微信信息流廣告監(jiān)管制度研究
時間:2022-03-02 11:05:01
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隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的不斷發(fā)展,大數(shù)據(jù)、云計算、AR/VR技術(shù)的發(fā)展,深刻改變了以傳統(tǒng)媒介及其技術(shù)實現(xiàn)為基礎(chǔ)的媒介生態(tài)及廣告?zhèn)鞑ド鷳B(tài):一是導(dǎo)致生產(chǎn)者、媒介與傳播者的界限模糊;二是廣告內(nèi)容的去中心化和資訊化現(xiàn)象突出;三是廣告形式的多元化、碎片化及數(shù)字化;四是技術(shù)與內(nèi)容的界限模糊。這些現(xiàn)象必然會加大識別和區(qū)分廣告屬性和特性的難度,從而導(dǎo)致監(jiān)管之困。為適應(yīng)這一變化,國家于2015年4月修訂并于9月頒布的《中華人民共和國廣告法》(以下簡稱《廣告法》),由于法律適用的廣泛性決定了該法并非專門針對以互聯(lián)網(wǎng)為傳播平臺的廣告。也正因如此,原國家工商總局隨即在此基礎(chǔ)上于2016年出臺了《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)對新《廣告法》中缺少的互聯(lián)網(wǎng)廣告進行了明確的規(guī)定,也是對互聯(lián)網(wǎng)平臺上多元多樣之傳播方式出現(xiàn)的監(jiān)管困難而預(yù)設(shè)的監(jiān)管制度,并且與新《廣告法》互為依據(jù)和補充,增加了在實踐中的適用性。作為當(dāng)前中國社會使用最普遍的互聯(lián)網(wǎng)社交工具微信,因其基于“熟人社交”而成為以封閉性為主導(dǎo)的關(guān)系場域,此平臺上的信息流廣告以其關(guān)系場域?qū)崿F(xiàn)了有效的廣告?zhèn)鞑ザ蔀槠渲饕獜V告形式之一,因而有理由將《暫行辦法》置于所預(yù)設(shè)之新《廣告法》語境中進行研究。這也就意味著,以新《廣告法》之立法精神為指引,《暫行辦法》為依據(jù),深入探討微信信息流廣告監(jiān)管對規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)廣告市場環(huán)境有特殊的重要性。
一、新《廣告法》語境對互聯(lián)網(wǎng)廣告的規(guī)制
與傳統(tǒng)媒介環(huán)境中的廣告不同,互聯(lián)網(wǎng)廣告因其技術(shù)的不斷進步而使其內(nèi)容和形式多元多樣。這從監(jiān)管機制來看,難免導(dǎo)致法律預(yù)設(shè)不足致使監(jiān)管的缺失。僅從立法本身來說,新《廣告法》及作為其領(lǐng)域延伸的《暫行辦法》所形成的語境總體上實現(xiàn)了互聯(lián)網(wǎng)廣告的有法可依。具體到互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域,《暫行辦法》在新《廣告法》這一本質(zhì)的立法精神基礎(chǔ)上作了明確規(guī)定。首先,對互聯(lián)網(wǎng)廣告進行了明確界定。強調(diào)廣告的焦點在信息,而不是收費;所以不論直接還是間接,只要是以推銷為目的商業(yè)性廣告,都在互聯(lián)網(wǎng)廣告范圍。同時還對一些模棱兩可、難以分辨的互聯(lián)網(wǎng)廣告形式進行了明確的界定,如《暫行辦法》第七條規(guī)定:互聯(lián)網(wǎng)廣告應(yīng)具備顯著的可識別性,標(biāo)明“廣告”字眼,便于消費者明確辨認。付費搜索廣告,除要明確標(biāo)明“廣告”外,還應(yīng)當(dāng)與自然搜索結(jié)果明確區(qū)分。其次,《暫行辦法》對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的廣告主體有了更全面的界定。對其職責(zé)和義務(wù)進行了更明確的劃分?!稌盒修k法》中,互聯(lián)網(wǎng)廣告者的行為特征被界定為“推送或展示”,且無論是自然人、法人或其他組織,只要是能核對廣告內(nèi)容、決定廣告的廣告者,都要依法承擔(dān)預(yù)先查驗證明文件、核對廣告內(nèi)容的義務(wù)。即便沒有參與互聯(lián)網(wǎng)廣告經(jīng)營活動,但客觀上為互聯(lián)網(wǎng)廣告提供了信息服務(wù)的各種平臺,也需要承擔(dān)監(jiān)管的責(zé)任。如《暫行辦法》第十三至第十五條就規(guī)定廣告平臺需要履行對互聯(lián)網(wǎng)廣告者或者經(jīng)營者的義務(wù)。再次,《暫行辦法》細化了互聯(lián)網(wǎng)廣告違法行為的管轄權(quán)?;ヂ?lián)網(wǎng)的跨地域性,使監(jiān)管可能存在管轄不明,監(jiān)管難落實等問題。結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展趨勢,《暫行辦法》第十八條明確規(guī)定了互聯(lián)網(wǎng)廣告違法行為的管轄原則:一是以廣告者所在地管轄為主;二是以廣告主所在地、廣告經(jīng)營者所在地管轄為輔;三是廣告主自行廣告的,由廣告主所在地管轄。由廣告主或者廣告經(jīng)營者所在地管轄,便于從根源上快速關(guān)閉違法廣告,斷開鏈接,全網(wǎng)清除。總體而言,新《廣告法》與《暫行辦法》點面互補,共同構(gòu)建起適用于互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境的廣告規(guī)范而形成新《廣告法》語境。在內(nèi)容規(guī)制上,該規(guī)范主要針對廣告在信息層面上的真實性、有效性以及可識別性;在主體規(guī)制上,規(guī)范明確了廣告主、經(jīng)營者、者以及平臺提供者等相關(guān)主體的義務(wù)及責(zé)任;在“法無罰不立”的執(zhí)法操作性上,充分考慮了互聯(lián)網(wǎng)的特征及發(fā)展趨勢,如有針對性地細化各類違法行為的管轄權(quán)等。
二、微信信息流廣告的主要特征及其監(jiān)管困境
作為目前中國智能終端即時通訊應(yīng)用程序中最具代表性的APP產(chǎn)品,微信不僅是用戶主要的信源,也是互聯(lián)網(wǎng)空間重要的廣告平臺。雖然作為運營商的騰訊公司否認微信的營銷性,但由于其平臺準(zhǔn)入門檻低、用戶流量巨大、運營成本低,且傳播范圍廣、到達率高、用戶粘度高、互動性強,也就滋生了諸多廣告形式,而最常見的廣告就是微信信息流廣告。信息流廣告,是指在微信朋友圈中插入推廣信息,并依據(jù)社交群體的不同屬性根據(jù)用戶的不同喜好進行有針對性推薦。這種廣告以推薦引擎為核心,被嵌入在用戶日常瀏覽的資訊、社交動態(tài)或視頻流中,并且通過用戶的刷新行為不斷變化,更易于用戶接受。①微信信息流廣告是以圖片或視頻配以文字的形式出現(xiàn),點擊信息流廣告下方的鏈接即可查看詳細廣告信息。另外,在廣告內(nèi)測期間,將會在右上角標(biāo)注“推廣”兩個字以便用戶區(qū)分,用戶也可選擇“我不感興趣”便可以不再接收其消息。②(一)微信信息流廣告主要特征表現(xiàn)。第一,信息的碎片化。微信信息流廣告突出廣告信息的流動性且傳遞的內(nèi)容較為集中,能夠減少受眾接受信息的時間,方便其主動選擇和接受相關(guān)廣告信息。第二,信息切入順暢。微信信息流廣告技術(shù)含量較低,受眾可以依據(jù)自己的喜好進行自動轉(zhuǎn)換或切換廣告信息甚至關(guān)閉,增加了受眾的自由選擇性。第三,廣告的接受度。微信信息流廣告可以通過熱點話題來引起受眾的關(guān)注,并可進行自由評論,受眾可以接受并參與話題討論,廣告信息傳播速度快且容易被接受。第四,廣告的精準(zhǔn)投放。微信信息流廣告主要采取準(zhǔn)確定位而精準(zhǔn)投放,依據(jù)人口統(tǒng)計特征、社會統(tǒng)計特征及心理統(tǒng)計特征對受眾進行分類并精確投放廣告,減少了受眾對廣告信息的抵觸情緒,從而提高廣告?zhèn)鞑バЧ?。③需要強調(diào)的是,在新《廣告法》的規(guī)制下,微信信息流廣告正在逐步提高廣告的可識別度。如微信推送的已由原來“推廣”更正為“廣告”,以避免用戶將其與朋友圈其他信息混淆。(二)就整體來看,微信信息流廣告仍存在不少廣告監(jiān)管的困境。首先,界定之困。作為一種即時通訊工具,微信平臺的信息傳播多為用戶之間的定向發(fā)送,其他人難以獲知信息內(nèi)容。更為關(guān)鍵的是,關(guān)系鏈效應(yīng)可使微信平臺的信息在短時間內(nèi)呈現(xiàn)出幾何式的裂變增長,監(jiān)管方即便能及時追溯信息源頭,也很難清除掉所有的違法廣告信息。而且,微信信息流廣告遮蔽在文本內(nèi)而難以認定。這些廣告一旦出現(xiàn)違法違規(guī)現(xiàn)象,除平臺舉報或消費者投訴外,監(jiān)管方很難及時發(fā)現(xiàn)并及時作處置。其次,篩查之困。在使用上,微信以綁定手機卡為條件開放注冊,注冊后即可自主信息流廣告。這樣一來,在個人用戶中,就常出現(xiàn)廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者三合一的情況。顯然,傳統(tǒng)的主體三分法已經(jīng)不能覆蓋此類廣告主體。由于身份重合,基于不同身份的責(zé)任和義務(wù)也就難以清晰界定。此外,微信信息流廣告在其傳播過程中,轉(zhuǎn)發(fā)極為常見,是否將所有轉(zhuǎn)發(fā)者都劃入法律主體?如果轉(zhuǎn)發(fā)者未能識別這些信息流廣告的屬性,其轉(zhuǎn)發(fā)行為的如何判識?由于實名認證并非微信賬號注冊的必要條件,所以當(dāng)非實名賬號出現(xiàn)違法違規(guī)的廣告行為時,監(jiān)管方就很難迅速追溯到信息源頭;即使追查到源頭,證據(jù)搜集也將面臨極大的困難——轉(zhuǎn)載、轉(zhuǎn)發(fā)、分享所涉及的用戶不易鎖定,侵權(quán)行為發(fā)生地與侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地很可能“天南海北”,聯(lián)動執(zhí)法難度很大。再次,監(jiān)管技術(shù)之困。部分用戶通過無記名電話卡以及虛擬社交賬號QQ注冊微信或通過匿名方式注冊微信。這些用戶一旦成為信息流廣告者,追查到確切身份的可能性較小,且微信信息流廣告發(fā)送記錄可及時撤回、隨時刪除,這也給證據(jù)收集、主體鎖定帶來困難。而且微信信息流廣告除部分重點公眾號平臺在監(jiān)控上略有便利外,用戶間和用戶朋友圈的信息極為海量,現(xiàn)有的常規(guī)監(jiān)測工具和技術(shù)手段根本無法實現(xiàn)有效監(jiān)管。監(jiān)管的薄弱甚至缺失,必然給執(zhí)法帶來諸多前提性的缺失。最后,監(jiān)管人力之困。微信信息流廣告是海量信息,且大部分沒有打上“廣告”字樣,而監(jiān)管部門人員有限,難以對海量信息進行逐一過濾和篩選。就目前而言,我國縣以上各級市場監(jiān)督管理局都設(shè)立了專門的廣告監(jiān)督管理機構(gòu),但人員數(shù)量不足和素質(zhì)不高的狀況普遍存在,導(dǎo)致對查出的違法廣告問題懲治不力。除此之外市場監(jiān)管管理部門往往管理滯后,事前有效管理較為薄弱。
三、建立行之有效的微信信息流廣告監(jiān)管制度
廣告的本質(zhì)是信息,信息生產(chǎn)與傳播環(huán)境的深刻改變必然帶來廣告從業(yè)環(huán)境的適應(yīng)性改變。以互聯(lián)網(wǎng)為技術(shù)載體的社交媒體的迅速普及,從根本上改變了受眾身份的單一性。這在廣告領(lǐng)域,就表現(xiàn)為以廣告運行環(huán)節(jié)分解責(zé)任主體的方式遭遇困境。更值得重視的是,由于我國現(xiàn)行的廣告監(jiān)管制度,是以行政監(jiān)管為主,行業(yè)自律為輔。在微信信息流廣告面前,行政監(jiān)管在執(zhí)行層面的有限性、行業(yè)自律在自覺層面上的低效性就更為突出。誠然,依法是現(xiàn)代國家治理體系規(guī)制一切不法行為的首要原則。但“法”本身的動態(tài)性,決定了其在復(fù)雜環(huán)境中的非萬能。這在微信信息流廣告的監(jiān)管上,就表現(xiàn)為新《廣告法》和《暫行辦法》的監(jiān)管效果并不明顯。那么,應(yīng)該在依法的剛性原則下,建立行之有效的微信信息流廣告的監(jiān)管制度,具體表現(xiàn)為。第一,政府制定規(guī)制,規(guī)則的制定是監(jiān)管的主導(dǎo)方向。一是政府定規(guī)則,根據(jù)微信信息流廣告在廣告市場、互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)內(nèi)的實際情況,明確微信信息流廣告違法行為的界定標(biāo)準(zhǔn)。二是建好機制,以市場監(jiān)管為抓手,建立互聯(lián)網(wǎng)傳播體系和規(guī)范,嚴格審核互聯(lián)網(wǎng)信息,杜絕惡意、虛假、造謠等信息;加強傳播活動的過程監(jiān)控,發(fā)現(xiàn)問題及時解決,尤其是加大互聯(lián)網(wǎng)犯罪的執(zhí)法力度,以執(zhí)法帶動守法。三是規(guī)則執(zhí)行需要相關(guān)部門協(xié)同整治,在治理過程中,需要市場監(jiān)督管理局、網(wǎng)信力、新聞辦、食品局、衛(wèi)生局、通信、公安等多部門協(xié)同監(jiān)管和治理。四是對存在爭議的主體義務(wù)、平臺責(zé)任、管轄劃分問題,取證與隱私之間的范疇問題,刷屏騷擾等問題作出相應(yīng)規(guī)定。第二,加強行業(yè)管理,嚴格市場準(zhǔn)入與加強平臺自律。一是在市場準(zhǔn)入方面,從微信注冊環(huán)節(jié)起,認證用戶身份進行管理,從而能夠從源頭杜絕可能出現(xiàn)的問題。與此同時需要配套建立嚴格的隱私信息保護制度;在精準(zhǔn)投放的微信信息流廣告中,必須充分尊重用戶的意愿。二是在廣告時,平臺必須按相關(guān)法律法規(guī)盡審核之責(zé),如果后發(fā)現(xiàn)有違法違規(guī)現(xiàn)象,必須立刻刪除并中斷轉(zhuǎn)發(fā)。三是保護消費者合法權(quán)益,微信平臺方應(yīng)從自身做起,以更具實效性的制度保護消費者合法權(quán)益。如建立用戶風(fēng)險提示制度,預(yù)設(shè)大量賬號安全、賬號資產(chǎn)等方面的關(guān)鍵詞,建立聊天內(nèi)容關(guān)鍵詞觸發(fā)提示功能,加強鏈接掃描以攔截惡意網(wǎng)站,建對消費者進行多角度風(fēng)險提示。第三,動員社會力量實現(xiàn)全社會參與監(jiān)管,達成多元共治模式。引入“企業(yè)-公眾-專家”的多元主體共治機制。在多元共治上,一是企業(yè)參與監(jiān)管,根據(jù)行業(yè)屬性尋找適合的監(jiān)管機制,通過同行企業(yè)參與到公共治理之中,由此進行良性競爭減少因信息不對稱而導(dǎo)致的監(jiān)管缺失。二是公眾參與監(jiān)管,尋求有信息能力的人或組織進行具有激勵機制的監(jiān)管,并給監(jiān)管者賦予權(quán)力,在依法治理的主導(dǎo)下,立足公共治理,將民事權(quán)益優(yōu)先化視為立法和執(zhí)法之本。側(cè)重表現(xiàn)為公眾的監(jiān)督參與及相關(guān)聯(lián)動機制的建立。新媒體環(huán)境下的廣告監(jiān)管,可以依靠新媒體賦權(quán)使用者,改變傳統(tǒng)媒介環(huán)境下受眾的弱勢地位。充分發(fā)動作為使用者的力量,實行范圍廣、滲透深的廣告監(jiān)管。如此,就可以探索建立微信信息流廣告投訴的多樣化渠道,為用戶提供便利、快捷、高效的投訴查詢渠道,同時鼓勵公眾通過電話、信息、郵件等其他信息進行維權(quán)。充分發(fā)揮各類投訴受理平臺以及各種維權(quán)聯(lián)絡(luò)機構(gòu)的受理功能,加強與公安、通信、文化等相關(guān)職能部門的配合,建立聯(lián)動機制,通過部門間的信息共享,切實加大對微信信息流廣告的查處力度,尤其要完善跨地區(qū)的消費維權(quán)的聯(lián)動體系。將微信信息流廣告違法行為納入現(xiàn)有廣告市場信用建設(shè)體系,一旦發(fā)現(xiàn)廣告經(jīng)營方、方涉及違法廣告,馬上進行適時、適度應(yīng)對。三是借用專家進行監(jiān)管,通過建立一定的專家聯(lián)盟或組織,不定期地對微信信息流廣告的內(nèi)容和形式進行梳理和歸類,以此提高監(jiān)管的專業(yè)性。第四,構(gòu)建傳播信用模式。從趨勢上看,類似微信這類網(wǎng)絡(luò)社交場域的廣告,仍將隨互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展而不斷演化,并呈現(xiàn)出更加多元的表現(xiàn)形式與傳播機制。監(jiān)管部門、廣告主體、平臺方、消費者都需要立足發(fā)展大勢,從各自的權(quán)責(zé)維度嚴格遵守并自覺踐行。通過以上監(jiān)管制度的建立,實現(xiàn)與現(xiàn)有監(jiān)管隊伍整合,建立專門隊伍,從而促進廣告行業(yè)來自整個網(wǎng)絡(luò)傳播環(huán)境的健康發(fā)展。
參考文獻:
①羅晟、肖毅:《微信朋友圈信息流廣告優(yōu)化探索》,《電子商務(wù)》2016年第6期。
②孫甜甜:《微信朋友圈中的首批信息流廣告研究》,《新聞世界》2015年第12期。
③施琴:《社會化媒體信息流廣告研究——以微信朋友圈信息流廣告為例》,《傳媒》2015年第17期。088
作者:唐 英 黃丹旎 單位:成都理工大學(xué)