征收勢必對我國的出口貿(mào)易造成重大影響。

1.1美國開征碳關(guān)稅原因剖析

全球經(jīng)濟(jì)向低碳經(jīng)濟(jì)發(fā)展，低碳對全球市場經(jīng)濟(jì)的復(fù)蘇、各國的可持續(xù)發(fā)展以及全球氣候問題都可以起到一個助推器的作用。但在《京都協(xié)定書》的規(guī)定上，美國強制通過碳關(guān)稅法案，試圖通過碳關(guān)稅來建立起全球貿(mào)易中的新壁壘進(jìn)而給中國等發(fā)展中國家的出口施加壓力，緩解自身內(nèi)部失業(yè)率高居不下，經(jīng)濟(jì)低迷等諸多社會經(jīng)濟(jì)問題。美國熱衷于碳關(guān)稅的原因有如下幾點：首先，是美國的霸權(quán)主義使然。美國在全球經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中向來掌握著經(jīng)濟(jì)霸權(quán)，經(jīng)濟(jì)金融危機的重創(chuàng)，美元的貶值，新興國家的崛起，金磚四國的堅挺讓美國感到不安，為了維護(hù)自身的經(jīng)濟(jì)霸權(quán)，試圖通過碳關(guān)稅壓制發(fā)展中國家的出口，提高自身的出口競爭力，維護(hù)本國的經(jīng)濟(jì)利益，并在節(jié)能減排和新能源開發(fā)上獲取技術(shù)主動權(quán)，領(lǐng)導(dǎo)全球綠色經(jīng)濟(jì)革命，以這類新興產(chǎn)業(yè)給美國脫離金融危機留下來的泥淖，振興美國的全球經(jīng)濟(jì)霸主地位。其次，美國財政赤字嚴(yán)重，本國的工業(yè)發(fā)展也造成了環(huán)境污染和資源的耗竭，通過碳關(guān)稅，一面可以借全球氣候變暖，環(huán)境保護(hù)為借口，一面從稅收和低碳技術(shù)出口來獲取高額的財政收入，拉動美國經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇，彌補金融危機所帶來的重創(chuàng)。最后，博得國際支持，樹立全球減排領(lǐng)導(dǎo)形象。美國向來為氣候變暖、節(jié)能減排采取消極的態(tài)度，而且起始并未積極參加《京都協(xié)定書》的簽訂。現(xiàn)在提出碳關(guān)稅可以改變其以往在環(huán)境保護(hù)上的負(fù)面形象，博得國際組織的支持，還可以為以后西方發(fā)達(dá)國家碳關(guān)稅提供標(biāo)準(zhǔn)和參考，使自己成為真正的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)則的制定者，把握至高決定權(quán)。由此可以清楚地看到，美國征收碳關(guān)稅采取的是一系列違反《京都協(xié)定書》、損害其他國家利益的利己關(guān)稅政策。

1.2碳關(guān)稅壁壘對我國經(jīng)濟(jì)影響

本文作者：李秀鳳工作單位：濟(jì)南大學(xué)法學(xué)院

2010年11月26日，來自泰安市岱岳區(qū)、泰山區(qū)、高新區(qū)的300多位身著統(tǒng)一服裝的農(nóng)電工來到泰安國家電網(wǎng)公司門口要求供電公司繼續(xù)履行原合同，拒絕與“泰安市銀橋勞務(wù)公司”簽訂非全日制勞務(wù)合同。據(jù)了解，自2000年起電力體制改革，泰安供電公司招聘了近千名全日制農(nóng)電工，直到2001年才與農(nóng)電工簽訂了勞動合同，2001年－2006年一年一簽，2007年一簽三年，2010年到期，但是在農(nóng)電工合同未到期前，供電公司卻強行要求全體農(nóng)電工解除原合同，與本單位的農(nóng)電服務(wù)分公司即所謂“銀橋勞務(wù)公司”簽訂非全日制勞務(wù)合同。這種做法讓農(nóng)電工們非常氣憤，要求拒簽，供電公司通知，逾期不簽者解除勞動關(guān)系。大多數(shù)農(nóng)電工都是從2000年干到現(xiàn)在，據(jù)供電公司內(nèi)部知情人士說是為擺脫農(nóng)電工法律包袱，將全體農(nóng)電工外包給農(nóng)電服務(wù)公司，勞動關(guān)系改成勞務(wù)派遣。于是就有如此眾多農(nóng)電工來到泰安國家電網(wǎng)公司“要個說法”。這樣的問題并不是個例，如保定供電公司將原全日制農(nóng)電工改簽為非全日制勞動合同也造成了農(nóng)電工思想波動和農(nóng)電工信訪案件不斷上升。①

一全日制工改為非全日制工的合法性分析

農(nóng)電工是農(nóng)電體改前為農(nóng)村生活、農(nóng)業(yè)、生產(chǎn)等用電服務(wù)的鄉(xiāng)電管站職工和村電工，體改后被國家電網(wǎng)公司收編為“農(nóng)電工”。1998年，針對因農(nóng)村電力管理體制混亂和農(nóng)村電網(wǎng)老化落后所造成的農(nóng)村“用電難、用電貴”等問題，以“兩改一同價”(改造農(nóng)村電網(wǎng)、改革電力體制，實施同網(wǎng)同價)為重點展開第一次全國農(nóng)電改革。當(dāng)時我國農(nóng)村電力體制改革提出了一縣一公司(企業(yè)實體)并實現(xiàn)縣鄉(xiāng)電力一體化管理的基本原則。國務(wù)院并確定了理順農(nóng)村電力管理體制的三種形式:一是“上劃”，把縣級電力局(公司)上劃給省電力局(公司)直接管理;二是“代管”，即對暫時不能上劃的，在產(chǎn)權(quán)關(guān)系不變的前提下，由省電力局(公司)實行代管;三是股份制，以資產(chǎn)為紐帶組成股份公司。很多地方在完成鄉(xiāng)電管站上劃的基礎(chǔ)上，對縣供電局進(jìn)行股份制改革，組建縣供電有限責(zé)任公司。隨著縣級供電企業(yè)股份制改革的全面完成，結(jié)束了幾十年來農(nóng)電條塊分割、各自為政的混亂局面，初步實現(xiàn)了“以縣為實體，縣鄉(xiāng)電力一體化管理”。有些地方(如山東泰安、河北保定)，縣供電公司對職工進(jìn)行分類，要求農(nóng)電工主動、“自愿”與縣級供電公司解除勞動合同，并與提供勞動派遣的企業(yè)簽訂非全日制勞動合同，派遣到供電公司農(nóng)村供電所崗位工作;這樣一來，本是縣級供電企業(yè)正式員工的農(nóng)電工，轉(zhuǎn)變成了社會上民營企業(yè)或是勞務(wù)企業(yè)的一名非全日制勞動者，而他們?nèi)匀辉谕瑯訊徫簧希瑥氖轮瑫r的工作，領(lǐng)取著低廉的報酬。②此時，人們不禁要問這樣的用工合法嗎?作為兩種不同的靈活就業(yè)形式，勞務(wù)派遣是指“勞動者由專門設(shè)立的以營利為目的的單位招聘，該單位以雇主的名義向勞動者支付工資、繳納社會保險費，將勞動者分派到第三人處，由該第三人負(fù)責(zé)勞動者的工作安排和監(jiān)督勞動者勞動的就業(yè)關(guān)系。專門委派勞動者的主體稱為‘派遣單位’，負(fù)責(zé)安排并監(jiān)督勞動者勞動的主體稱為‘用工單’，被專門機構(gòu)委派的勞動者稱為‘被派遣勞動者’?！雹叟汕矄挝慌c被派遣勞動者之間是勞動合同關(guān)系。非全日制用工是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。這兩種不同的用工形式在法律上究竟如何適用，即勞務(wù)派遣形式下的非全日制用工究竟如何適用法律在《勞動合同法》頒布之前沒有明確規(guī)定，導(dǎo)致實踐中勞務(wù)派遣單位以非全日制形式招用被派遣勞動者，給予較低的勞動待遇，隨時終止勞動合同而不支付經(jīng)濟(jì)補償，從而達(dá)到規(guī)避法律、推脫責(zé)任、降低成本的目的?！秳趧雍贤ā返?8條規(guī)定“勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同”。而非全日制勞動關(guān)系當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議，可以隨時提出終止用工，勞動合同沒有期限限制，因此，《勞動合同法實施條例》第30條要求:“勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者?！币簿褪钦f，勞務(wù)派遣單位不得招用非全日制勞動者，勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者之間簽訂的合同不能是非全日制勞動合同?！秳趧雍贤ā愤€規(guī)定勞務(wù)派遣一般適用于臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位，用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。④本案的做法明顯違法。從關(guān)聯(lián)關(guān)系看，銀橋勞務(wù)公司與泰安供電公司存在從屬關(guān)系，屬于法律明確禁止的“逆向派遣”?！秳趧雍贤▽嵤l例》明確禁止勞務(wù)派遣單位招用非全日制勞動者，至于勞務(wù)派遣單位是否可以向用工單位派遣勞動者從事非全日制工作，則沒作限制性規(guī)定。那是否可以說在本案中如果銀橋勞務(wù)公司與農(nóng)電工簽訂全日制勞動合同后再被派遣到供電公司從事非全日制勞動就合法了呢?那也未必。因為在本案中，供電公司與農(nóng)電工之間的工作關(guān)系、工作內(nèi)容等實質(zhì)內(nèi)容并沒有變化，簽約形式的變化只是其“甩掉包袱”、規(guī)避責(zé)任的小小“技巧”而已，這種“用非全日制用工之名、行全日制用工之實”的做法也是法律所禁止的。據(jù)調(diào)查，這種利用勞務(wù)派遣形式非法使用非全日制用工的行為也絕不僅僅發(fā)生在供電公司與農(nóng)電工之間，其他領(lǐng)域也時有出現(xiàn)，它嚴(yán)重地?fù)p害著勞動者的合法權(quán)益。據(jù)統(tǒng)計，僅農(nóng)電工這個群體全國就高達(dá)60萬人，已經(jīng)超過國電公司員工，其權(quán)益受到損害，引起上訪、勞資沖突的事件時有發(fā)生，嚴(yán)重地影響著社會關(guān)系的和諧穩(wěn)定。事至如此，人們不禁要問:對這種明顯違法的行為，政府會置之不理嗎?

二非全日制用工法律制度實施的困境

以非全日制用工為代表的非標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系的發(fā)展順應(yīng)了市場用工形式多樣化、勞動者就業(yè)需求靈活化的趨勢，在政府?dāng)U大就業(yè)和勞動者自主擇業(yè)過程中發(fā)揮著不可替代的作用。然而，在目前我國基于標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系而展開的勞動法制大環(huán)境下，非全日制用工形式的發(fā)展及其法律適用也受到一系列因素的影響和制約。

[摘要]我國保險公估業(yè)已發(fā)展到一個階梯狀關(guān)口，保險公估業(yè)的市場正在形成，其對于市場的介入度不斷加深。但由于歷史原因和先天性的市場缺陷等制約因素，保險公估業(yè)的發(fā)展面臨諸多瓶頸。為了做大做強保險公估業(yè)，應(yīng)盡快制定相關(guān)法律法規(guī)；及時進(jìn)行市場調(diào)整、準(zhǔn)入調(diào)整及經(jīng)營策略調(diào)整；加大對保險公估業(yè)的誠信監(jiān)管力度。

[關(guān)鍵詞]保險公估；發(fā)展瓶頸；法律地位；市場調(diào)整；經(jīng)營策略；誠信監(jiān)管

一、我國保險公估業(yè)已經(jīng)發(fā)展到一個階梯狀關(guān)口

1.機構(gòu)總量迅速增加，行業(yè)規(guī)模迅速擴(kuò)大。由于歷史的原因，保險公估業(yè)在中國的起步晚，直到20世紀(jì)90年代初，才出現(xiàn)了第一家有保險公估行業(yè)特征的企業(yè)。進(jìn)入21世紀(jì)后，隨著保險公司的轉(zhuǎn)型和保險市場的逐步開放，保險公估業(yè)發(fā)展的步伐加快。到2004年底，保險公估機構(gòu)達(dá)到180家，比2003年增長56.5％。從業(yè)務(wù)規(guī)模看，2004年，全國保險公估行業(yè)公估服務(wù)費總額達(dá)到1.5億元，比2003年增長209％。

2.保險公估市場正在形成中，保險公估業(yè)對于市場的介入度不斷加深。自20世紀(jì)80年代保險業(yè)重新出現(xiàn)在中國的經(jīng)濟(jì)生活中后，形成了人保公司獨家經(jīng)營的市場格局，同時也造就了大而全的經(jīng)營模式。在這種模式下，保險公司成為一個包攬一切職能的龐大機器，從產(chǎn)品開發(fā)到承保理賠的一切環(huán)節(jié)都由保險公司自主進(jìn)行，從而抑制了保險公估行業(yè)的市場空間。進(jìn)入90年代后，新建立的保險公司根據(jù)自己的需要開始有選擇地在一些個案中謹(jǐn)慎地接受保險公估的介入，而自中國加入世界貿(mào)易組織后，為了迎接即將到來的國際化競爭，各保險公司開始進(jìn)行自我改造，改建自己企業(yè)的經(jīng)營模式，如國有保險公司股份制改造，按照建立現(xiàn)代企業(yè)的要求全面改建了公司的產(chǎn)權(quán)模式和經(jīng)營體系，包括所有制模式和經(jīng)營理念。在這個背景下，保險公估業(yè)介入保險理賠的深度和廣度都有了一定的提高。主要表現(xiàn)在：

公估公司的業(yè)務(wù)范圍已經(jīng)不再局限于重大財產(chǎn)險和工程險理賠案件。前些年，保險公估的業(yè)務(wù)主要限于技術(shù)含量高、工作量大、處理難度高、程序復(fù)雜的財產(chǎn)險和工程險個案?，F(xiàn)在，對來自于機動車險、貨運險等過去從不讓公估公司涉足的險種的業(yè)務(wù)正在越來越多地進(jìn)入公估公司的業(yè)務(wù)清單中。同時，公司的專業(yè)細(xì)化也為整個行業(yè)拓展了新的生存空間，帶來了新的業(yè)務(wù)增長點，近期已陸續(xù)出現(xiàn)了一些以機動車險理賠為主打業(yè)務(wù)的公估公司，它們與保險公司簽約，以承包某些類型的車險理賠查勘為主要形式，將業(yè)務(wù)觸角成功地伸人車險理賠領(lǐng)域。深圳民太安汽車保險公估有限公司在國內(nèi)保險公估業(yè)專業(yè)化發(fā)展方面作了非常有益的嘗試，取得了較大成功，開業(yè)第二年就達(dá)到937.87萬元公估費收入，在國內(nèi)創(chuàng)造了開業(yè)第二年業(yè)績最高記錄。

中央人才工作會議甫一結(jié)束，高檢院黨組隨即召開會議予以貫徹落實，并就檢察機關(guān)人才工作制定下發(fā)了《－2020年人才強檢工作規(guī)劃》。近三年來，高檢院圍繞檢察人才、教育培訓(xùn)工作采取了一系列舉措。首先是頒布了檢察機關(guān)教育培訓(xùn)實施綱要，緊接著又在召開全國檢察長會議的同時套開全國教育培訓(xùn)工作會議進(jìn)行專題部署，其后又率先組織了全國基層檢察長培訓(xùn)班，在兩年時間內(nèi)，把全國3000多名基層檢察院檢察長全部輪訓(xùn)一遍，同時大規(guī)模推進(jìn)教育培訓(xùn)，積極推進(jìn)分級分類全員培訓(xùn)和崗位練兵活動，僅去年一年，就培訓(xùn)檢察人員10.8萬余人次，高檢院直接培訓(xùn)4541人。

回望檢察事業(yè)發(fā)展的歷程，人才短缺，法律監(jiān)督能力薄弱依然是發(fā)展瓶頸，既與檢察機關(guān)的憲法地位極不相稱，也嚴(yán)重制約了法律監(jiān)督工作的有效開展:

缺乏應(yīng)有的話語權(quán)?；鶎訖z察業(yè)務(wù)在法律適用的標(biāo)準(zhǔn)上一定程度存在著依賴其他部門的現(xiàn)象。一方面對執(zhí)法部門的會議紀(jì)要、內(nèi)部文件主導(dǎo)實踐時有批評，另一方面又苦無良策。這從一個側(cè)面反映了檢察機關(guān)在具體的法律適用方面缺乏系統(tǒng)的、有針對性的研究，形成不了具有指導(dǎo)性的意見。能力不足自然聲音不大。今年全國“兩會”代表委員的建議中，也再次關(guān)注了檢察機關(guān)“不敢監(jiān)督、不善監(jiān)督、監(jiān)督不到位、亂監(jiān)督”的現(xiàn)象。

缺乏一定數(shù)量的領(lǐng)軍人物。檢察業(yè)務(wù)主要是涉及刑法和刑事訴訟法。但放眼全國，在“兩法”理論和實務(wù)研究方面，檢察系統(tǒng)的領(lǐng)軍人物相對稀缺，證據(jù)法、程序法、實體法拔尖的專家型、專門型人才相對較少，導(dǎo)致檢察工作發(fā)展缺乏充足的發(fā)力點和智力支持。而民事行政檢察業(yè)務(wù)的理論與實踐研究則更為薄弱。檢察制度研究視野不夠開闊，比較不夠充分，論證不夠扎實，對一些法學(xué)前沿的理論問題研究不夠，創(chuàng)新不足。無論是檢察理論還是實務(wù)研究，原地打轉(zhuǎn)、“炒冷飯”的現(xiàn)象不同程度地存在，十多年前的工作經(jīng)驗往往會成為莫名其妙的創(chuàng)新成果。

缺乏善于監(jiān)督的過硬本領(lǐng)。不敢監(jiān)督，歸根到底還是不善監(jiān)督；不善監(jiān)督，歸根到底還是能力不足。因自身業(yè)務(wù)不精，重大問題缺乏一錘定音的功底，對問題和錯誤缺乏必要的敏感性，致使訴訟監(jiān)督機制不暢、效果不佳，仍停留在就事論事、為監(jiān)督而監(jiān)督的層面上。誠如檢察長所言，“法律監(jiān)督職能作用發(fā)揮得還不充分，不敢監(jiān)督、不善監(jiān)督、監(jiān)督不到位的現(xiàn)象仍然存在”。

檢察事業(yè)發(fā)展的瓶頸在人才，突破也在人才?！皺z察官要精研法律，精通法律”，只有狠抓人才建設(shè)、促進(jìn)人才成長，才是突破瓶頸的關(guān)鍵:

【摘要】在全球電子商務(wù)逐漸滲透到每個人的生活空間的同時，電子商務(wù)的“物流瓶頸”問題逐漸成為中國電子商務(wù)發(fā)展的重大障礙，從而制約了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。本文介紹了電子商務(wù)的活動過程，并對物流系統(tǒng)在電子商務(wù)開展中的影響展開了闡述，提出了物流系統(tǒng)是實現(xiàn)電子商務(wù)的保障。針對當(dāng)前我國電子商務(wù)物流體系現(xiàn)狀的問題，結(jié)合國外先進(jìn)的物流解決方案，最后提出一些建立及完善我國電子商務(wù)現(xiàn)代物流體系的發(fā)展對策與具體措施。

【關(guān)鍵詞】電子商務(wù)物流物流瓶頸

1電子商務(wù)背景下的物流系統(tǒng)

電子商務(wù)，是在Internet，基于瀏覽器/服務(wù)器應(yīng)用方式，實現(xiàn)消費者的網(wǎng)上購物、商戶之間的網(wǎng)上交易、在線電子支付以及相關(guān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的一種新型的商業(yè)運營模式。它能通過電子現(xiàn)金、軟件錢包、智能卡或信用卡等手段實現(xiàn)貨款付訖，并按照客戶的要求信息，在正確的時間將正確數(shù)量的正確物品送到正確地點。當(dāng)代電子商務(wù)中的任何一筆交易，都包含著幾種基本的“流”，即信息流、商流、資金流和物流，其中作為支持有形商品網(wǎng)上商務(wù)活動重要環(huán)節(jié)之一的物流，其現(xiàn)代體系能否建立并得到完善，目前不僅成為有形商品網(wǎng)上商務(wù)活動的一個主要障礙，也已成為我國現(xiàn)代物流業(yè)能否順利發(fā)展的一個至關(guān)重要的因素。

2我國電子商務(wù)物流體系現(xiàn)狀

物流是電子商務(wù)發(fā)展的重要要素之一。隨著電子商務(wù)的進(jìn)一步發(fā)展，物流對電子商務(wù)的作用日益突出。在歐美經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家，物流的發(fā)展已經(jīng)經(jīng)歷了數(shù)十年，如在美國，其物流發(fā)展自1915年至今已有90多年的歷史，在以網(wǎng)絡(luò)通信為基礎(chǔ)的電子商務(wù)時代，其電子商務(wù)物流也十分發(fā)達(dá)。而我國的物流起步較晚，能夠支持電子商務(wù)活動的現(xiàn)代物流發(fā)展還存在諸多問題:

【摘要】在全球電子商務(wù)逐漸滲透到每個人的生活空間的同時，電子商務(wù)的“物流瓶頸”問題逐漸成為中國電子商務(wù)發(fā)展的重大障礙，從而制約了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。本文介紹了電子商務(wù)的活動過程，并對物流系統(tǒng)在電子商務(wù)開展中的影響展開了闡述，提出了物流系統(tǒng)是實現(xiàn)電子商務(wù)的保障。針對當(dāng)前我國電子商務(wù)物流體系現(xiàn)狀的問題，結(jié)合國外先進(jìn)的物流解決方案，最后提出一些建立及完善我國電子商務(wù)現(xiàn)代物流體系的發(fā)展對策與具體措施。

【關(guān)鍵詞】電子商務(wù)物流物流瓶頸

一、電子商務(wù)背景下的物流系統(tǒng)

電子商務(wù)，是在Internet，基于瀏覽器/服務(wù)器應(yīng)用方式，實現(xiàn)消費者的網(wǎng)上購物、商戶之間的網(wǎng)上交易、在線電子支付以及相關(guān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的一種新型的商業(yè)運營模式。它能通過電子現(xiàn)金、軟件錢包、智能卡或信用卡等手段實現(xiàn)貨款付訖，并按照客戶的要求信息，在正確的時間將正確數(shù)量的正確物品送到正確地點。當(dāng)代電子商務(wù)中的任何一筆交易，都包含著幾種基本的“流”，即信息流、商流、資金流和物流，其中作為支持有形商品網(wǎng)上商務(wù)活動重要環(huán)節(jié)之一的物流，其現(xiàn)代體系能否建立并得到完善，目前不僅成為有形商品網(wǎng)上商務(wù)活動的一個主要障礙，也已成為我國現(xiàn)代物流業(yè)能否順利發(fā)展的一個至關(guān)重要的因素。

二、我國電子商務(wù)物流體系現(xiàn)狀

物流是電子商務(wù)發(fā)展的重要要素之一。隨著電子商務(wù)的進(jìn)一步發(fā)展，物流對電子商務(wù)的作用日益突出。在歐美經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家，物流的發(fā)展已經(jīng)經(jīng)歷了數(shù)十年，如在美國，其物流發(fā)展自1915年至今已有90多年的歷史，在以網(wǎng)絡(luò)通信為基礎(chǔ)的電子商務(wù)時代，其電子商務(wù)物流也十分發(fā)達(dá)。而我國的物流起步較晚，能夠支持電子商務(wù)活動的現(xiàn)代物流發(fā)展還存在諸多問題: