導(dǎo)語：未成年人刑法保護(hù)立法健全措施論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

【摘要】未成年人是一個(gè)與成年人相對(duì)應(yīng)的范疇，在我國特指未滿18周歲的兒童、青少年。刑法保護(hù)是未成年人的各種保護(hù)中最基本最低限度的保護(hù)。但是，目前我國刑法對(duì)未成年人的保護(hù)力度還不夠，在對(duì)未成年犯罪主體的保護(hù)方面，無論是在定罪過程中，還是在量刑、行刑過程中，都存在著不足之處。在對(duì)未成年被害人的保護(hù)方面，也存在著一些缺陷。切合目前非犯罪化和非刑罰化的刑法改革方向，建議加強(qiáng)對(duì)未成年罪犯的非刑罰處理方法和對(duì)未成年罪犯受教育權(quán)的保護(hù)，使刑法對(duì)未成年人的保護(hù)更加完整和科學(xué)，構(gòu)建更為完備的保護(hù)未成年人合法權(quán)益的法律體系。

【關(guān)鍵詞】未成年人；保護(hù)；完善

未成年人是祖國的希望，國家的未來，由于身體、心智方面均不成熟，未成年人明顯處于弱勢(shì)群體地位，其權(quán)益極易受到侵犯，也極易成為各種違法犯罪的主體。隨著社會(huì)的發(fā)展，侵害未成年人的犯罪越來越多，未成年人犯罪也越來越嚴(yán)重。刑法一方面保護(hù)未成年人不受各種犯罪的侵害，另一方面保護(hù)未成年人犯罪主體的人權(quán)，使之不受非法的刑事追究。然而現(xiàn)行刑法盡管體現(xiàn)了對(duì)未成年人充分保護(hù)的法律精神，但仍有不少缺陷之處，有待完善。

一、我國刑法對(duì)未成年人的立法保護(hù)現(xiàn)狀

（一）我國刑法對(duì)未成年犯罪主體的保護(hù)

在刑法上，作為犯罪主體的未成年人是指已滿14周歲不滿18周歲的公民。處于這一年齡時(shí)期的人，雖然有一定的辨認(rèn)、控制自己行為的能力，但因生理、心理等都還處于發(fā)育之中，思想觀點(diǎn)并不像成年人那樣成熟和穩(wěn)定，可塑性大，容易接受教育和改造。《未成年人保護(hù)法》第38條明文規(guī)定，對(duì)違法犯罪的未成年人，實(shí)行教育、感化、挽救的方針，堅(jiān)持教育為主、懲罰為輔的原則。這就要求我們一方面堅(jiān)持適用刑法面前人人平等原則，另一方面又能要照顧未成年人的特殊性，定罪、量刑、行刑方面都不能等同于成年人，然而現(xiàn)行刑法在這些方面仍存在著一些不足。

1、定罪過程中的非犯罪化政策

非犯罪化，是指對(duì)于那些雖然符合刑法規(guī)定，但情節(jié)輕微，沒有較嚴(yán)重的社會(huì)危害性的行為，能不作為犯罪處理的，就不作為犯罪。比對(duì)現(xiàn)行刑法的這一政策，我國《刑事訴訟法》第十五條規(guī)定，對(duì)情節(jié)顯著輕微、危害不大、不認(rèn)為是犯罪的，不追究刑事責(zé)任已經(jīng)追究的，應(yīng)該撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪，因此，對(duì)于符合《刑事訴訟法》第十五條規(guī)定情形的未成年犯罪嫌疑人，人民檢察院有權(quán)作出不起訴的決定；公安機(jī)關(guān)在偵查期間，能作為治安處罰的就不作為犯罪追究；人民法院不認(rèn)為其犯罪的則不定罪。公、檢、法三大系統(tǒng)全面協(xié)調(diào)貫徹對(duì)未成年人定罪過程中的非犯罪化政策。

我國現(xiàn)行刑法第17條第1、2款明文規(guī)定了刑事責(zé)任年齡不滿14周歲的，不能成為犯罪主體，滿14周歲不滿16周歲的，可以成為故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪八大罪的犯罪主體，未滿16周歲可以成為任何罪的主體。由此可見，此上述八種罪的滿14周歲不滿16周歲的未成年人和滿16周歲不滿18周歲的未成年人，這兩類未成年人在定罪方面等同于成年人，沒有體現(xiàn)對(duì)未成年人犯罪主體特殊保護(hù)的刑事政策，也沒有體現(xiàn)從寬的政策，這應(yīng)該是立法上的不足之處。雖然2006年1月份開始施行的《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》指出了可以不認(rèn)為其犯罪的幾種情形，彌補(bǔ)了刑法法條里的許多不足，但遠(yuǎn)遠(yuǎn)還不夠。

總之，在定罪方面，要盡力貫徹好對(duì)未成年人犯罪主體的非犯罪化政策，立法上應(yīng)規(guī)定對(duì)未成年人從寬處理的原則，并予以明確界定。

2、量刑過程中的減免處罰政策

刑法第17條第3款規(guī)定：“已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰?！钡?9條規(guī)定犯罪時(shí)不滿18周歲的人不適用死刑。這是我國現(xiàn)行刑法在量刑方面對(duì)未成年人減免處罰的總脈絡(luò)，不僅充分體現(xiàn)了對(duì)未成年人以教育為主，懲罰為輔的刑事政策，而且與我國已加入的聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》第37條的規(guī)定相符合，《兒童權(quán)利公約》第37條規(guī)定：“締約國應(yīng)確保兒童不受酷刑或其他形式的殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰，對(duì)未滿十八周歲的人所犯罪行不得判以死刑或無釋放可能的無期徒刑?！背酥?，對(duì)未成年人來說，在刑法總則中就沒有關(guān)于量刑方面的其他規(guī)定了，這就給司法實(shí)踐帶來諸多的麻煩，理論上也存在諸多爭(zhēng)議，特別是對(duì)未成年人的適用緩刑規(guī)定，免予刑罰處罰規(guī)定，自首和立功方面。

（1）對(duì)未成年人適用緩刑是量刑過程中減免處罰政策的一大表現(xiàn)

緩刑作為國家控制犯罪的重要刑事政策，被認(rèn)為是除了刑罰，保安處分兩個(gè)控制犯罪支柱外的第三個(gè)支柱，是特殊的刑罰手段。這一特殊的刑罰手段對(duì)促進(jìn)罪犯改過自新，預(yù)防罪犯再次犯罪起著很大的作用。由于未成年人可塑性大，容易偏離生活正常軌道走向犯罪，但也容易認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤改造自新，因此，緩刑的適用對(duì)于預(yù)防未成年人再次犯罪以及重新回歸社會(huì)的作用更為顯著。刑法第72條第1款規(guī)定：“對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)的，可以宣告緩刑。”這是我國現(xiàn)行刑法對(duì)緩刑適用條件的界定。另外，第74條規(guī)定累犯不適用緩刑。

根據(jù)我國法律對(duì)未成年人特別保護(hù)的精神，對(duì)需要判處刑罰的未成年人，只要符合刑法第72規(guī)定的緩刑條件的，一般都應(yīng)適用緩刑。這樣做，有利于對(duì)未成年罪犯進(jìn)行教育、挽救和改造，可以避免和防止在監(jiān)獄或勞改場(chǎng)所的交叉感染，最大限度地發(fā)揮刑罰的功能。但是，在如何判定未成年罪犯的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，以及在掌握未成年罪犯“確實(shí)不致再危害社會(huì)”的條件時(shí)，刑法并沒有作出有別于成年罪犯的規(guī)定。未成年人可塑性大，正因?yàn)檫@點(diǎn)，才要求法律對(duì)其給予特別保護(hù)。

（2）對(duì)未成年人免于刑罰處罰是量刑過程中減免處罰政策的另一表現(xiàn)

我國刑法第17條第2款規(guī)定未成年人犯罪的處罰原則是“應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰”。立法者這樣規(guī)定是考慮到未成年人的認(rèn)知與控制自己行為的能力較成年人而言有所減弱，其法律上的可責(zé)難性小，因此，基于主體年齡的因素，可以從寬處理。最高人民法院在《關(guān)于辦理未成年人刑事案件適用法律的若干問題的解釋》中規(guī)定，已滿14歲不滿16歲的人被脅迫、誘騙參與犯罪，被教唆犯罪或者屬于犯罪預(yù)備、中止、未遂、情節(jié)一般的，可以免除處罰或者不認(rèn)為是犯罪。既然司法解釋都規(guī)定了免予處罰的情形，司法實(shí)踐中也適用免除處罰，那為什么刑法第17條第2款規(guī)定的對(duì)未成年人犯罪的處罰原則不能涵蓋免予處罰這一原則呢？這也是刑法對(duì)未成年人立法保護(hù)在量刑方面不夠完善的地方。

另外，依據(jù)聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》第37條關(guān)于“不得非法或任意剝奪任何兒童的自由。對(duì)兒童的逮捕、拘留或監(jiān)禁應(yīng)符合法律規(guī)定并僅應(yīng)作為最后手段，期限應(yīng)為最短的適當(dāng)時(shí)間”的規(guī)定，未成年人的年齡情節(jié)已經(jīng)被視為適用免刑的條件之一，而且也得到司法解釋的確認(rèn)。解釋規(guī)定，未成年犯罪中的初犯、偶犯，如果罪行較輕，悔罪表現(xiàn)好，屬于預(yù)備犯、中止犯、防衛(wèi)過當(dāng)、避險(xiǎn)過當(dāng)，共同犯罪中的從犯、脅從犯，以及犯罪后自首或有立功表現(xiàn)的，一般應(yīng)適用《刑法》第37條的規(guī)定免予刑事處分。

3、行刑過程中的從寬處理政策

適用刑法人人平等原則，是刑法三大原則之一。與適用刑法人人平等相對(duì)應(yīng)的是執(zhí)行刑罰人人平等。罪行輕重不同，主觀惡性不同，改造難易不同而給予差別處理，這是行刑中的應(yīng)有之義。但由于未成年人的主觀惡性、改造難易程序明顯不同于成年人，對(duì)未成年人給予區(qū)別對(duì)待，體現(xiàn)了司法公正的精神，這不違反行刑人人平等的原則。恰恰是行刑平等的實(shí)質(zhì)體現(xiàn)，詮釋了司法公正的精神。我國刑法中對(duì)這種區(qū)別的待遇的規(guī)定并不明確，在減刑、假釋的規(guī)定中，也沒有明文規(guī)定未成年人應(yīng)該放寬。1997年11月最高人民法院頒布實(shí)施的《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題規(guī)定》第13條規(guī)定：“對(duì)犯罪時(shí)未成年人罪犯的減刑、假釋，在掌握標(biāo)準(zhǔn)上可以比照成年罪犯依法適當(dāng)放寬?！绷⒎ǖ牟蛔悴荒軆H用司法解釋的方式來補(bǔ)救，而且這一司法解釋規(guī)定的是“可以比照”，而不是“應(yīng)當(dāng)比照”成年罪犯適度放寬，行刑平等原則是要切實(shí)保護(hù)發(fā)未成年人的利益，而實(shí)行實(shí)施中，未成年人的合法權(quán)益無形中被縮小了。

另外，刑法第81條第2款規(guī)定，因暴力性犯罪而被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋，這一規(guī)定對(duì)未成年人因突發(fā)或偶然暴力性犯罪而被判重刑來說，是不公平的。

（二）我國刑法對(duì)未成年人被害人的保護(hù)

1、直接規(guī)定以未成年人為侵害對(duì)象的犯罪

我國刑法直接規(guī)定以未成年人為侵害對(duì)象的罪名主要集中規(guī)定在侵犯公民人身權(quán)利，民主權(quán)利罪和妨害社會(huì)管理秩序罪中，具體是指刑法第237條規(guī)定的猥褻兒童罪，把兒童作為犯罪對(duì)象的，從重處罰。第241條規(guī)定的拐賣兒童罪和收買被拐賣的兒童罪，第242條第2款規(guī)定的聚眾阻礙解救被拐賣的兒童罪，第262條規(guī)定的拐騙兒童罪，即“拐騙不滿14周歲的未成年人脫離家庭或者監(jiān)護(hù)人的，處五年以下有期徒刑或者拘役?！卑巡粷M十四周歲的未成年人規(guī)定為該罪的犯罪對(duì)象，從而體現(xiàn)對(duì)未成年被害人的保護(hù)。第359第第2款規(guī)定的引誘幼女罪，把“引誘不滿十四周歲的幼女的”，單獨(dú)列款，并規(guī)定相關(guān)的懲罰，以示對(duì)未成年被害人的特殊保護(hù)。第360條第2款規(guī)定的嫖宿幼女罪，對(duì)“嫖宿不滿十四周歲的幼女的”，與一般該行為相比，其處罰更為嚴(yán)厲，“處五年以上有期徒刑并處罰金”。這些罪名都把未成年人作為侵害對(duì)象，并且刑法分則將其作為專有罪名規(guī)定，或單獨(dú)成條或單獨(dú)成款，并且制定了更為嚴(yán)厲的處罰，或從重或加重，以示對(duì)未成年人的特殊保護(hù)。

另外，《刑法》修正案（四）第4條規(guī)定的雇用工從事危重勞動(dòng)罪，《刑法》修正案（六）第17條規(guī)定的組織殘疾人、兒童乞討罪，規(guī)定“以暴力、脅迫手段組織殘疾人或兒童乞討的，處3年以下有期徒刑或者拘役、并處罰金，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上有期徒刑，并處罰金?！?/p>

2、把侵害未成年人作法定的加重情節(jié)

刑法第236條規(guī)定，奸淫幼女的以強(qiáng)奸罪論處并從重處罰，同時(shí)，該條第3款規(guī)定，具有奸淫幼女情節(jié)惡劣或奸淫幼女多人或者二人以上輪奸的，或致使被害人重傷、死亡或造成其他嚴(yán)重后果之一的處10年以上有期徒刑、無期徒刑或死刑。該條把犯罪對(duì)象作為從重、加重的一個(gè)因素，是因?yàn)閺?qiáng)奸行為對(duì)幼女以后的身心健康及思想發(fā)展都將產(chǎn)生很大的影響。法律理應(yīng)制定更為嚴(yán)厲的處罰，對(duì)他們加以保護(hù)，給予寬慰，幫他們樹立自信。刑法第239條第2款規(guī)定，以勒索財(cái)物為目的，偷盜嬰幼兒的，依照前款的規(guī)定處罰，即處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)，致其死亡或殺害的，處死刑并處沒收財(cái)產(chǎn)。刑法第240條規(guī)定，以出賣為目的，偷盜嬰幼兒的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。刑法第237條第3款規(guī)定，猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰。即屬于第1款規(guī)定的暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻兒童的，應(yīng)在五年以下有期徒刑或者拘役的量刑幅度內(nèi)從重處罰；屬于第2款規(guī)定的聚眾或者在公共場(chǎng)所當(dāng)眾以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻兒童的，應(yīng)在五年以上有期徒刑的量刑幅度內(nèi)從重處罰。刑法第347條第6款規(guī)定，利用、教唆未成年人走私、販賣、制造、運(yùn)輸，或者向未成年人出售的，從重處罰。使其不受的侵害。刑法第353條第3款規(guī)定，引誘、教唆、欺騙或者強(qiáng)迫未成年人吸食、注射的，從重處罰。未成年人由于身體、心智方面均不成熟，辨別能力也較低，極易受唆使，容易被利用。前兩款的規(guī)定既可以對(duì)不法分子起到更大的威懾作用，又可以更好地保護(hù)未成年人，刑法第358條第1款規(guī)定，組織、強(qiáng)迫不滿14周歲的幼女的屬于組織罪、強(qiáng)迫罪的情節(jié)嚴(yán)重情形，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。刑法第364條第4款規(guī)定，向不滿十八周歲的未成年人傳播淫穢物品的，從重處罰。從思想和精神上給予未成年人更為干凈的成長空間。刑法第29條規(guī)定，教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。2002年最高人民法院《關(guān)于審理搶奪刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定，搶奪數(shù)額較大，并且有下列情形之一的，從重處罰：搶奪不滿14周歲的未成年人財(cái)物的。

從上述刑法的有關(guān)規(guī)定及司法解釋中可以看出，刑法對(duì)侵害未成年人合法權(quán)益或以未成年人作為侵害對(duì)象的犯罪進(jìn)行從嚴(yán)制裁，體現(xiàn)了國家和法律對(duì)未成年人的寬容與保護(hù)。但是這并不表示刑法對(duì)未成年人保護(hù)已盡善盡美。隨著時(shí)間的推移和形勢(shì)的發(fā)展，刑法在保護(hù)未成年人方面的不足日益顯現(xiàn)，亟待完善。

3、特定國家機(jī)關(guān)工作人員對(duì)未成年人瀆職犯罪的規(guī)定

不解救被拐賣、綁架婦女、兒童罪。刑法第416條第1款規(guī)定，對(duì)被拐賣、綁架的婦女、兒童負(fù)有解救職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員，接到被拐賣、綁架的婦女、兒童及其家屬的解救要求或者接到其他人的舉報(bào)，而對(duì)被拐賣、綁架的婦女、兒童不進(jìn)行解救，造成嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役。阻礙解救被拐賣、綁架婦女、兒童罪。刑法第416條第2款規(guī)定，負(fù)有解救職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員利用職務(wù)阻礙解救的，處二年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)較重的處二年以下有期徒刑或者拘役。

二、我國刑法對(duì)未成年人保護(hù)的立法完善思考

（一）關(guān)于《刑法》中某些條款的完善思考

1、對(duì)教育設(shè)施重大責(zé)任事故罪的立法完善思考

刑法第138條規(guī)定，“明知校舍或者教育教學(xué)設(shè)施有危險(xiǎn)，而不采取措施或者不及時(shí)報(bào)告，致使發(fā)生重大傷亡事故的，對(duì)直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；后果特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑”。此條罪名為教育設(shè)施重大責(zé)任事故罪。享受教育權(quán)是未成年人的合法權(quán)利，校舍、教育教學(xué)設(shè)施的安全理應(yīng)得到保證，社會(huì)各界各部門應(yīng)各司其職，各盡其責(zé)地保障未成年人的受教育權(quán)。但是，根據(jù)刑法的這一規(guī)定，明知校舍或者教育教學(xué)設(shè)施有危險(xiǎn)，采取了措施而沒及時(shí)報(bào)告，或者雖然沒有采取措施，但只要及時(shí)作了報(bào)告，即使是事故的主要責(zé)任人員，也不構(gòu)成犯罪。法條條文里一個(gè)“或者”，就留下了很大的空子可鉆，使校舍、教育、教學(xué)設(shè)施倒塌事故發(fā)生時(shí)，主要責(zé)任人員就有了推卸責(zé)任的借口和余地。只要將校舍等設(shè)施潛在危險(xiǎn)做過報(bào)告，不管以何種形式，也不管向上級(jí)哪個(gè)部門，只要報(bào)告了，自己就不會(huì)構(gòu)成犯罪，或者在明知校舍或者教育教學(xué)設(shè)施存在危險(xiǎn)，隨便采取一點(diǎn)措施就算完事，或者在采取措施和及時(shí)報(bào)告二者中，選擇最容易最省事的。這樣的做法顯然是違背立法愿意和初衷的，它不是督促責(zé)任者主動(dòng)采取措施，而是督促責(zé)任者及時(shí)報(bào)告，把危險(xiǎn)和問題轉(zhuǎn)移上交，自己的責(zé)任推脫得所剩無幾。因?yàn)樨?zé)任者在二者選擇中，一般都會(huì)避重就輕地選擇轉(zhuǎn)嫁責(zé)任。這是對(duì)未成年人生命安全權(quán)的極大漠視，這樣立法根本不能起到懲罰犯罪和預(yù)防犯罪的作用。這樣的條文若不加以修改完善，就不能引起有關(guān)人員的足夠重視，從而使他們對(duì)校舍、教育、教學(xué)設(shè)施存在的危險(xiǎn)視而不見，對(duì)廣大在校學(xué)生的人身安全漠不關(guān)心。

建議立法部門在對(duì)本條的修改時(shí)，著重突出行為人認(rèn)識(shí)并采取措施情況對(duì)本罪構(gòu)成的影響，清晰明確責(zé)任者應(yīng)負(fù)的責(zé)任程度，尤其要特別強(qiáng)調(diào)，對(duì)學(xué)?；蛘呓逃龁挝挥嘘P(guān)負(fù)責(zé)人在明知校舍、教育、教學(xué)設(shè)施有危險(xiǎn)的情況下，能采取措施而不采取，或者無能力采取措施又不及時(shí)向有關(guān)主管部門報(bào)告的行為嚴(yán)厲懲處，從嚴(yán)治罪。

2、對(duì)拐騙兒童罪的立法完善思考

我國刑法第262條規(guī)定，“拐騙不滿十四周歲的未成年人脫離家庭或者監(jiān)護(hù)人的，處五年以下有期徒刑或者拘役”。根據(jù)法條規(guī)定，本罪的侵犯對(duì)象是“不滿十四周歲的未成年人”。而實(shí)踐中拐騙十四至十八周歲的未成年人的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，但因刑法無明文規(guī)定，故致使處罰無據(jù)。從保護(hù)未成年人合法權(quán)益的角度出發(fā)，應(yīng)將拐騙兒童的保護(hù)對(duì)象從“不滿十四周歲的未成年人”擴(kuò)展到整個(gè)“未成年人”，把已滿十四周歲不滿十八周歲的未成年人納入此罪的保護(hù)范圍，而不再使這一部分未成年人游離于法律保護(hù)范圍之外。相應(yīng)地，本罪名也應(yīng)所改變，應(yīng)確定為拐騙未成年人罪，或者仍定為拐騙兒童罪。只是這時(shí)的“兒童”不再是我國傳統(tǒng)語言上的“兒童”，而是指與聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》規(guī)定的“兒童”的范圍一致。

3、對(duì)收買被拐賣兒童罪的立法完善思考

刑法第241條第1款規(guī)定：“收買被拐賣的兒童的，處三年以下有期徒刑拘役或者管制”，本條第6款還規(guī)定“收買被拐賣的兒童，對(duì)被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對(duì)其進(jìn)行解救的，可以不追究刑事責(zé)任”。我個(gè)人覺得刑法的這一條規(guī)定的法定刑過低。收買被拐賣兒童，事實(shí)上起著給拐賣兒童“銷贓”的作用。買賣是對(duì)向性的，給“買”方市場(chǎng)以嚴(yán)厲的刑罰打擊，有利于從源頭遏制、杜絕拐賣兒童的發(fā)生?！叭暌韵掠衅谕叫?、拘役或者管制”不足以對(duì)拐賣兒童的犯罪分子產(chǎn)生威懾作用，建議提高法定刑的起點(diǎn)，同時(shí)規(guī)定情節(jié)輕微的，可以酌情從輕處罰。另外對(duì)被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對(duì)其進(jìn)行解救，則可以不追究刑事責(zé)任，這樣的規(guī)定，顯然不利于打擊收買兒童的犯罪，更不利于對(duì)未成年人合法權(quán)益的保護(hù)，建議對(duì)其進(jìn)行輕微的刑事處罰，以示法律的嚴(yán)肅性和權(quán)威性。

（二）關(guān)于未成年人犯罪非刑罰處罰方法的完善

未成年人由于身體、心智等各方面均不成熟，他們的行為偏差與成年人在經(jīng)過深思熟慮后形成明確犯罪意圖支配下所實(shí)施的犯罪有著明確的差異。因此，現(xiàn)代刑法理論和刑事政策均認(rèn)為，對(duì)未成年人犯罪的刑事責(zé)任追究，目的應(yīng)當(dāng)重在教育挽救，而非懲罰報(bào)復(fù)?，F(xiàn)代法治國家大多淡化對(duì)未成年罪犯適用刑罰的觀念，而代之以各種各樣有效的非刑罰處罰方法。非刑罰處罰方法可避免未成年人因被判處實(shí)刑而在監(jiān)禁場(chǎng)所受到交叉感染，降低再犯的可能性；可以在一定強(qiáng)制條件下矯治未成年犯罪人違法犯罪的傾向，醫(yī)治其不健康的心理，使其成為合法守紀(jì)的公民；可以對(duì)虞犯少年起到一定的威懾作用，使其約束自己的行為，防止其犯罪的可能；以形式上的懲罰平息被害人和社會(huì)的公憤，使被害人從犯罪造成的痛苦中慢慢解脫出來，達(dá)到補(bǔ)償安撫的目的。

我國現(xiàn)行《刑法》第十七條第四款規(guī)定“因不滿十六周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長或者監(jiān)護(hù)人加以管教；在必要的時(shí)候，也可以由政府收容教養(yǎng)”。第三十七條規(guī)定“對(duì)于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免于刑事處罰，但是可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失，或者由主管部門予以行政處罰或者行政處分”。

我國現(xiàn)行刑法規(guī)定的訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失，建議予以行政處罰或行政處分等五種非刑罰處罰措施，在對(duì)未成年人犯罪案件的實(shí)踐運(yùn)用中取得了一定的效果。對(duì)未成年罪犯實(shí)施非刑罰處罰方法，既減輕了監(jiān)獄的壓力，減少了國家司法的負(fù)擔(dān)，又讓未成年罪犯避免了短期自由刑的弊端，有利于未成年罪犯順利回歸社會(huì)。但隨著未成年人司法制度的發(fā)展，上述五種非刑罰處罰方法顯得過于單一，切缺乏有效的措施予以保障。與先進(jìn)法治國家相比，我國規(guī)定的非刑罰處罰方法未整合社會(huì)資源共同實(shí)施，要么由政府承擔(dān)，要么由個(gè)人承擔(dān)，未能充分發(fā)揮綜合治理的優(yōu)勢(shì)；缺乏量刑階梯，難以體現(xiàn)對(duì)一般不良行為與嚴(yán)重不良行為、一般違法行為與嚴(yán)重違法行為的區(qū)別對(duì)待和不同程度的警示作用，以致造成司法實(shí)踐中兩種極端：要么升格處理判處刑罰，要么降格處理免除刑事處分一放了之。因此，借鑒世界各國的法律規(guī)定，完善我國未成年人犯罪的非刑罰處罰方法已勢(shì)在必行。

1、社區(qū)矯正

社區(qū)矯正在我國是一種與監(jiān)禁相對(duì)的行刑方式，即是法院判處罪行較輕的犯罪人，在一定時(shí)間內(nèi)，必須為社會(huì)提供無償勞動(dòng)，通過此種方式，達(dá)到服務(wù)社會(huì)、矯正犯罪心理、改過自新之目的，完成罪犯之改造任務(wù)。首先，由于未成年人接受的社區(qū)主流文化較少，社會(huì)化程度不高，因而對(duì)許多問題缺乏正確的區(qū)分和判斷能力。若對(duì)其進(jìn)行監(jiān)禁，極易受到監(jiān)獄環(huán)境中負(fù)面的影響。其次，未成年人犯罪往往是由于一時(shí)的沖動(dòng)，激情犯罪的較為常見，其主觀惡性不深，人身危險(xiǎn)性不大，將其放在社區(qū)中加以矯正，在親情的感化和社會(huì)的監(jiān)督下，他們往往能夠認(rèn)識(shí)到自己的錯(cuò)誤，從而擯棄其犯罪心理和行為惡習(xí)，真正做到改邪歸正，重新做人。據(jù)統(tǒng)計(jì)，最早每年大約有五萬個(gè)社區(qū)服務(wù)性案件。依照英國的法律，判處社區(qū)服務(wù)的時(shí)間最少是四十小時(shí)，最多為二百個(gè)小時(shí)。被判處社區(qū)服務(wù)的罪犯每周要有五至二十個(gè)小時(shí)的社區(qū)服務(wù)時(shí)間。社區(qū)服務(wù)的項(xiàng)目包括各種不同的勞動(dòng)項(xiàng)目，如讓未成年罪犯去粉刷社區(qū)的墻壁，清楚亂寫亂畫的東西，打掃公共場(chǎng)所等。如果未成年罪犯，不按時(shí)到社區(qū)服務(wù)，第一次監(jiān)管人員要警告他，第二次要提出嚴(yán)厲的批評(píng)，第三次將被送回法院，重新判決入獄。香港《社區(qū)服務(wù)令條例》規(guī)定，法庭可以對(duì)被宣告構(gòu)成可以判處監(jiān)禁刑罪行的十四歲以上的人適用社區(qū)服務(wù)處罰，并要求違法者在一定時(shí)間內(nèi)從事不超過二百四十小時(shí)的有益于社會(huì)的無報(bào)酬工作。

2、監(jiān)管令

向未成年人及其法定監(jiān)護(hù)人發(fā)出監(jiān)管令，這也是對(duì)未成年罪犯教育和改造的行之有效的方法之一。監(jiān)管令是指人民法院少年法庭在刑事案件的判決或暫緩判刑的決定生效后，對(duì)未監(jiān)禁或已解除監(jiān)禁的失足少年及其監(jiān)護(hù)人發(fā)出的，要求他們?cè)谝欢ǖ钠谙迌?nèi)必須遵守和履行某些限制性規(guī)定的書面指令。監(jiān)管令的時(shí)間一般為1－6個(gè)月。在監(jiān)管令規(guī)定的期間，公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)對(duì)未成年人的生活行為依據(jù)監(jiān)管令的內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)督，法院的法官負(fù)責(zé)未成年人的幫教考察。具體而言，監(jiān)管令的內(nèi)容包括要求未成年人：不得游蕩社會(huì)，夜不歸宿；不得脫離監(jiān)護(hù)人單獨(dú)居住；不得吸煙酗酒；不得進(jìn)入營業(yè)性網(wǎng)吧、歌舞廳、迪廳、洗浴城等不適合未成年人進(jìn)入的場(chǎng)所等。要求監(jiān)護(hù)人不得讓監(jiān)護(hù)對(duì)象單獨(dú)居住，發(fā)現(xiàn)擅自外出、夜不歸宿的，應(yīng)及時(shí)查找并向公安機(jī)關(guān)報(bào)告；在生活、交友等方面嚴(yán)格要求監(jiān)護(hù)對(duì)象，防止其不良行為的發(fā)生；積極指導(dǎo)和幫助監(jiān)護(hù)對(duì)象讀書學(xué)習(xí)、及早就業(yè)等。為了矯正失足少年的不良習(xí)慣，幫助失足少年真誠悔過，預(yù)防其重新犯罪。上海市長寧區(qū)人民法院少年法庭自2002年7月以來，率先作了有益嘗試，并且在全國的影響越來越大。因此，建議在不斷積累經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，將監(jiān)管令這樣一種非刑罰處罰方法不斷加強(qiáng)并完善，逐漸上升為法律規(guī)定。公務(wù)員之家

（三）關(guān)于刑法中對(duì)未成年人的保護(hù)與其他相關(guān)法律有效銜接的思考

《憲法》第46條規(guī)定，中華人民共和國公民有受教育的權(quán)利和義務(wù)。國家培養(yǎng)青年、少年、兒童在品德、智力、體質(zhì)等方面全面發(fā)展。我國憲法以抽象的條文闡釋了未成年人的受教育權(quán)，受教育權(quán)也是未成年罪犯的合法權(quán)益。我國《義務(wù)教育法》第21條明確規(guī)定，對(duì)未完成義務(wù)教育的未成年犯和被采取強(qiáng)制措施的未成年人應(yīng)當(dāng)進(jìn)行義務(wù)教育，所需經(jīng)費(fèi)由人民政府予以保障。《監(jiān)獄法》第75條規(guī)定，監(jiān)獄應(yīng)當(dāng)配合國家、社會(huì)、學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)，為未成年犯接受義務(wù)教育提供必要的條件。上述法律規(guī)定是有關(guān)未成年罪犯受義務(wù)教育權(quán)的保障。

未成年犯的思想和性格的可塑性較強(qiáng)，雖一時(shí)失足犯罪，但人生之路還很長，完成義務(wù)教育可以彌補(bǔ)他們的缺失和遺憾，能提高他們的認(rèn)知水平、自控能力和綜合素質(zhì)，大大鞏固改造效果，能使他們更好地回歸和融入社會(huì)。但是，刑法中對(duì)未成年罪犯受教育權(quán)的保護(hù)與相關(guān)法律呈脫節(jié)狀態(tài)，甚至處于空白階段。

建議立法者考慮在刑法的高度上對(duì)未成年罪犯的受教育權(quán)加以保護(hù)和完善。在對(duì)未成年犯罪主體的保護(hù)上，建議以明確的條款對(duì)未成年罪犯的受教育權(quán)予以規(guī)范。在刑法第39條被管制罪犯的義務(wù)與權(quán)利中，可以在第2款中注明“對(duì)于被判處管制的未成年罪犯，應(yīng)當(dāng)享有受教育的權(quán)利”。在第43條拘役的執(zhí)行中，該條的第2款應(yīng)增加“在執(zhí)行期間，被判處拘役的未成年罪犯，應(yīng)當(dāng)享有受教育的權(quán)利”。這樣就把未成年罪犯的受教育權(quán)納入了刑法的具體條文中，并對(duì)未成年罪犯的受教育權(quán)予以保障和落實(shí)，以示對(duì)未成年罪犯的合法權(quán)利的關(guān)注和重視，更好地幫助和教育未成年罪犯。

我國刑法在未成年人保護(hù)問題上起著舉足輕重的作用，但不論是在總則還是在分則都存在著不足之處，這些不足僅憑個(gè)別司法解釋來彌補(bǔ)是不夠的，立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)考慮對(duì)刑法相關(guān)內(nèi)容加以修改和完善，使之更好地保護(hù)未成年人，全面維護(hù)未成年人的合法權(quán)益。